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ASESORÍA TÉCNICA PARLAMENTARIA – ATP Abril de 2018

Algunos nudos críticos en Responsabilidad


Penal Adolescente a la luz del problema de La Asesoría Técnica Parlamentaria (ATP)
la resocialización está enfocada en apoyar preferentemente
el trabajo de las Comisiones Legislativas
de ambas Cámaras, con especial atención
A partir de 2007 Chile puso en con su implementación en dos al seguimiento de los proyectos de ley,
marcha un sistema de ejes centrales: contribuyendo a la certeza legislativa y a
disminuir la brecha de disponibilidad de
Responsabilidad Penal  la falta de especialización de información y análisis entre Legislativo y
Adolescente (RPA), consagrado la judicatura (Estudio de la Ejecutivo.
en la Ley N° 20.084. Con ella se Corte Suprema).
establece un sistema de  la indefinición del modelo de El presente documento responde a una
solicitud parlamentaria, conforme a sus
penalidad basado en el principio intervención psicosocial, la orientaciones y particulares requerimientos.
de responsabilidad; vale decir, la ausencia de capacidad Por consiguiente, tanto la temática abordada
idea que los adolescentes como sus contenidos están determinados por
instalada en Sename. los parámetros de análisis acordados y por el
pueden ser imputados Asimismo, se observan plazo de entrega convenido. Su objeto
penalmente pero de una forma y fundamental no es el debate académico, si bien
problemas legales referidos a la
su elaboración observó los criterios de validez,
a través de sanciones práctica de la aplicación de confiabilidad, neutralidad y oportunidad en la
específicamente pensadas para sanciones en casos de concursos entrega.
el caso en un marco de de delitos y/o de penas, y al Pedro S. Guerra Araya
resocialización. Se trata de un tránsito del sujeto desde el Abogado, Pontificia Universidad Católica
sistema abiertamente régimen adolescente al de de Valparaíso;
Magister en Políticas Públicas y Sociales,
sancionatorio que busca adultos. U. Pompeu Fabra, Barcelona,
combinar la responsabilización Para contribuir al análisis de los Estudiante de Doctorado en Derecho,
Universidad de Valparaíso,
con un adecuado respeto a los nudos críticos se examinan E-mail: pguerra@bcn.cl
derechos, el desarrollo y la previamente los aportes de la Tel.: (56) 32 226 3903
integración social de los literatura psicosocial, en
Paola Truffello G.
adolescentes. especial de los modelos Risk – Abogado, Universidad Diego Portales.
El modelo de penalidad de Need – Responsivity (RNR): Postítulos en Derecho de Familia,
Mediación Familiar y Procesal Penal.
adolescentes en Chile ha sido Riesgo, Responsabilidad y E-mail: ptruffello@bcn.cl
pensado como una combinación Capacidad de Respuesta) y Good Tel.: (56) 32 2263185
entre la exigencia de sanción y Lives Model (GLM, o modelo de
Christine Weidenslaufer
un ideal resocializador, en que buena vida). Abogada, Universidad de Valparaíso y
se busca escapar de los Máster en Derecho Internacional y
tradicionales fines Comparado (St. Mary’s University,
Asimismo la doctrina del Texas, EE.UU.).
sancionatorios de la pena para derecho penal adolescente E-mail: cweidenslaufer@bcn.cl
avanzar hacia modalidades identifica modelos de Tel.: (56) 22701892
rehabilitadoras. intervención judicial para el Guido Williams
juzgamiento de menores de edad Abogado, Universidad de Chile
No obstante, en términos Magíster en Derecho (PUCV)
que han cometido delitos:
Doctor (c) en Derecho (PUCV)
generales, dicho modelo de  Modelo penal E-mail: gwilliams@bcn.cl
penalidad se encuentra en una  Modelo de protección tutelar Tel.: (56) 3226180
etapa de revisión a partir de  Modelo educativo Guillermo Fernández Lores
ciertos nudos críticos ya rehabilitador. Sociólogo, Universidad Alberto Hurtado
identificados por la doctina Magíster en Desarrollo Urbano,
 Modelo de responsabilidad o Pontificia Universidad Católica
penal y organismos públicos, que de justicia. E-mail: gfernandez@bcn.cl
dicen relación principalmente Tel.: (56) 32 2263189
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Tabla de contenido

I. Introducción ........................................................................................................................ 3
II. El problema penal en la adolescencia ................................................................................. 3
1. Marco teórico ............................................................................................................................... 3
2. Los menores infractores como categoría ...................................................................................... 4
III. Modelos de intervención en Responsabilidad Penal Adolescente (RPA) ............................ 5
1. Modelos de Intervención Psicosocial ............................................................................................ 5
1.1. El Modelo Risk – Need – Responsivity (RNR). ........................................................................... 5
1.2. El Modelo RNR aplicado a jóvenes. ........................................................................................... 7
1.3. Una evolución del modelo RNR ................................................................................................. 7
2. Modelos Judiciales ........................................................................................................................ 8
IV. Ley 20.084 sobre Responsabilidad Penal Adolescente........................................................ 9
1. Antecedentes ................................................................................................................................ 9
2. El modelo de penalidad juvenil de la Ley 20.084 ........................................................................ 10
3. Aspectos críticos del sistema de responsabilidad penal adolescente .......................................... 11
Referencias .............................................................................................................................. 15
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I. Introducción procesamiento hacia este especial


grupo de infractores, la transición de los
El problema de la adolescencia en mismos hacia la rehabilitación, la
conflicto con la ley penal es de reciente restauración de derechos y la
aparición como preocupación pública, y prevención de la reincidencia y qué
frente a este tanto la doctrina penal, el modelos específicos y técnicas se han
sistema de sanciones, la judicatura y los seguido para alcanzar los objetivos que
hacedores de políticas públicas el sistema de sanciones penales plantea
(policymakers) han reaccionado en para esta población.
distintos sentidos. Asimismo, la
psicología y las ciencias sociales en II. El problema penal en la
general han debido producir renovadas adolescencia
baterías de aparatos teóricos que sirvan
para explicar las causas de que muchos 1. Marco teórico
delitos sean cometidos por menores de
edad y elaborar, a veces a presión, El problema de la adolescencia en
métodos para enfrentarlos1. conflicto con la ley penal
necesariamente debe relacionarse con
Como se ha sostenido en otro los fundamentos del sistema penal
documento de Asesoría Parlamentaria moderno, el surgimiento de la función
de la Biblioteca del Congreso Nacional, punitiva del Estado y los medios de
en las últimas décadas ha operado un control que se desarrollan a partir de la
cambio de paradigma respecto de la sanción penal. En su obra “Vigilar y
infancia y la adolescencia (GUERRA, Castigar; Nacimiento de la Prisión”,
2017). El problema de la Michel Foucault rememora la época en
responsabilidad penal adolescente que los castigos eran primordialmente
(RPA) confronta a una noción valorativa corpóreos, con enormes sufrimientos
de la adolescencia y la importancia de infringidos por verdugos profesionales,
reconocerla como un grupo de titulares pero por sobre todo públicos y
de derechos, con el problema de espectaculares.
determinar qué respuesta penal debe
dirigirse a este grupo cuando No obstante, indica Foucault, no
infracciona la ley penal. habrían de transcurrir más de cien años
para que esta forma de castigo
El objetivo del presente artículo es
comenzara a remitir, impulsado por un
analizar algunos aspectos de la Ley de
cambio de época en la relación entre
Responsabilidad Penal Adolescente a la
ciudadanía y poder político que impone
luz de un panorama general del estado
a su vez nuevas formas de castigo
del arte en materia de modelos de
racional y despersonalizado
intervención en adolescencia en
(FOUCAULT, 2009, pág. 77). La
conflicto con la ley penal. En ese
legitimidad del castigo penal deja de
contexto, se expondrán los problemas
estar anclada en el “despotismo
fundamentales que enfrenta el
represivo del Antiguo Régimen” y se
derecho ante la participación de
reemplaza a este por un nuevo conjunto
menores de edad en la comisión de
de valores civilizatorios que fundarán el
delitos, cuáles han sido los modelos de
nuevo estado de derecho (BARROSO,
trato penal y/o las condiciones de

1 fenómeno con límites sumamente porosos. Tanto


Para todos los efectos de este artículo se
entenderá por delincuencia juvenil aquella es así que se piensa activamente en modificar al
cometida por población entre los 14 y los 18 años, alza la edad límite de entrada al sistema de
que desde la entrada en vigencia de la Ley 20.084 penalidad juvenil.
corresponde a la edad en que hay responsabilidad
penal. No obstante, y como se verá, se trata de un
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DOMINGUEZ, & GREEN, 2008, pág. procesales y sancionatorios propios del


47). derecho punitivo del Estado.

2. Los menores infractores como Es a partir de la racionalización de los


categoría castigos que comienza a abrirse un
espacio de especialidad penal de ciertos
Según, Foucault, a partir de la crisis del grupos en que la infancia y adolescencia
sistema penal clásico surge una nueva ocupan un lugar protagónico. Para
economía del castigo penal y junto con Barroso et al (2008, pág. 54), los
esta, nuevas tecnologías de la sanción debates entre los penalistas de
que articulan dispositivos que mediados del siglo XIX alertan sobre la
paulatinamente comienzan a mirar necesidad de un marco doctrinal
hacia objetivos preventivos y distinto para los menores de edad; esta
rehabilitadores. El criminal en sí mismo corriente acabaría convirtiéndose en el
pasa a ser objeto de un campo de siglo XX en un nutrido cuerpo teórico y
conocimiento científicamente un mandato de especialidad que se va
objetivado, en que las medidas punitivas imponiendo sobre todo a partir de la
se articulan “como una tecnología de los entrada en vigencia de la Convención de
poderes sutiles, eficaces y económicos” Derechos del Niño (CDN) bajo la idea de
(FOUCAULT, 2009, pág. 107). un trato rehabilitador hacia los menores
de edad y de una función del castigo
Es pues en este contexto, siguiendo a penal distinta a la mera retribución.
Foucault (2009, pág. 94) donde los
“sujetos jurídicamente paradójicos” a Como destacan Pérez – Luco et al el foco
los que se dirigen los objetivos en la adolescencia en conflicto con la ley
reformadores del sistema penal, se mantiene un fundamento de orden
constituyen en sujetos de derechos político, que dice relación con el castigo
específicos del sistema sancionatorio. como instrumento de control social y
No obstante, el sistema penal moderno otro de orden fáctico. Este último remite
ha sido pensado desde sus orígenes para a la
tener como destinatario un sujeto [p]eculiaridad evolutiva de esta
político neutro e indiferenciado. Han etapa (la adolescencia) en que
debido pasar muchas décadas para que aumentan sustantivamente los
los desarrollos teóricos comenzaran a comportamientos de riesgo, a la
reconocer las particularidades que vez que existe una gran
afectan a cada grupo criminógeno. plasticidad cognitiva, afectiva y
Como el mismo Foucault apunta, la social que permite el ensayo de
individualización de las penas conforme múltiples alternativas de
a las características singulares del comportamiento… (PEREZ-LUCO,
sujeto (o de un grupo de sujetos) ha sido LAGOS, & BAEZ, 2012, pág. 1210)
gravitante en la historia del derecho
penal moderno (2009, pág. 103). A partir de Couso y Duce (COUSO &
DUCE, 2013, págs. 29 - 38) se pueden
Este marco teórico contribuye pues a sintetizar las características de la
explicar la emergencia del grupo adolescencia que fundamentan el trato
conformado por los NNA ya no solo penal diferenciado, que se pueden
como un grupo en posible conflicto con elaborar tanto desde la psicología del
la ley penal, sino como sujetos de desarrollo como desde la
derechos, con características criminología empírica. Desde estos
específicas que imponen la necesidad de enfoques de conocimiento puede
un trato distinto por los dispositivos caracterizarse a la adolescencia como
una etapa de menor capacidad de juicio
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y autocontrol, mayor propensión al estancos (uno opera como consecuencia


riesgo, al contagio criminógeno a través del otro), también es posible
de los pares y una mayor vulnerabilidad comprender que el proceso penal mismo
a los efectos negativos de la pena. Esto es el primer escalón de un proceso de
transforma la adolescencia en una etapa intervención modificatorio de las
de criminalidad episódica que tiende a conductas humanas cuyo mayor
desaparecer con el paso de tiempo sin despliegue se dará indudablemente en
mayores consecuencias. (COUSO & una segunda fase, tras haberse
DUCE, 2013, pág. 33 y ss) determinado la responsabilidad penal e
individualizado la sanción penal
A partir de ello se han identificado dos específica que se aplicará. De esta
trayectorias delictivas propias de la manera es posible comprender la
adolescencia; La primera es la intervención como un contínuo, en que
Delincuencia de Proceso ambas etapas deben ser coherentes y
Adolescente (DPA), caracterizada por funcionales a los objetivos que el
delitos de baja gravedad, relacionados sistema penal de adolescentes declara
generalmente con situaciones concretas perseguir, esto es la resocialización de
que afectan a los protagonistas en el los adolescentes.
ámbito de la familia y la relación con los
pares. La segunda es la Delincuencia
Persistente o Distintiva (DPD), que
afecta a grupos pequeños de la 1. Modelos de Intervención
población y que son responsables por Psicosocial
una gran proporción de los delitos. A
partir de estas características la
literatura ha elaborado perfiles de 1.1. El Modelo Risk – Need –
riesgo delictivo que son útiles a la hora Responsivity (RNR).
de planificar una estrategia de
rehabilitación (PEREZ-LUCO, LAGOS,
& BAEZ, 2012, pág. 1120) Desde la década de 1990, un profuso
cuerpo de literatura se ha dedicado a
producir meta–análisis a fin de rastrear
III. Modelos de intervención la efectividad de una serie de
en Responsabilidad intervenciones producidas en distintos
niveles sobre jóvenes infractores. Los
Penal Adolescente (RPA) análisis y meta-análisis se basan en
considerar que la efectividad de un
Se expondrán, en lo que sigue, modelos tratamiento depende de qué se provee,
específicos de intervención en a quién, y en qué circunstancias.
adolescentes infractores que se han
ensayado. Hay dos categorías de Uno de los modelos que han recibido
análisis de la intervención que deben mayor atención en la literatura es el de
ser expuestas. La primera es la que se Risk – Need – Responsivity (RNR).
refiere a la intervención psicosocial, que Expuesto por primera vez en su trabajo
tiene lugar una vez que se ha impuesto de 1990, Andrews et al efectúan un
una sanción al adolescente en sede meta análisis que incluye varios
penal; la segunda se refiere estudios desde los años cincuenta en
propiamente a la intervención judicial, adelante, encontrando en ellos un
esto es el modelo a través del cual el patrón de funcionamiento para ciertos
Estado ha dispuesto que se persiga offenders y en ciertas circunstancias,
criminalmente a los adolescentes que que funcionan en base a tres principios
cometen delitos. Si bien ambos pueden definidos como condición de éxito de la
estudiarse como compartimentos intervención (ANDREWS, y otros,
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1990); Riesgo, Necesidad y Capacidad han trazado en un plan de


de Respuesta. Estos tres factores han intervención y además van a
sido expuestos repetidamente en la coincidir con los estilos de
literatura después del texto de Andrews aprendizaje de los sujetos
et al de 1990, por lo que se mostrará a (ANDREWS, y otros, 1990, pág.
continuación una síntesis de dicho 375).
modelo2, a través de los principios que
los rigen; (LOOMAN & ABRACEN, El modelo RNR ha experimentado una
2013, pág. 30) larga trayectoria en varios programas
concretos, destacando la literatura sus
a. Principio de Riesgo: Los efectos logros y su capacidad de generar un
de las intervenciones deben cambio desde prácticas punitivas hacia
adecuarse al riesgo que una modelación del tratamiento a la
representa el infractor. El medida de las personas a las que se
tratamiento debe ser reservado aplica (BROGAN, HANEY-CARON,
para los infractores de alto riesgo, NeMOYER, & DeMATTEO, 2015, pág.
y este debe ser medido a través de 277). En especial, se destaca que la
instrumentos estructurados. individualización de la respuesta en los
criminales de mayor riesgo produce
b. Principio de Necesidad: La efectos a la baja en la reincidencia,
intervención debe adecuarse a las mientras que intervenir en los ofensores
necesidades criminógenas del de bajo riesgo produce un efecto
sujeto, de forma de apuntar a contrario (BROGAN, HANEY-CARON,
aquellos factores dinámicos de NeMOYER, & DeMATTEO, 2015, pág.
riesgo que, una vez modificados, 280). En general, los programas que
pueden producir un efecto positivo adoptan el enfoque RNR han logrado
en el comportamiento. Hay varios mejores resultados que las sanciones
factores que se asocian a la criminales o los tratamientos
reincidencia y que han sido inespecíficos. No obstante el modelo no
tratados como “The Big Eight” en ha estado libre de críticas, las que se
la literatura (LOOMAN & pueden resumir a partir de Ward et al
ABRACEN, 2013, pág. 30) aquí se (WARD, MELSER, & YATES, 2007).
inscriben: el historial delictual; los
patrones de personalidad En efecto, Ward et al formularon varias
antisocial; la cognición antisocial; críticas sobre la capacidad teórica y
el grupo de pares negativos; los práctica del modelo RNR para
problemas en el hogar; las confrontar la reincidencia criminal. Este
situaciones problemáticas en debe, para los autores, abrir sus
escuela o trabajo; la poca formulaciones teóricas y prácticas para
actividad de ocio positivo y el tomar en consideración la promoción de
abuso de sustancias como drogas bienes humanos conjuntamente con el
y alcohol. enfrentamiento de los riesgos.

c. Capacidad de Respuesta: Así, se ha considerado que el modelo


Consiste en la selección adecuada RNR no logra elevar la motivación de los
de los medios de tratamiento que sujetos a través de los factores de
van a ser capaces de generar riesgo, dedica escasa atención al rol de
resultados en los objetivos que se la narrativa personal y la identidad,

2
(ANDREWS, y otros, 1990) (LOOMAN CARON, NeMOYER, & DeMATTEO,
& ABRACEN, 2013) (WARD, MELSER, 2015).
& YATES, 2007) (BROGAN, HANEY-
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desestima las necesidades no debe asimismo incorporar el factor de


criminógenas, centrándose más que género a las estrategias prácticas y a los
nada en la psicometría del riesgo estudios e investigación, de forma de
criminal antes que en el ser humano que los instrumentos de medición de
como una globalidad, ignorando o riesgo consideren las diferencias en
dejando de lado la relevancia de los problemas de salud mental, agresividad
factores contextuales. En suma, se y particularidades en la psicometría 3.
trataría de un modelo poco holístico que
no daría cuenta de la integralidad y la En cuanto a las necesidades Brogan et
complejidad del ser humano. Al se recomienda afrontar tanto las
criminógenas como las no
Estas falencias (WARD, MELSER, & criminógenas, como una forma de
YATES, 2007, pág. 210) transforman al reforzar la adhesión a los tratamientos y
modelo RNR, en el mejor de los casos, la confianza de los adolescentes en
en un sistema de educación impuesto al estos. En ese sentido se considera que
sujeto que falla a sus propias premisas la adhesión a las intervenciones debe
individualizadoras, ofreciendo un “one ser reforzada por los programas y un
size fits all” o modelo de talla única. En objetivo de estos es que los jóvenes se
su trabajo, los autores procuran mantengan en ellos hasta su término.
efectuar una reconstrucción de la teoría
Finalmente, la capacidad de respuesta
de la rehabilitación de forma de acoger
de los tratamientos debe ser reforzada
los tres principios RNR y producir una
atendiendo a factores que sean
mejor y más coherente teoría.
pertinentes para la población
adolescente, los cuales pueden decir
relación, por ejemplo, con elementos
étnicos o culturales (BROGAN, HANEY-
CARON, NeMOYER, & DeMATTEO,
1.2. El Modelo RNR aplicado a 2015, pág. 294).
jóvenes.
1.3. Una evolución del modelo
No obstante el modelo RNR no ha sido RNR
diseñado especialmente para el trabajo
con adolescentes infractores, es de Ya se han señalado algunas críticas a los
notar que la literatura ha avalado su fundamentos del modelo RNR. A partir
aplicación a este especial grupo de la de estas Ward et Al se plantean
población. Brogan et Al, indican ciertos reconstruir el modelo críticamente, de
ajustes que el modelo puede forma de presentarlo en su forma más
experimentar para producir bajas tasas potente, de modo de considerar los
de reincidencia en adolescentes, en vacíos teóricos y metodológicos, pero
base a los tres tópicos ya vistos: reconociéndolo como un destacado
(BROGAN, HANEY-CARON, NeMOYER, logro en la reducción de la reincidencia
& DeMATTEO, 2015, pág. 293). y la mayor seguridad de las
comunidades.
Para el caso del riesgo, la literatura
analizada recomienda tomar en cuenta Una evolución del modelo RNR se ha
las mayores propensiones al riesgo. Se descrito en la literatura como Good

3 y de mayor gravedad que los hombres. Al mismo


Ver el trabajo de REINA GIMENEZ, en que la
autora sostiene que el perfil de las investigaciones tiempo las intervenciones y tratamientos son más
en adolescencia en conflicto con la ley penal se usadas en las mujeres que en los hombres. (REINA
encuentra masculinizado debido a que 8 de cada GIMENEZ, 2018)
10 adolescentes que cometen delitos son hombres.
Pese a ello las adolescentes reciben más sanciones
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Lives Model (GLM, o modelo de buena los modelos de intervención son, a la


vida). Para Brogan et al, el GLM asume vez, muestra de las opciones políticas
que los individuos delinquen debido a que se han esbozado previamente. Cabe
problemas en alcanzar bienes humanos señalar que se trata de modelos ideales,
primarios. El modelo de intervención que se muestran aquí en sus
debe en consecuencia contribuir a que motivaciones más intrínsecas, siendo
el sujeto de tratamiento identifique del todo posible y probable que los
estos bienes y una forma significativa y modelos reales que cada legislación
no violenta de alcanzarlos (BROGAN, asuma sean variantes de cada uno que
HANEY-CARON, NeMOYER, & mezclen sus prácticas con otros. Se
DeMATTEO, 2015, pág. 290). Se trata expone a continuación una síntesis de
de necesidades no propiamente los modelos, en base a Weindenslaufer
criminógenas, que no dicen relación (WEIDENSLAUFER, 2008):
directa con el delito y que tienden a ser
omitidas por el modelo RNR, que se a) Modelo Penal: Aquí se sigue más
centra en demasía en los aspectos bien una lógica de castigo adulto,
medibles del delito y la rehabilitación. pues se incluye a los adolescentes
En ese sentido el modelo GLM tiene a dentro de la justicia penal para
reforzar habilidades en los involucrados adultos y les impone las mismas
y reforzar sus propias fortalezas y penas con algunas atenuaciones.
destrezas antes que solo suprimir un No reconoce ninguna diferencia o
comportamiento delictual. Ello a partir especialidad a los adolescentes en
de considerar a los infractores como conflicto con la ley penal y el fin de
decisores prácticos que orientan su la sanción es el tradicional
conducta de acuerdo a planes que les preventivo general
permiten alcanzar bienes materiales y (WEIDENSLAUFER, 2008, pág. 1)
no materiales (LOOMAN & ABRACEN,
2013, pág. 32). b) Modelo de protección o tutelar:
Constituye la respuesta histórica
ante las consecuencias de la
2. Modelos Judiciales industrialización en las sociedades
avanzadas, y la consecuente
Los modelos de intervención judicial creación de grupos marginados
dicen relación con el enfoque que desde entre los que comienza a
el sistema de justicia se adopta para el desarrollarse actividad delictual.
juzgamiento de menores de edad que Ante esto, varias legislaciones
han cometido delitos, y contiene los asumen la labor de crear
principios que orientan el judicaturas especializadas con
procesamiento y la sanción a aplicar. funciones tutelares que devuelvan
a los niños/adolescentes las
Gonzalez Tascón ha sintetizado los estructuras de valores perdidas
modelos, distinguiendo, en líneas (GONZALEZ, 2010, pág. 122). Se
gruesas, entre aquellos que persiguen el asume a los menores como objetos
bienestar del menor y aquellos que y no sujetos de derechos. Este
buscan la aplicación de justicia modelo emana de una mirada del
(entendida esta última como una menor en “situación irregular” y el
función antes que como una aspiración juez asume un rol de protección
moral) (GONZALEZ, 2010). Estas dos paternalista a fin de resocializar 4.
vigas maestras en que se pueden fundar (WEIDENSLAUFER, 2008, pág. 2)

4
Sobre la adopción de este modelo en regímenes
legales, véase Gonzalez Tascón ( (2010, págs. 126-
132)
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posiciona desde el sistema de


c) Modelo educativo justicia y la perspectiva de
rehabilitador: surgido desde la derechos del menor. Es el modelo
lógica del Estado de bienestar que prolifera a propósito de
social, este modelo se posiciona instrumentos internacionales
críticamente respecto de los como la CDN y a partir de este
efectos contraproducentes del instrumento el derecho penal
sistema de internación y de las juvenil pasa a considerarse como
medidas más bien represivas de autónomo en relación al derecho
privación de libertad, así como de penal de adultos
su incapacidad de generar (WEIDENSLAUFER, 2008, pág. 3)
rehabilitación. Este modelo sitúa A partir de esto varios países han
las claves de la intervención fijado las edades mínimas de
exitosa fuera del sistema judicial, penalidad entre los 8 y los 14 años
procurando evitar que los menores (GONZALEZ, 2010, pág. 136).
entren en este. Se privilegia
entonces la permanencia del A modo de ejemplo Costa Rica ha
menor con las familias de establecido la edad penal entre los 12
origen y el involucramiento de y los 18 años, distinguiendo dos
las mismas en el proceso como subgrupos; entre los 12 y los 15 años
un actor central. El modelo, en (adolescentes) y entre los 15 y los 18
definitiva, “comporta una años (jóvenes) con importantes y
respuesta social a la delincuencia criticadas diferencias en cuanto los
juvenil, en la que la propia plazos máximos que pueden alcanzar
comunidad y de manera especial las privaciones de libertad (10 y 15
los servicios sociales, se años respectivamente para cada
involucran de forma activa, grupo) (véase (WEIDENSLAUFER,
mediante su participación en la 2008, pág. 6).
adopción de la respuesta al
conflicto planteado por el menor y
en el desarrollo de los IV. Ley 20.084 sobre
tratamientos educativos.” Responsabilidad Penal
(GONZALEZ, 2010, pág. 133) Adolescente

d) Modelo de responsabilidad o de 1. Antecedentes


justicia: Su momento histórico es
el de la crisis de los Estados de
bienestar en Europa y el Como se ha venido indicando en la
advenimiento neo – liberal que iba primera parte de este documento, el
a dominar desde fines de la década grupo conformado por los NNA que
del setenta. Consecuente con sus cometen delitos, posee características
orígenes políticos, el modelo de relevantes que tanto explican su actuar
responsabilidad parte de la criminal, como aconsejan la aplicación
premisa de libertad humana y del de un trato penal diferenciado respecto
reconocimiento de la culpabilidad de los adultos que cometen los mismos
de los menores responsables de delitos. A partir de estas diferencias en
actos criminales. La función el estado o nivel de desarrollo, muchas
educativa que se asigna al legislaciones del mundo han
tratamiento post – pena es una en implementado sistemas de penalidad
que prima la responsabilidad adolescente, que abarcan tanto el
individual del sujeto en su proceso procesamiento de los mismos como el
de rehabilitación. Este modelo se
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sistema de sanciones5 y que siguen LAGOS, & VARGAS, 2009, pág. 140) En
distintos modelos de juzgamiento. él, el menor asume las consecuencias de
sus actos delictivos, pero de una forma
Básicamente un sistema de penalidad distinta a la del adulto, y se busca tanto
juvenil está definido por una edad de hacer efectiva la responsabilidad, como
entrada (término de la niñez, comienzo alcanzar la educación y reinserción del
de la edad penal juvenil) y una de salida adolescente6. En ese sentido se destaca
(que es a la vez la entrada al sistema al sistema de penalidad como uno que se
adulto). edifica en base al principio educativo
orientado al logro de objetivos de
Para el caso de Chile, el régimen de reinserción y responsabilización
responsabilidad penal adolescente se (WILLIAMS & FERNANDEZ, 2014, pág.
estableció en el año 2007 a través de la 4) Para la Dirección de Estudios de la
Ley 20.084 sobre Responsabilidad Penal Corte Suprema (DECS), el modelo se
Adolescente (LRPA) y su objetivo es califica como de justicia – garantista,
conciliar la responsabilidad que se le adaptando el juzgamiento de
exige por sus actos a los adolescentes y adolescentes a los requerimientos de
al mismo tiempo la educación y la instrumentos internacionales (DECS,
reinserción social de dichos actores. 2017, pág. 43).
Ello en base a la idea de interés superior
del adolescente que se recoge en el
cuerpo normativo. a) Aspectos procesales

Luego de establecidos los parámetros


2. El modelo de penalidad etarios de ingreso y salida del sistema
juvenil de la Ley 20.084 juvenil, es clave mirar el sistema de RPA
a través de dos rasgos característicos,
en cuya práctica política se juega el
Aguirrezabal et al han anotado que la cumplimiento de sus objetivos. El logro
implementación de la Ley 20.084 ha de los objetivos del sistema de RPA se
estado centrada en el interés superior juega en dos rasgos característicos. El
del adolescente, cumpliendo el mandato primero es el régimen de sanciones, que
de los instrumentos internacionales es donde radica propiamente la novedad
suscritos por Chile. De ello se desprende de la Ley 20.084, pues es el espacio en
un modelo de “responsabilidad (…) a donde se producirá la intervención
partir del reconocimiento de los reformadora que el sistema pretende. El
derechos del niño” (AGUIRREZABAL, segundo rasgo, es el mandato de

5 inglés es uno de responsabilidad en que se deriva


No todos los países que han seguido esta
tendencia mantienen los mismos parámetros al adolescente a una amplia gama de
etarios de entrada al sistema penal juvenil y de sentencias/sanciones penales, que procuran
adultos. Muchas voces han sostenido que la edad adecuarse al delito y su gravedad y que en varias
de entrada al sistema penal de adultos (18 años en formas involucran el compromiso de la familia del
Chile) debería ser elevada o bien establecerse un infractor. Las reformas sucesivas que se han
sistema de transición de un sistema a otro. Véase venido aplicando al sistema inglés han tenido por
The Economist (Why it makes sense to raise the objeto adaptar las sentencias a la personalidad del
age of juvenile courts, 2015) infractor. No obstante, la política laborista de
6
En un sentido similar se orienta el sistema “dureza con las causas del crimen” ha sido
británico desde su reforma a fines de la década del fuertemente criticada desde la literatura, por
noventa. Como destaca Weidenslaufer, el objeto representar una tendencia creciente a la
de la Ley de Crímenes Desordenes de 1998 responsabilización de las familias de los
“introdujo como objetivo la prevención de la infractores y la extensión de los aparatos de
delincuencia y la reincidencia de niños y jóvenes, control de la pobreza y las desventajas
para lo cual estableció una serie de medidas”, estructurales. (WEIDENSLAUFER, 2008, pág. 10
como la creación de agencias locales y de un y 17)
Consejo de Justicia Juvenil. En general el sistema
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especialidad que gobierna el sistema de culpabilidad atenuada. Asimismo, se


RPA desde lo orgánico, y que será clave trata de un sistema que procura
en la aplicación de la sanción y la cautelar los procesos de desarrollo del
sintonía fina que esta requiere para adolescente de los efectos perjudiciales
lograr su objetivo. de la pena, resguardando que el
ejercicio de derechos sociales (como por
Con respecto a este último punto, el ejemplo, la educación) no se vean
juzgamiento especializado es uno de los interrumpidos.
derechos que asiste a los menores
infractores. Couso y Duce (2013, pág. 3. Aspectos críticos del sistema
205) se preocupan de este punto en de responsabilidad penal
relación a tres ejes, en base a los cuales adolescente
se ordena este principio: (i)
reforzamiento del debido proceso, (ii)
estructura procesal, y (iii) Williams y Fernández han destacado
diversificación de la respuesta penal. Es tres nudos críticos del sistema chileno
justamente en estos ejes en donde se de RPA; la implementación; los
encuentran aplicadas las ideas que problemas legales y el problema de la
aconsejan un recurso restringido a las intervención:
privaciones de libertad durante el
proceso penal, la separación de adultos Con respecto a la implementación, la
y jóvenes durante la internación reforma no ha cumplido en general el
provisoria, los plazos de investigación objetivo de proveer un trato especial
más acotados para el Ministerio Público para los adolescentes infractores,
y el derecho a defensa especializada. siendo escasos los elemento de
(COUSO & DUCE, 2013) Como se verá diferenciación con el sistema de adultos,
más adelante, si bien es la especialidad con poco uso de herramientas de salidas
lo que permite afinar la respuesta penal, alternativas del proceso penal que
este principio no goza de un generen espacio de intervención
cumplimiento real en Chile. (WILLIAMS & FERNANDEZ, 2014, pág.
6).
b) Aspectos sustantivos En el marco de la implementación, el
problema de la especialización (o más
Si bien los acentos del sistema de RPA bien la falta de esta) ha sido una
están puestos en aspectos procesales constante que desde todos los frentes ha
claves para el debido proceso, no se ha sido destacada pero escasamente
desarrollado una especialidad de fondo solucionada.
del derecho penal en materia de
adolescentes. Esto implica que las El estudio llevado a cabo por la
reglas para determinar la existencia de Dirección de Estudios de la Corte
un delito y responsabilidad penal del Suprema de Justicia en 2017 (DECS,
adolescente son básicamente las 2017) explora este aspecto en
mismas que se aplican a los adultos. profundidad, apoyándose tanto en
referencias académicas y documentos
Con todo, los aspectos sustantivos de la públicos (por ejemplo el Informe de
especialidad del juzgamiento de los Evaluación de la Ley 20.084 elaborado
adolescentes están dados por algunos por la Cámara de Diputados en 2015),
principios básicos de especialidad que como en una metodología cualitativa
deben operar como mandatos de que busca desentrañar la práctica diaria
optimización del sistema. Aquí se
encuentra, por ejemplo, que la RPA es
especial por tener un elemento de
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en Tribunales que se enfrentan a la de la LRPA”). Cabe señalar que este


aplicación de la LRPA7. aspecto es capital, pues es en el
conocimiento de estos aspectos de la
En general, el estudio de la DECS da infancia/adolescencia donde se juega la
cuenta de una pobre aplicación del posibilidad de que este sistema logre
principio de especialidad, tanto por una sus objetivos rehabilitadores en esa
falta de especialización de los población.
intervinientes del proceso penal como
de los equipos técnicos de apoyo a la En cuanto a la especialización orgánica,
función judicial (DECS, 2017, pág. 17). cabe señalar que la LRPA no estableció
Asimismo, las novedades que ofrece la una obligatoriedad de que los
LRPA en términos de sanciones no Tribunales de Garantía dispusieran de
privativas de libertad son de escasa o salas o de jueces especializados en
ineficaz aplicación, debido a una exigua adolescencia. De ahí que la DECS
oferta de recursos terapéuticos con qué identifique en su estudio de 2014
tratar a los jóvenes infractores (DECS, 2017, pág. 25) distintos modelos
sancionados. De alguna forma sigue de gestión que se producen como
primando en la materia una mirada más práctica no normada en los Tribunales
bien retribucionista y persecutora, de la de competencia penal. Estas tipologías
que un sistema más especializado distribuyen en 5 modelos que transitan
podría alejarse (Alarcón y Santibáñez, desde uno en que el Juez tiene
citado por (WILLIAMS & FERNANDEZ, formación específica en RPA y conoce
2014, pág. 6) sólo de este tipo de asuntos, hasta uno
en que el trato que se da a los casos de
En ese sentido, llama la atención a la RPA es el mismo que se da a los adultos.
DECS la “carencia de medios técnicos
Se deben finalmente destacar los nudos
para determinar una condena idónea…”
asociados al proceso de intervención,
(DECS, 2017, pág. 20), lo que implica
que se relacionan fundamentalmente
derechamente que los jueces a cargo de
con la capacidad instalada del Servicio
LRPA carecen de elementos para
Nacional de Menores (SENAME) y con
establecer una sintonía fina en el
los presupuestos para afrontar la tarea
carácter y duración de la intervención a
de ejecutar propiamente las sanciones
que se someterá al adolescente.
impuestas por un Tribunal. En ese
En ese sentido, uno de los aspectos sentido para el año 2018 SENAME
críticos en materia de aplicación de la recibió un presupuesto de alrededor de
LRPA es la formación de los actores 212.000 millones de pesos, lo que
encargados de su aplicación. Como representa un crecimiento del 17% en
señala la DECS, la Academia Judicial ha relación a 20178. Más del 90% de ese
capacitado a 740 jueces desde que entró total se destina al pago de subvenciones
en vigencia la LRPA en 2007, de los en el área de protección de menores y
cuales 247 siguieron cursos en 2007. No de justicia juvenil (MALDONADO,
hay mayor información sobre el 2018).
contenido programático de los cursos
No obstante el crecimiento
(más allá de su denominación como
presupuestario experimentado en 2018,
“Curso de Especialización sobre LRPA”
lo cierto es que los presupuestos de
o “Curso Especial de Sanción Accesoria
SENAME habían experimentado un

7 determinar las percepciones, experiencias y


El objetivo de estudio de orden cualitativo fue
conocer la experiencia de jueces y juezas en prácticas.
causas de RPA a partir de la idea de 8 Disponible en:
especialización. Busca, entre otras cosas, https://www.bcn.cl/presupuesto/periodo/2018/par
tida/10/capitulo/07/programa/01 (abril, 2018).
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crecimiento decreciente para los años evitar la estandarización de las


2015, 2016 y 2017 (MALDONADO, intervenciones (es decir las
2018, pág. 2) intervenciones de “talla única”, bajo la
premisa de que las intervenciones no
En cuanto a los programas relacionados son efectivas en si misma sino que lo son
con justicia juvenil, se asigna a estos en condiciones determinadas que es
algo más de 24.000.- millones de pesos, necesario detectar previamente.
mediante transferencias/ subvenciones
al sector privado. Esta cifra es una Por último, como refieren Truffello y
fracción de lo que se destina a las Cavada uno de los nudos críticos que en
subvenciones en materia de protección la práctica ha generado mayores
de menores, que alcanza los 177.000.- problemas ha sido el de los adolescentes
millones de pesos.9 que alcanzan la mayoría de edad en el
transcurso del cumplimiento de la
En relación a los modelos de sanción penal privativa de libertad
intervención en adolescencia en impuesta como adolescente. Conforme a
conflicto con la ley penal, cabe señalar los instrumentos internacionales sobre
que uno de los problemas que se han derechos humanos, el cumplimiento de
detectado es justamente la ausencia de la mayoría de edad no debe significar
un modelo único de intervención que una cesación del derecho de los
permita uniformar el trabajo a nivel adolescentes a ser mantenidos en
país. De ahí que uno de los objetivos que régimen de separación de los adultos.
se ha fijado el proyecto de Ley que crea Por el contrario, el interés superior
el Servicio Nacional de Reinserción aconseja que esos jóvenes sean
Social Juvenil actualmente en su primer mantenidos en el sistema adolescente, a
trámite constitucional en el Senado salvo que ello implique un riesgo a su
(Boletín N°11.174-07), es justamente interés o el de otros. (TRUFFELLO &
contar con un modelo de intervención. CAVADA, 2017).
Este ha sido entendido por el ejecutivo
como un diseño planificado que guíe los Según el artículo 56 de la Ley 20.084, el
procesos de cumplimiento y progresión imputado por una infracción penal que
de las sanciones, con recursos humanos es mayor de 18 años o los cumple
y materiales suficientes. Se trata de durante la ejecución de la sanción o
establecer los objetivos y las estrategias durante la tramitación del
principales que sirvan al objetivo procedimiento, continuará sometido a
rehabilitador y resocializador que la las normas especiales de RPA hasta el
sanción penal debe atender. El término del mismo. No obstante la
paradigma que asoma en dicho proyecto permanencia en un centro SENAME de
de ley se acerca al modelo RNR descrito cumplimiento de sanción dependerá del
más arriba en este documento, toda vez tiempo que reste por cumplir; si este es
que asume una postura teórica de menor a seis meses, permanecerá en
criminología evolutiva y de ciclo vital. dicho Centro. Si el tiempo que queda
En esa lógica la delincuencia deber ser por cumplir es superior a seis meses,
tratada con miras a la promoción del será SENAME quien pida al Juez de
desarrollo humano y social, ya sea Garantía, mediante informe
mediante técnica de desistencia fundamentado, ya sea la permanencia
delictiva, psicoeducación y justicia en Centro o bien su traslado a un centro
restaurativa, entre otros. Asimismo se penitenciario de Gendarmería de Chile.
plantea por el ejecutivo la necesidad de

9 Disponible en:
https://www.bcn.cl/presupuesto/periodo/2018/par
tida/10/capitulo/07/programa/01 (abril, 2018).
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En este orden de cosas, existen


problemas jurídico – prácticos de los
que la Ley 20.084 no se hizo cargo en su
oportunidad. El primero de ellos dice
relación con los casos en que un
adolescente comete un delito como tal
(es decir antes de cumplir la mayoría de
edad) pero llega a los 18 años mientras
se encuentran cumpliendo la pena
impuesta. El segundo tiene lugar
cuando la sanción que se ha impuesto al
sujeto como adolescente no ha sido
cumplida y se acumula a una sanción de
adulto por un delito cometido como tal.
Al efecto una de las soluciones posibles
es la de unificar las penas de forma de
que se imponga al infractor de ley una
sanción única en la última sentencia que
se dicte en su contra (TRUFFELLO &
CAVADA, 2017, pág. 6). Asimismo se
considera poco aconsejable forzar a que
un adulto, tras haber cumplido una pena
impuesta como tal, cumpla una sanción
del régimen adolescente que se
encuentra pendiente. De esta forma, la
sanción del régimen adulto debería
absorber a la que se haya aplicado (y no
cumplido) en el sistema adolescente.
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