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INSTITUTO PROFESIONAL DE COMERCIO DE SANTIAGO

DERECHO LABORAL
DOCENTE: María Cristina Ramírez L.

Consultas que dieron origen a dictámenes de la Dirección del Trabajo en materia de


discriminación laboral

1.- ¿Puede el empleador exigir al postulante a un empleo la presentación de un


certificado de antecedentes?

El artículo 19 Nº 16 de la Constitución Política prohíbe cualquier discriminación que


no se base en la capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que la ley puede
exigir la nacionalidad chilena o límites de edad para determinados casos. Por su parte,
el artículo 2º, inciso final del Código del Trabajo prescribe que corresponde al
Estado amparar al trabajador en su derecho a elegir libremente su trabajo y velar por
el cumplimiento de las normas que regulan la prestación de los servicios..

Por tanto, la solicitud de un certificado de antecedentes sólo podría operar como


requisito para la admisión a un trabajo determinado, cuando resulta absolutamente
indispensable, por considerarse que en dicho trabajo la calidad de la persona con
antecedentes penales resulta ser parte de la idoneidad y capacidad personal para
ejecutarlo, es el caso del trabajador que tuviera como función principal y directa la
atención de menores con discapacidad.

2.- ¿Sería un acto discriminatorio establecer como requisito para postular a un empleo
que se tenga una determinada edad?

De conformidad con lo dispuesto en el artículo 2 del Código del Trabajo, los actos de
discriminación son las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en motivos de
raza, color, sexo, edad, estado civil, sindicación, religión, opinión política, nacionalidad,
ascendencia nacional u origen social, que tengan por objeto anular o alterar la
igualdad de oportunidades o de trato en el empleo y la ocupación.

Ahora bien, la Dirección del Trabajo ha señalado en su jurisprudencia administrativa


que son actos de discriminación las ofertas de trabajo efectuadas por un empleador,
directamente o a través de terceros y por cualquier medio, que señalen como un
requisito para postular a ellas cualquiera de las condiciones referidas en el referido
artículo 2º del Código del Trabajo. De esta forma, se configura una infracción si se dan
los siguientes elementos:
a) Una oferta de trabajo efectuada por el empleador, directamente o por la vía de
terceros.
b) Que la oferta se realice por cualquier medio, gráfico, visual, escrito, etc.

Es así que las ofertas de empleo formuladas a través de medios de comunicación,


sean los escritos o los realizados vía Internet, incurrirían en infracción si los avisos
contuvieran exigencias discriminatorias, toda vez que condicionarían la postulación y
posterior contratación a la ausencia o presencia, según el caso, a condiciones o
cualidades expresamente calificadas de discriminatorias por el ordenamiento jurídico
o, en otros casos, de condiciones o cualidades que, sin ser discriminatorias, no dicen
relación directa y esencial con el empleo ofrecido.

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Así pueden mencionarse las siguientes, sin que tal enumeración sea taxativa:
- Acreditación de antecedentes penales o comerciales;
- Apariencia física y buena presencia;
- Ausencia de enfermedades o de una determinada condición física;
- Fotografía en currículum vitae;
- Nacionalidad determinada;
- Edad mínima o máxima;
- Sexo determinado;
- Estado civil determinado;
- Nivel de experiencia establecido en la medida que no sea una exigencia
determinante, esencial y directa de la calificación o capacidad personal necesaria para
el puesto de trabajo específico;

3.- Puede exigirse un certificado de Dicom para postular a un empleo?

La Constitución Política establece en su artículo 19 N° 16, como garantía


constitucional, el principio de la libertad de trabajo, en términos tales que "prohibe
cualquier discriminación que no se base en la capacidad o idoneidad personal, sin
perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad chilena o límites de edad para
determinados casos". Por su parte, el inciso 7º del artículo 2 del Código del Trabajo
establece que ningún empleador podrá condicionar la contratación de trabajadores a la
ausencia de obligaciones de carácter económico, financiero, bancario o comercial
que, conforme a la ley, puedan ser comunicadas por los responsables de registros o
bancos de datos personales; ni exigir para dicho fin declaración ni certificado alguno.
Exceptúanse solamente los trabajadores que tengan poder para representar al
empleador, tales como gerentes, subgerentes, agentes o apoderados, siempre que, en
todos estos casos, estén dotados, a lo menos, de facultades generales de
administración; y los trabajadores que tengan a su cargo la recaudación,
administración o custodia de fondos o valores de cualquier naturaleza. De esta forma,
salvo en los casos que expresamente señala la norma, el empleador no puede exigir a
un trabajador que postula a un empleo un certificado de Dicom que acredite estar libre
de obligaciones de carácter económico, financiero, bancario o comercial.

FIN

MCRL/JULIO DE 2017

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