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foja: 289
CUIJ: 13-04264980-9/1((012114-14/2016))
OROZCO ANABEL MATILDE EN EXPTE. 14/2016 "PROCURADOR
GRAL. SUPREMA CORTE SOLICITA ENJUIC. LEY 4970 DRA.
ANABEL OROZCO (2° FISCALÍA CORREC.) P/ JURY" P/ RECURSO
EXTRAORDINARIO PROVINCIAL
*104336588*
En Mendoza, a veintiún días de Marzo de dos mil diecinueve, reunida
la Sala Primera de la Excma. Suprema Corte de Justicia, tomó en consideración
para dictar sentencia definitiva la causa n° 13-04264980-9/1(012114-14/2016),
caratulada: “OROZCO ANABEL MATILDE EN EXPTE. 14/2016
"PROCURADOR GRAL. SUPREMA CORTE SOLICITA ENJUIC. LEY
4970 DRA. ANABEL OROZCO (2° FISCALÍA CORREC.) P/ JURY" P/
RECURSO EXTRAORDINARIO PROVINCIAL”.
De conformidad con lo decretado a fojas 288 quedó establecido el
siguiente orden de estudio en la causa para el tratamiento de las cuestiones por
parte de los Señores Ministros del Tribunal: primero: DR. JORGE HORACIO
NANCLARES; segundo: DR.GUSTAVO ALEJANDRO COLOTTO;
tercero: DR.SEBASTIÁN MÁRQUEZ LAMENÁ.
ANTECEDENTES:
A fojas 155/167, la Dra. Anabel Matilde OROZCO, por representado,
interpone recursos extraordinarios de Inconstitucionalidad y Casación (hoy
Recurso Extraordinario Provincial) contra la resolución dictada por el Honorable
Tribunal de Enjuiciamiento en fecha 26/10/2017, a fs 245/247 y sus fundamentos
obrantes a fs. 258/274, de los autos n°14/2016, caratulados: “Procurador Gral.
Suprema Corte solicita enjuic. Ley 4970 (Dra Anabel Orozco – 2° Fiscalía
Correccional)”.
A fojas 204 se admiten formalmente los recursos deducidos, se ordena
correr traslado a la parte contraria, Provincia de Mendoza, quien a fojas 216/226
contesta solicitando su rechazo, con costas. A fs. 242/244 contesta Fiscalía de
Estado, quien adhiere a la contestación de la Provincia de Mendoza.
A fojas 257/265 se registra el dictamen de Procuración General del
Tribunal, quien aconseja el rechazo de los recursos deducidos.
A fojas 287 se llama al acuerdo para dictar sentencia y a fojas 288 se
deja constancia del orden de estudio efectuado en la causa para el tratamiento de
las cuestiones por parte de los Señores Ministros del Tribunal.
De conformidad con lo establecido en el art. 160 de la Constitución de
la Provincia, se plantean las siguientes cuestiones a resolver:
PRIMERA CUESTION: ¿Es procedente el recurso extraordinario
provincial interpuesto?
SEGUNDA CUESTION: En su caso, ¿qué solución corresponde?
TERCERA CUESTION: Costas.
A LA PRIMERA CUESTION EL DR. JORGE HORACIO NANCLARES
DIJO:
I.- RELACIÓN SUCINTA DE LOS HECHOS DE LA CAUSA.
Entre los hechos relevantes para la resolución de la presente causa, se
destacan los siguientes:
1. En los autos n° 14/2016 “Procurador General Suprema Corte
solicita enjuic. Ley 4970 (Dra Anabel Orozco – 2° Fiscalía Correccional), el
29/11/2016, el Procurador General de la Suprema Corte, se presenta ante el
Honorable Tribunal de Enjuiciamiento y solicita se realice enjuiciamiento por
desorden de conducta a la titular de la Segunda Fiscalía Correccional de la
Primera Circunscripción Judicial, Dra Anabel Matilde Orozco, conforme lo
dispuesto por los arts 13 inc a) y d), 16, 17 y cc de la Ley 4970.
2. Al momento de relatar los hechos, el Sr. Procurador General
refiere que las actuaciones se inician a raíz de una publicación periodística del
23/11/2016, de la cual se extrae que la Dra. Anabel Orozco habría presentado un
pedido de licencia por razones de salud ante Recursos Humanos, acompañando el
certificado médico respectivo, y en lugar de permanecer y reposar, habría viajado
a Brasil con un grupo de amigas a pasar unas vacaciones, publicando momentos
de su viaje a través de su red social Facebook. Agrega que, Dirección Nacional de
Migraciones informa que la Dra Orozco, en fecha 11/11/2016 salió del país con
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día 20. Se califica a dicho viaje como de ocio, sin que ello esté en discusión aquí.
En su defensa ante el H. Tribunal de Enjuiciamiento, la Dra. Orozco
alegó que la indicación médica de reposo no implicaba la necesidad de
permanecer en su domicilio particular y que el viaje concitaba una recreación. Lo
que la quejosa no rebate es un sólido argumento de la sentencia que dice que, más
allá de la discusión entre el reposo indicado por el médico y la posibilidad de
abandonar el domicilio por parte de la magistrada a los efectos de que la oficina
de personal pudiere efectuar el control que incumbe a todo empleador (de acuerdo
con la Ley 5.811), lo llamativo es que la acusada compró los boletos de avión de
ese viaje con varios meses de anticipación, sabiendo ya que no disponía de días de
licencia compensatoria.
Tal circunstancia es evaluada en el fallo como un “actuar
intencionado”. Se destaca allí que la aquí recurrente, al responder a la acusación
por escrito, expresó: “(que llegado el mes de noviembre) tuve que decidir qué
hacer con un viaje a Brasil que con un grupo de amigas habíamos contratado en
julio”. Explicó luego que había ideado, dado que no contaba con días de licencia
compensatoria, tomarse licencia sin goce de haberes. Relató después que, cerca ya
de viajar (el día 6 de noviembre), sufre una recaída en su salud, llamó al Dr. Leiva
(médico que la trata hace muchos años), éste le pidió que fuera hasta su casa y allí
le dio dos certificados, por 10 días de reposo cada uno; el segundo de ellos “por si
no llegaba a mejorarse”. Reveló así la existencia de esos dos certificados que se
presentaron a la oficina de Recursos Humanos.
En otro orden, basándose en la declaración testimonial de los
profesionales integrantes de la Junta Médica del Poder Judicial, el fallo hace
mérito de que la Dra. Orozco no pudo ser evaluada durante su licencia dado que
trató de ubicársela en su domicilio, pero no se obtuvo respuesta. Fue así que el H.
Tribunal tuvo por configurado un incumplimiento del art. 43 de la Ley 5.811 que
establece que el agente estatal está obligado a someterse al control médico de
parte de la repartición pública en donde cumple funciones.
En suma, en cuanto a la materialidad de los hechos, el H. Tribunal
encontró que la acusada programó un viaje de ocio y pretendió justificar su
inasistencia laboral mediante certificados médicos que indicaban un reposo que,
no solo no cumplió, sino revelaban una dolencia hecha a la medida de sus
necesidades vacacionales. Se juzgó ese actuar deliberado como configurativo del
denominado “desorden de conducta” en nuestra Constitución Provincial.
Digo -de paso- que el hecho de que esa nominada causal no se halle
expresada en la Constitución Nacional, lo que la recurrente esgrime como
objeción, no tiene ninguna incidencia, pues la conducta juzgada no solo queda
contemplada en la figura del “mal desempeño” (art. 53, Constitución Argentina),
sino que es la propia carta magna nacional la que, reconociendo la autonomía de
las provincias, garantiza a éstas el ejercicio de sus instituciones, especialmente la
organización de su administración de justicia (art. 5, CN) y, en consecuencia, la
Provincia ha conservado el poder de señalar las causales de remoción de
magistrados. En lo demás, el denominado “desorden de conducta”, si bien es una
locución que podría actualizarse, del modo en que el Jury de Enjuiciamiento lo ha
tasado, responde a los estándares internacionales de conducta reprochable y grave,
intolerable en un magistrado.
Para sostener la decisión adoptada, el H. Tribunal razonó que la
ausencia de la Dra. Orozco a su lugar de trabajo quedó sin justificación. Así,
valorando que el art. 67 del Estatuto del Empleado Público (decreto-ley 560/73)
prevé la cesantía del agente que incurre en inasistencias injustificadas superiores a
seis días e invocando el principio de igualdad ante la ley (art. 16, Constitución
Argentina; art. 7, Constitución de Mendoza), determinó -por mayoría de votos- la
remoción de la Sra. Fiscal.
El núcleo del razonamiento descarta la alegada desproporcionalidad y
falta de razonabilidad. Si un empleado público debe ser, luego de un debido
proceso sumarial, dejado cesante en su cargo si incurriese en al menos seis días de
ausencia injustificada a su lugar de trabajo, ocurridos en el tiempo que la propia
ley señala, ¿por qué no debería ser removido de su puesto un magistrado en tal
caso? El precitado principio de igualdad ante la ley, una de las bases del sistema
republicano, impediría justificar un tratamiento distinto.
La mayoría de miembros del Jury explicó que no encontró motivos
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para atemperar la sanción máxima prevista por el art. 39 de la Ley 4.970 dadas las
siguientes circunstancias: a) la Dra. Orozco ha sido fiscal desde finales de los años
noventa, lo que descarta inexperiencia o desconocimiento de los sistemas de
licencias. De hecho, sopesó que su legajo personal o foja de servicios forma
cuatro cuerpos, con múltiples licencias; b) la acusada contrató un viaje de placer a
sabiendas de que no disponía de días al efecto; c) de las publicaciones en su perfil
de la red social Facebook, se advierte que las actividades desarrolladas por la
magistrada en dichos días distan del reposo médico indicado.
Esa enumeración de conductas elimina la alegada sanción en base a un
solo hecho. De cualquier modo, no comparto el argumento de la recurrente en
orden a que una destitución deba fundarse en una pluralidad de conductas o
hechos, pues una sola acción u omisión puede tener la aptitud de ser lo
suficientemente grave como para abonar la remoción del funcionario.
Los argumentos expuestos en el fallo descartan que la destitución de
la recurrente haya sobrevenido como consecuencia de otras razones ajenas a las
descriptas. La medida adoptada podrá resultar no compartida, como de hecho
resulta del voto de la minoría de miembros del Jury que se inclinó por una
suspensión de 180 días, pero de ningún modo puede predicarse que el fallo sea
arbitrario, con lo que resulta inconmovible en esta sede a tenor la especificidad y
limitaciones propias de los recursos extraordinarios.
Por último, cabe abordar otro motivo del recurso que la quejosa ha
intitulado “Intromisión indebida e inconstitucional del Poder Ejecutivo Provincial
en el inicio y tramitación del Jury”.
La recurrente arguye que el voto de la mayoría fue condicionado por
acción del Sr. Gobernador de Mendoza, quien públicamente declaró que no
aceptaría la renuncia de la Dra. Orozco y que debía haber una sanción contra ella.
Acusa violación del principio de división de poderes.
El H. Tribunal de Enjuiciamiento se compone por los siete Sres.
Jueces de la Corte y por iguales cantidades de Sres. Diputados y Senadores (art.
164, Constitución de Mendoza). Es claro que el Poder Ejecutivo no forma parte de
ese cuerpo. Ahora bien, no existe la más mínima prueba de que los tres jueces y
los catorce legisladores que votaron por la remoción de la Dra. Orozco lo hayan
hecho condicionados por la opinión del Sr. Gobernador. No encuentro siquiera
elementos indiciarios en cuanto al punto. Los Sres. Legisladores que integraron
ese Jury de Enjuiciamiento pertenecen a distintas fuerzas políticas, lo cual es de
público y notorio conocimiento.
No se alegó -menos demostró- que los Sres. Miembros del Jury hayan
faltado a su deber de independencia e imparcialidad. Esto es lo realmente
importante, lo decisivo. En casos que alcanzan difusión e interés público, quienes
tenemos por oficio habitual el de juzgar, estamos expuestos, porque no nos
encontramos aislados del medio social, a escuchar y leer todo tipo de opiniones,
valoraciones y consideraciones emitidas por políticos, periodistas, analistas,
académicos y quien quiera que tenga a disposición un micrófono, una cámara de
televisión o un espacio en la prensa. No por ser receptores de dichas expresiones
vamos a estar determinados a decidir en uno u otro sentido. Podremos coincidir o
disentir con tales apreciaciones, pero no puede predicarse que, por el simple hecho
de estar expuestos a oír o leer tales manifestaciones, haya interferencia, ni
afectación de la independencia o de la imparcialidad como juzgadores. Todo lo
descripto forma parte del libre juego de la democracia y las libertades civiles.
En conclusión, tengo para mí que el fallo puesto en crisis está
suficientemente motivado, pues expresa las razones jurídicamente válidas en las
que sostiene la destitución de la Dra. Orozco. Constituye así derivación razonada
del Derecho vigente con aplicación de las circunstancias comprobadas en la causa,
lo que en definitiva me decide por el rechazo del recurso extraordinario planteado.
Así voto.
A LA SEGUNDA CUESTION EL DR. JORGE HORACIO NANCLARES,
DIJO:
Atento lo resuelto en la cuestión anterior, corresponde rechazar el
recurso extraordinario provincial interpuesto y, en consecuencia, confirmar la
sentencia dictada por el Honorable Tribunal de Enjuiciamiento, en fecha
26/10/2017, a fs 245/247 y sus fundamentos obrantes a fs. 258/274, de los autos
n°14/2016, caratulados: “Procurador Gral. Suprema Corte solicita enjuic. Ley
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