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DEFINICIÓN
El derecho al trabajo son las normas que regulan las relaciones de trabajo
dependiente que ocurren entre los trabajdores y los empleadores pero que están
mediadas por el Estado.
Todas las condiciones de trabajo o gran parte de las condiciones del trabajo estan
intervenidas, reguladas por el Estado.
Pero no todas las formas de trabajo están regidas por el codigo sustantivo del
trabajo.
Tenemos que tratar de entender primero cual es ese trabajo que el derecho laboral
regula en Colombia.
El trabajo que al CL le interesa se define como:
1. Actividad Humana.
El trabajo de las cosaas no se pueden regir por el Código laboral.
LOS UNICOS QUE TRABAJAN son las personas. Las personas juridicas no
trabajan. No trabajan para los efectos del Código Laboral.
2. La actividad debe ser libre.
Esta prohibido la esclavitud.
Es libre en el sentido de que el trabajo penitenciario no ha sido objeto de derechos
laborales.
3. Ocasional o Permanente.
No importa si uno trabajo de manera habitual o permanente para tener derechos
laborales.
La gente suele asociar que los que tgrabajan de manera ocasional no tiene todos
los derechos laborales.
Que uno tenga contrato o no, dependerá de que el trabajo sea dependiente.
Dependiente: que está bajo las ordenes, las normas y la disciplina de su patrón.
Independiente: no se le aplica el codigo laboral.
7. En condiciones de dependencia.
Si se demuestra que se dieron los elementos del contrato de trabajo asi se haya
llamado ese contrato de prestaciond e servicios si en la realidad se dan los
elementos (prestacion del servicio, la subordinacion y la remuneración) hay contrato
de trabajo.
El códiigo sustantivo del trabajo: dice efecto general e inmediato de las leyes
laborales.
Las leyes laborales una vez expedidas, promulgadas comenzarán a regir
inmediatamente hacía el futuro y se le aplica a todas las personas que en ese
momento tengan un contrato de trabajo.
Excepciones a esa regla:
1. La ley misma difiere su entrada en vigencia en el tempo.
2. La ley excluye a algunas personas de sus efectos.
3. El principio de la condición mas beneficiosa.
Es un principio que permite aplicar ultractivamente (osea revivir una norma
muerta). Y por lo tanto es una excepcion al efecto general e inmediato siempre
y cuando se den los siguientes requisitos.
1. Transito legislativo.
2. Que la norma anterior sea mas favorable.
3. Que el legislador no haya establecido un regimen de transición.
4. Que el trabajador haya cumplido los requisitos que dependen de él en la ley
anterior. (los requisitos los tengo que haber cumplido antes de que cambiara
la norma):
Fuentes directas:
1. En la base está el contrato individual de trabajo de una persona: cuando yo
quiero saber cuanto se gana una persona, en que fecha empezó a trabajar,
cuales son sus funciones… hay que ir al contrato individual de la persona.
2. Luego está el contrato colectivo de trabajo: este es una fuente que llamamos
contingente pq puede que haya o no haya contrato colectivos de trabajo:
intuitivamente sabemos que un una empresa puede haber instituciones
contractuales colectivas: cuando un numero plurar de tragbajodres pacta con
una empresa unas condiciones.
3. Luego está el reglamento interno de trabajo: REGLAS ESPECIFICAS DE LA
PRESTACIÓN DEL SERVICIO.
4. Regulacion: decretos.
5. Código Sustantivo de trabajo: decreto-ley (norma general del derecho de
trabajo).
6. En la cuspide está la constitucion politica y la jurisprudencia de la Corte
Constitucional. (norma más general). (Bloque Constitucional).
Ejemplo: ley 789/02: antes de esta ley, el dia para efectos laborales era de 8 am
hasta las 6 de la tarde. Hoy despues de esa ley el dia empieza a las 6 am y termina
a las 10 de la noche.
Como pasa el test de proporcionalidad
1. Fin constitucional legitimo: ¿Donde está el fin de una Ley?: en el proyecto
de ley. Problema de la viinculacion del estado.
2. Idoneidad: puede que si, puede que no.
3. Proporcionalidad en sentido estricto: de todas las alternativas, demuestreme
que esa es la menos mala.
LEER C038/04
En materia de DESC, el legislador tiene amplias facultades configurativas. Cuando
estamos hablando de derechos fundamentales el congreso no tiene amplias
facultades, pero en DESC si.
La Constitucion dice los fines, pero los medios por medio de los cuales llegamos a
eso.
El control de constitucionalidad es leve en cuestión de DESC.
Por todo lo anteror, cuando haya dudas sobre la constitucionalidad de leyes
economicas, el juez o el tribunal constitucional, debe privilegiar el principio
democratico. Es decir, el congreso.
4.1 Todos los trabajadores somos iguales ante la ley. Salvo discriminación positiva.
Es decir: la ley puede darle un trato privilegiado a aquellos grupos o poblaciones
vulnerables como ejemplo de discrimación positiva o acciones afirmativas.
Ejemplos:
- Un trabajador comun y corriente gana 2.5 dias de cesantia por cada mes.
- Los trabajadores de la construccion tiene 3 dias de cesantía por cada mes.
Razón: los trabajadores de la construcción trabajan en un ámbito que no es estable.
Viven la mayor parte del tiempo desempleados. Por tanto, la ley les confiere más
cesantias que a los trabajadores comunes.
4.2 Igualdad de trato de las autoridades: Todas los trabajadores merecen igualdad
de trato por la justicia judicial. Los jueces laborales. Y de las autoridades
administrativas del trabajo (inspectores del trabajo, por ejemplo).
Este principio versa en que toda persona es libre de escoger arte profesión u oficio.
Este es un principio propio de los sistemas economicos capitalistas. Sin embargo,
este principio debe verse ligado a que el Estado puede reservarse el derecho de
recibir titulos de idoneidad; es decir, el estado puede vigilar ciertas profesiones que
considere pertinentes: por tanto, si bien hay una libertad del trabajo no cualquiera
puede prácticar una cirugía, no cualquiera puede ser abogado.
Ha habido una gran tendencia a regular la mayoría de profesiones para controlar su
actividad.
(5) DERECHO DE ASOCIACION SINDICAL (Art 39)
Debe ser leido en compañía con dos convenios de la OIT 87/98. (ambos ratificados
por Colombia).
Este derecho implica que se garantiza el derecho de asociacion sindical tanto a los
trabajadores como a los empresarios (empleadores)
Es el derecho a asociarse para promover sus intereses legitimos. El código
sustantivo del trabajo solamente habla de los trabajadores (por protección) sin
embargo tambien los empleadores tienen derecho a asociarse.
Las unicos trabajadores que no tienen derecho a asociasion sindical: son los
miembros de la fuerza pública (fuerzas militares y las fuerzas de policia). (por el
riesgo de un golpe de estado).
Que le da a uno el derecho de asociación sindical:
1. La posibilidad de asociarse.
Por tanto este derecho implica que una persona pueda asociarse a un sindicato
sin que sea objeto de reproche y que además goze de mecanismos por parte del
estado que lo protegan y por último, que el Estado intervenga minimamente en la
creación y funcionamiento de estos sindicatos.
(6) DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL Y A LA SALUD (Art. 48 y 49)
1. Pensiones:
¿Finalidad?
Si la persona a una edad avanzada, queda invalida o se muere se cobra a la persona
y a su familia.
¿Cómo funciona?
Se cotiza cada mes el 15 % del salario de la persona al sistema de seguridad social.
De ese 15% el trabajador solo paga un ¼. (25%). Los otros 75% los paga el sistema
de seguridad social.
2. Salud:
¿Finalidad)
Si la persona sufre alguna enfermedad, incapacidad o licencia de paternidad y
maternidad la EPS responda por los gastos.
¿Cómo funciona?
La persona se afilia a una EPS. Luego se paga cada mes el 12.5 % del salario de
la persona, pero de ese 12.5 porciento el empleado solo paga un ¼ (25%). El otro
75% lo paga el sistema de seguridad social.
3. Riesgos laborales:
¿Finalidad?
Si el empleado queda invalido, incapacitado, se enferma o fallece a causa de una
actividad propia del trabajo la aseguradora de riesgos laborales cubra los gastos y
no el empleador.
¿Cómo funciona?
La empresa afilia al trabajador y paga, dependiendo del riesgo del trabajo desde un
0.7% del salario al mes, hasta el 7.8%.
Dos tesis:
1. no se le debe subir (tesis de camilo)
2. tesis de la corte (se le aplica la inflación).
Vital:
La primera acepción de vitalidad es:
- Que uno vive con el mínimo.
¿Por qué es importante la vitalidad del salario minimo?
Asociados a un derecho del trabajo hay derechos fundamentales y hay derechos
prestacionales
Entonces si uno va a donde un juez y le dice voy a presentar una tutela porque salí
de una empresa y no me han pagado la indemnización posiblemente el juez me va
a negar la tutela porque me va a decir que eso es prestacional. Sin embargo, si no
hay duda ni justificación por parte del empleador para no pagar el salario, el
empleador puede reclamarlo vía tutela, porque en este caso se entiende que ese
salario es vital.
1. Estabilidad relativa:
Es la estabilidad mas superficial, mas leve que tienen los trabajadores. El principio
de estabilidad en el empleo lo que busca es que haya estabilidad en las
condiciones de trabajo. Es deseable para el derecho laboral que las condiciones
de trabajo se mantengan en el tiempo. Que la persona sepa cuanto dura el contrato,
cuanto se gana, en donde tiene que trabajar, que funciones debe cumplir, etc.
¿Qué implica entonces ésta estabilida relativa?
Que el derecho laboral genere algunos mecanismos para que las condiciones
laborales no puedan modificarse tan facilmente, por ejemplo:
El cargo, el salario, el tipo de contrato, el domicilio, la jornada, entre otras.
Domicilio:
El empleador puede modificar el domicilio de trabajo unilateralmente SIEMPRE Y
CUANDO:
1. El traslado esté justificado
2. No genere un perjuicio grave al trabajador
Jornada:
La jornada no hace parte de los elementos sustanciales del contrato de trabajo. Por
tanto, la subordinacion le permite al empleador fijar la cantidad de trabajo y la
jornada dentro de los límites legales.Es decir, al empleado se le puede obligar a
trabajar la cantidad de tiempo que el empleador necesite según los limites legales.
Para esto debe decirle al empleado con 12 horas de anticipación
Las estipulaciones contractuales que vayan en contra del orden público será
objetivo ilicito (nulidad absoluta). Se entiende no-escrita.
Es una estabilidad en las condiciones de trabajo mucho mas potente, mas profunda
que tienen algunos trabajadores en razón de sus condiciones especiales.
MUJERES EN MATERNIDAD
Las mujeres en estado de maternidad: la protección a la maternidad tiene dos
visiones:
La que trae la ley (Código sustantivo de trabajo) (LA QUE APLICA LA CSJ)
La que ha construido la Corte constitucional (Estado social de derecho)
C: Para la corte constitucional, el despido no debe ser lo único que debe ser objeto
de protección.
Bajo la tesis de la corte suprema no hay protección en otros casos que no sea el
despido.
La corte constitucional dice: si el contrato va a terminar por plazo o por cumplimiento
de la obra contratada: esos no son despidos. Simplemente pusimos un plazo
de 6 meses y se venció La corte constitucional si da protección:
Dice que en estos casos el empleador, deberá mirar si subsite o no las causas que
dieron origen al contrato. Y si subsisten deberá dejar a la persona empleada. Hasta
que termine la protección: 6 meses. Si no subsisten lo puede terminar.
DISCAPACITADOS
Que pasa si yo despido a un trabajador con fuero sin ir donde el juez: el código
laboral, la ley tiene derecho a reintegro.
Es una protección que se tiene ya no por ser sindicalizado sino por ejercer el
derecho a la negociación colectiva. En colombia los trabajadores tenemos derecho
a agruparnos para pedir unas mejores condiciones de trabajao para la empresa.
Eso es independiente de estar sindicalizado o no. Negociación colectiva se tiene
estando o no sindicalizado. La ley me da un arma es de salir a huelga y parar la
empresa si no me dan lo que pido. Como la negoociacion colectiva le puede
molestar a la empresa precisamente para proteger a este gente aparece el fuero
circunstancial.
¿Cuándo empieza?
Con un acto que se llama la presentación del pliego de peticiones. Piden mas
beneficios y menos trabajo. Ese acto desata el proceso de negociacion colectiva
razon del cual nace el fuero circunstancial.
Proceso:
1. Se sientan a negociar
2. Si no hay acuerdo: se van a huelga o irse a un tribunal de arbitramiento.
3.
Opción A: Con un acuerdo: con un contrato colectivo de trabajo: ese contrato se
llama convención colectiva cuando son sindicalizados. Si no son trabajadores
isindicalizados se llaman pactos colectivos.
Para parar una empresa se requiere la mitad + 1. Si votan la mitad mas uno nadie
puede contratar, hacer nada.
¿Cómo se da la protección?
Los trabajadores que estan involucrados en una negociacion colectiva solo pueden
ser despedidos con justa causa
Dos opciones:
1. Despido injustificado
2. El empleador alega la justa causa: si el trabajador no esta de acuerdo se van
a donde el juez y si el juez encuentra que no hay justa causa ordena el
reintegro. (los trabajdores que no tienen fuero si los despiden sin justa causa
solo pueden obtener indemnización, en cambio a estos les da reintregro.
Hay una preocupación por una serie de conductas que afectan el clima laboral y
que normalmente nunca son llevadas ni a las autoridades adminsitrativas del
trabajao ni a las autorizadas judiciales. En colombia para tratar de gestionar una
serie de conductas se gestionó una Le 1010/06. Crean mecanismos para la
prevencion de actos.
Conductas de acoso laboral:
- Conductas de discriminación
- Conductas de malos tratamientos. (violencia fisica, mental)
- Conductas de entorpecimiento del trabajo (yo hago condcutas que hace
que no pueda realizar el trabajo).
- Conductas especificas de acoso sexual.
Lo que busca entonces esta ley es que el trabajador no tenga miedo de denunciar
estas cosas y denuncie estas conductas al inspector del trabajo.
Si el inspector corrobora la existencia de acoso laboral, le va a decir a la empresa
que haga todo lo que tenga que hacer para que se suspenda o cesan las
conductas de acoso laboral y si no le clavo una multa. Si efectivamente se veirfica
que hubo acoso laboral el trabajdor tiene 6 meses de fuero.
En que consiste el fuero: solo pueden ser despedidos por justa causa. No tiene
que calificarse previamente con nadie.
Son aquellos
Se declara un despido como masivo cuando se despide un numero importante de
trabajadores en un periodo de 6 meses o menos, ese despido se considera masivo
y tiene una protección laboral.
Eso depende de el numero de trabajadores que uno tenga. Si tengo mas del mil
trabajadores será el 5% y así sucesivamente. 500-1000 7% 200 y menos de 500
el 9% 100 y menos de 200 15% 50.-100 20%.
Solo cuentan los despidos.
Uno le puede comprar la renuncia a un trabajador? SI.
PRINCIPIO DE FAVORABILIDAD
Tiene tres manifestaciones:
1. La condición mas beneficiosa.
2. Principio de la norma mas favorable: cuando a una misma situacion se le
puedan aplicar varias normas vigente, le aplico la más favorable al trabajador.
Pero tenemos que tener en cuenta la inescindibilidad: a mi la norma 1 o la norma 2
o la norma 3. No podemos pedir que se parta las normas, sino que se aplique una
sola, la más favorable.
3. Principio de duda en favor del trabajador (in dubio pro operario): si la norma
no es clara, admite por lo menos admite por lo menos + de una
interpretación.. dele la interpretación mas favorable al empleador.
Que suele hacer el empresario: decir que ciertos contratos son de manejo,
confianza o dirección pero tiene funciones que nada que ver. Si el juez
encuentra que no cumple con ninguna de las tres lo puede condenar a
pagar las horas extra que haya laborado.
El código sustantivo del trabajo del código laboral establece el marco de derechos
mínimos de un trabajador. Esos derechos son irrenunciables, por lo tanto, cualquier
estipulación o acuerdo entre las partes que busque reducir el marco de protección
de un trabajador tiene objeto ilicito. Se entiende por no-escrito.
Por el contrario cualquier estipulación que busque soprepasar el mínimo es valido.
FACULTADES DE TRANSACCIÓN Y CONCILIACIÓN DE DERECHOS
INCIERTOS Y DISCUTIBLES
Respecto de ciertos derechos inciertos y discutibles, son negociables a través de
negociaciones y transacciones. Si yo quiero saber de derechos laborales tenemos
que saber si son ciertos o inciertos y discutibles:
Priemer analisis:
1. La naturaleza del derecho: en que sentido: si un derecho laboral se causa
necesariamente en todos los contratos de trabajo, ese derecho es cierto e
indiscutibles. Por el contrario ese derecho es contingente léase que puede
que se causa o nó, ese derecho es incierto.
Ejm1. Auxilio de cesantías: todos los contratos de trabajo causan cesantias: es
cierto. No se pueden negociar las cesantías.
Ejm2: todas las personas que trabajan causan indemnización por despido injusto?
NO.
Eso es diferente a preguntarse: todo el que lo echen sin justa causa deben
indeminzarse.
Nota importante: hay que diferenciar la huelga que busca crear derechos a la huelga
imputable al empleador.
Huelga imputable al empleador: busca que le cumplan los derechos ya adquiridos
a los trabajadores. No tiene los requisitos de la huelga común y pueden salir a
huelga incluso los trabajadores de servicios públicos domiciliarios. Debe haber
culpa del empleador.
Por ejemplo: porque los jueces paran y nunca los echan a pesar de son empleados
de servicios públicos domiciliarios.
Porque en las peticiones de ellos están: que les creen derechos nuevos y otras que
les paguen lo que les deben.
Nota: para despedir a un empleado por hurto hay que hacer la “demanda” penal.
Otros sujetos:
Contratista:
El contratista es una persona natural o juridica que ha sido contratada por alguien
que se llama contratante o beneficiario para que realice una obra o preste un
servicio en condiciones de autonomía. Es la antítesis del contrato de trabajo.
Usualmente los contratistas se valen de su fuerza laboral para realizarle las obras
al contratante. Que responsabiilidad le cabe el contratante frente a los trabajadores
del contratista?
¿Qué pasa si el contratista subcontrata con otra empresa una de sus actividades?
¿En caso de que haya algún pasivo laboral por parte de la empresa subcontratada
podrán demandar a la empresa contratante?
Si, siempre y cuando opere el mismo criterio de conexidad de las actividades.
Intermediario
Persona que se dedica a mediar entre el empleador y el empleado.
Ni el empleador ni el intermediario podrán cobrarle al trabajador por conseguirle
trabajo. El intermediario solo le podrá cobrar al empleador por prestarle el servicio.
¿El intermediario tendrá alguna responsabilidad laboral?
No. Siempre y cuando haya anunciado su condición de intermediario.
Si no reveló su condición de intermediario podrá ser responsable laboralmente.
Cuando esas tres cosas ocurren se dice que estamos frente a una sustitución
personal y se dan los siguientes efectos:
- Las obligaciones o pasivos laborales causados con anterioridad a la
sustitución solidarizan al nuevo empleador. Por lo tanto, si el nuevo
empleador paga obligaciones anteriores podrá repetirlas luego contra el viejo
empleador.
Unidad de Empresa:
Es la forma como el derecho laboral interviene en lo que llamamos grupos
empresariales. Se puede pedir su declaratoria al juez o al inspector.
La unidad de empresa tiene dos modalidades: de persona natural o de persona
juridica.
2. Personas Juridicas:
2.1 Control.
2.2 Cumplen actividades conexas o complementarias.
Requisito adicional para que a los trabajadores se les aplique el regimen laboral
de la empresa matriz
2.3 Los trabajadores deben probar que el beneficio de la matriz fue extendido a
todas las empresas del grupo menos a esa o deben probar que las las empresas
que quieren beneficiarse de las condiciones ajenas se encuentran en zonas
económicas similares.
Sindicatos:
Para crear o fundar un sindicato se requiere la volutnad de al menos 25
trabajadores. Con eso, el sindicato tiene personeria juridica y puede actuar
validamente.
El requisito no condiciona la validez del sindicato
¿Qué clase de sindicatos hay en colombia?
2. Sindicato de Gremio:
Sindicato compuesto de trabajadores independientes de diferentes empresas pero
que ejercen la misma profesión u oficios.
Se utilizan para el contrato sindical y para presionar al gobierno
.
3. Sindicato de Industria:
Trabajadores de diferentes empresas, diferentes oficios, que tienen en común, la
misma actividad económica.
Cuando vimos el derecho de asociacion sindical, en el art 39 dijimos que hay como
unos grandes nucleos escenciales de la asociacion sindical y uno de ellos es el
principio de autogobierno, esto es la minima intervencion del estado en los
sindicatos.
UN sindicato se gobierna a través de dos organos.
1. La asamblea: todos los afiliados al sindicato.
2. Junta directiva.
Toda persona juridica con animo de lucro o no, se gobierna así. La junta son los que
administran todos los dias.
Que hace la asamblea de un sindicato:
funciones indelegables:
- nombrar la junta y removerla
- todas las decisiones sobre estatutos (reformas estatutarias).
- Las decisiones sobre recursos o financiación
Cuando uno va a fijar cuotas sindicales tiene que ir a la asamblea. Y las cuotas
tambien son cuotas extraordinarias (situaciones partículares).
En teoria los sindicatos no tienen animo de lucro y por lo tanto no deberían ser
empresas. Empresas para el código laboral son los recursos materials o
inmateriales que una persona juridica pone en marcha con el fin de generar riqueza.
Un sindicato no debería ser una empresa. De alli que lo normal es que un sindicto
se financiara a traves de cuotas
Los empleadores tienen la obligación de recaudar las cuotas ordinarias. A mi el
sindicato me pasa la lista de los miembros del sindicato. El empresario debe
descontarle del sueldo la cuota ordinaria. Si no se hace es constreñimiento a la
libertad sindical y da carcel.
Los sindicatos tambien se financian a consta de donaciones. La misma empresa les
da bienes. Y se acepta que los sindicatos tengan como actividades de
autofinanciación.
Con los sindicatos de gremio se suele hacer: hay muchas personas que son
independientes. Ej. Sindicato de anestesiologos, ninguno es trabajador de ninguna
clinica ni de ninguna entidad,
CONTRATOS>
Definición básica: por el cual una persona naturaL SE OBLIGA CON OTRA
*persona natural o juridica* a prestarle un servicio personal. En condiciones de
subordinación y dependencia continua y a cambio de una remuneración.
Art 24 del CST: trae una presunción muy impportante en materia laboral. Reza:
todo aquel que demuestre que tiene una relación de trabajo se presume que tiene
un contrato de trabajo.
Primera explicación necesaria: ¿Qué es tener una relación de trabajo Para poder
decir que se le presume el contrato?
Tiene una relacion de trabajo todo aquel que presta personalmente un servicio.
Tener una relacion de trabajo implica tener uno de las tres cosas que se requiere
un contrato de trabajo y es demostrar que yo presto personalmente un servicio a
otro.
Primera presunsión Solo con eso yo ya presumo que tiene subordinacion y
dependencia continua.
Y ahora el supuesto empleador debe demostrar que no hay contrato de trabajo.
Cuales son los elementos que se requieren para que exista un contrato de trabajo?
1. La prestación personal de un servicio: el contrato de trabajo es en
consideración a la persona. De allí que lo que tenga que probar o desvirtuar
que se ocntrato o no en las condiciones personales de esa persona.
3. Multa: la multa tiene un valo máximo que es una quinta parte del salario
diario. Solo se puede poner multa por llegar tarde.
ELEMENTOS DE VALIDEZ DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO:
-Capacidad:
Está orientada en la edad del trabajador. Los mayores de 18 años son plenamente
capaces para contratar laboralmente. Por su parte, los menores sufren una serie de
restricciones:
Todos los menores de edad que quieran trabajar requieren de autorización del
inspector del trabajo o del alcalde municipal si en ese municipio no hay inspector
1. Los menores de edad no pueden trabajar en actividades peligrosas.
2. No pueden trabajar en sitios donde hayan expendios de vicios (ni siquiera
restaurantes).
3. No pueden trabajar horas extra.
¿Cuáles son las restricciones en materia de horario y jornada para los menores?
-Cuando el menor es mayor de 17 y menor que 18: 8 horas diarias máximo 40 a la
semana hasta las 8pm
-Cuando el menor es mayor de 14 y menor de 17: 6 horas diarias máximo 30 hasta
las 6 pm.
-Cuando el menor tiene menos de 14 años (niños) pueden trabajar hasta 24 horas
a la semana pero en activiades deportistas, culturales, artisticas. (modelaje por ej.).
1. Error:
Nos interesa especialmente cuando el contrato de trabajo se vicia por un error en la
persona. Es decir, se equivoca el empleador al contratar a alguien que no es.
2. Fuerza:
Nos interesa especialmente los casos de fuerza psicologica. El empleador constiñe
para que el empleado renuncie y de esta manera no tener que pagar indemnización
por despido injustificado.
3. Dolo:
Se presenta, especialmente, cuando el trabajador o por su parte, el empleador
engañan para que lo contrate. Falsifico un doctorado y me contratan porque tengo
un doctorado, por ejemplo.
En estos casos es justa causa de despido haber sido engañado por el trabajador
para obtener el pusto.
Lo mismo si ocurre al revés, si el empleador promete y no cumple yo me puedo
autoechar y pedir la indemnización.
Se manejan no como un asunto de validez sino como una terminación
justificada.
PERIODO DE PRUEBA
Es un pacto accidental (por lo tanto debe hacerse por escrito) que pretende
establecer que la etapa inicial del contrato (desde el punto temporal) sea una etapa
de prueba para ensayar. De allí que el principal efecto del periodo de prueba es que
durante este periodo las partes pueden terminar el contrato unilateralmente,
injustificadamente sin que haya lugar a ningun tipo de indemnización de ningun tipo.
¿A quien realmente beneficia el periodo de prueba?
Al empleador pq lo puede despedir cuando quiera. En cambio el trabajador siempre
se puede ir cuando quiera.
Nota respecto a la terminación del contrato por parte del empleado: Hasta la ley 789
de 2002 en colombia el trabajador tenia que dar un preaviso de 30 dias para
renunciar so pena de sanción. Con esta Ley se afirmó que: el trabajador tendrá que
dar preaviso de 30 dias pero no establece sanción. Por ende no se puede
sancionar al trabajador si no da el preaviso.
¿Que han venido haciendo las empresas?
Las consecuencias de no dar preaviso las establecen en el contrato.
Solo ha habido una sentencia en donde se ha dictado esto.
La mayoria de jueces dicen que no se pueden pactar sanciones que no están en la
ley.
Entonces hoy un trabajador se puede ir cuando le de la gana y no le pasa nada.
Análisis:
CLAUSULA DE EXCLUSIVIDAD
Las partes pueden acordar por escrito exclusividad. ¿Que implica la exclusividad?
Que ese trabajador no puede trabajar en su tiempo libre para nadie más.
La exclusividad en teoría es una clausula que yo no puedo trabajar para otras
personas entonces la persona dice no estoy violando la exclusividad porque yo
estoy trabajando con prestación de servicios.
Lo otro es que uno tambien puede limitar la exclusividad: lo importante es mirar la
razón de la exclusividad. En eafit tienen exclusividad académica por ejemplo. Lo
importante es especificar la exclusividad.
La exclusividad dura lo que dure el contrato. No se puede poner clausulas despues
de terminado el trabajo.
CONTRATO TERMINO FIJO
1. Determinado, determinable.
Los contratos a término fijo para darlos por terminado, una vez se ha vencido el
plazo inicial o sus prorrogas debe agotarse un trámite que se llama preaviso.
No basta que se venza el plazo, hay que preavisar. Es decir, volverle a decir a
alguien.
Decirle al trabajador con 30 dias o más antes del vencimiento y por escrito que ese
contrato no sigue.
Si el contrato es a los 6 meses yo le tengo que decir con 30 dias o más antes del
vencimiento un preaviso que se debe hacer por escrito.
Los unicos contratos que no necesitan preaviso serían los contratos a término fijo
de 30 días o menos. (ya nace preavisado. Si es de más de 30 días hay que
preavisar).
El plazo inicial de un contrato de trabajo a término fijo no puede ser superior a 3
años. No obstante, un contrato a término fijo puede extenderse en el tiempo más
allá de su plazo.
Hay dos formas a través de las cuales el contrato de trabajo a término fijo se
mantiene en el tiempo más allá de su plazo inicial:
1. Renovación: un contrato de trabajo se dice que se ha renovado y por lo tanto
es un afigura que le permite extenderse más alla de su duracion inicial
cuando por ministerio de la ley el contato se mantiene en el tiempo por alguna
de las siguientes causas:
b. La prorroga en los 3 primeros periodos solo puede ser igual o inferior al plazo
inicial. Si la prorroga es mayor al plazo inicial se prorrogó mal por lo tanto
habrá renovación.
A partir del 4 periodo en adelante si yo quiero prorrogar minimo será un año y
máximo de 3.
Un contrato puede durar 8 años, 10. ¿Cuando se ha considerado que hay un abuso
del contrato a término fijo?
Mito: hay ciertos numeros de prorrogas que vuelven el contrato indefinido: eso es
mentira.
En la forma puede ser termino fijo pero esto se comportó en la realidad com oun
contato a término indefinido.
Para efectos indemnizatorias será, en esos casos de contartos a termino fijo de 30
años, podrá declararlo un juez como un contato a termino indefinido.
Segunda modalidad delictiva: hacer 50 contratos de 6 meses, preavisados, para
evitar pagar indemnización.
Hay igualdad de partes. Hay unidad de objeto…. En la forma hay 19 contratos, pero
ne la realidad hubo una relación de trabajo que se comportó indefinidamente.
20 de noviembre.
Se renueva
24 de octubre de 2017
El 20 no se cuenta. Hay que contar desde el 19, 30 dias exactos para atrás.
Los meses, a los 12 de la noche al dia anterior.
El plazo del preaviso lo da el código laboral en dias.
Reglas:
1. No se cuenta el dia del vencimiento
2. Y son 30 dias exactos
para atrás.
Si son trabajadores no sindicalizados, pues firma el pliego los que los quieran
aprobar.
El pliego de peticiones se le tiene que presentar al empleador en los dos meses
siguientes. Si se lo muestran despues el empleador se puede negar.
Cuando los trabajadores quieren presentar un pliego de peticiones lo que se hace
es que ese pliego se le notifica al empleador CON copia al ministerio del trabajo.
El empleador tiene 24 horas para recibir a los trabajadores so pena de multas por
parte del ministerio por retraso.
Que dice la norma?
Hasta 5 dias se podrá tomar la empresa si se ha vuelto imposible recibirlo. (dias
corrientes).
Luego se hace un cronograma de negociaciones. El empleador puede decir que no
los va a escuchar, y lo puede hacer.
En la presentacion del pliego de peticiones y los 20 dias que dura el arreglo directo,
si uno trata mal al sindicato, en ese lapso de tiempo puede entrar mas gente y
despues pueden parar la empresa
¿Cuándo más hay que ir a arbitramiento además de cuando votan los trabajadores?
Cuando el numero de trabajadores que promueve el conflicto no tiene la mitad más
uno de la totallidad de trabajadores.