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8 Semestre
REGLAS:
Se entregara el día del parcial, antes de comenzar y no se reciben talleres una vez
inicie la entrega de exámenes.
1. De una muy breve reseña del periodo objetivo y del subjetivo del derecho
mercantil.pag.57
2. De un concepto del derecho comercial y sus características. Explique cada una.
3. Cuáles son las fuentes formales del derecho mercantil en Colombia.
4. Cuáles son las fuentes materiales del derecho mercantil
5. Que es la costumbre mercantil, sus características y clases.
6. Como y cuando se aplica la costumbre?
7. Como se clasifica la costumbre según su relación con la ley y explique cada
uno?
8. Como se clasifica la costumbre según su ámbito territorial?, explique cada una
9. Mencione y explique cada uno de los fines del Estado vistos en clase.
10. Mencione y explique cada una de las características del Estado vistas en
clase.
11. Según el sistema económico del estado, cuales son las características u
objetivos del Estado. Explíquelas.
12. Que es una norma imperativa y como puede y no puede interpretarse.
13. Que son normas dispositivas y supletivas. Explíquelas.
14. Cuáles son los elementos objetivos de la costumbre y explíquelos.
DESARROLLO
1. De una muy breve reseña del periodo objetivo y del subjetivo del
derecho mercantil.
Esta actividad era cumplida por comerciantes que constituían una casta especial,
regida por costumbres imperantes y las prácticas reiteradas que entre los
mismos se realizaban.
Acogen como normas rectoras el comportamiento con el fin de evitar el excesivo
formalismo, pues había rigorismo de las normas de los regímenes civiles de la
época.La celeridad requerida en el tráfico de mercancías, hacía imprescindible un
conjunto normativo ágil que permitiera el desplazamiento de bienes y servicios sin
tanta solemnidad.
Por ser la movilización de dinero una actividad peligrosa para los comerciantes por
su constante movimiento, se ideó el contrato de cambio, el que servía de una
orden escrita para entregar cierta cantidad de dinero a una persona, es lo que se
denomina como letra de cambio, al rededor de ésta se generalizaron los demás
títulos valores como el cheque, el pagaré, entre otros.
Como a los comerciantes se les hacía imposible estar en todos los lugares de su
actividad mercantil, se origina el contrato de mandato y el acto unilateral, e
igualmente el contrato de mutuo comercial.
Desde entonces, nadie ha podido definir con criterios claros y concretos, cuando
un acto es civil o cuando es mercantil.
Las normas de organización comercial son más o menos iguales en todos los
ordenamientos jurídicos, al parecer, en lo único que se ha puesto de acuerdo la
humanidad ha sido en los negocios. Esta es una inclinación natural del derecho
mercantil a ser igual en los diferentes países. La tendencia mundial es hacia la
internacionalización de la economía, hacia la creación de un gran mercado con
menos restricciones de intercambio comercial. La realidad económica desborda la
contratación local y las fronteras entre los países. De ahí los tratados de libre
comercio.
Intervencionismo estatal
Las reformas financieras son cada vez más frecuentes que han acercado la
manifestación de una estandarización de la economía.
Cada vez es más necesario consignar por escrito las transacciones comerciales.
El código de comercio habla de la solemnidad de los actos comerciales. Por
razones de seguridad jurídica, especialmente en caso de controversia judicial,
necesitan un principio de prueba por escrito, acorde con el código de
procedimiento comercial.
Preponderancia de la Costumbre:
El derecho comercial da cierta protección a los derechos del acreedor, mucho más
que el derecho civil, porque sin crédito bien garantizado por las normas legales, el
comercio no puede funcionar. Sin crédito es imposible que exista actividad
comercial. Esta actividad de protección del crédito se debe a la existencia de leyes
que tratan en forma severa al comerciante que incurra en no pago.
Es un ordenamiento especial
Es de aplicación estricta y solo pueden tomarse en cuenta las normas del mismo,
que de un modelo expreso y directo regulen las correspondientes situaciones, de
modo que sólo a falta de ellas, deberá aplicarse el derecho común general.
Ley comercial.
Normas civiles
Cuando así ocurra éstas tienen la misma autoridad de la ley mercantil, pero
sin dejar de ser civiles las toma de préstamo al Código civil, fenómeno
denominado ¨mercantilización de la norma civil¨ por la integración o
reenvío material de normas que hace la legislación comercial. Esto sucede
en materia de capacidad y en materia de obligaciones y contrato.
Tanto para realizar actos civiles como para celebrar actos de comercio, la
capacidad de ejercicio es la misma.
Se aplican para llenar los vacíos de la ley comercial, son fuente formal del
derecho comercial, pero subsidiaria.
Según el art. 1602 del C.C el contrato válidamente celebrado es ley para las
partes. Naturalmente está subordinado a la ley comercial imperativa y a la
dispositiva, pero se encuentra ubicada jerárquicamente por encima de la
costumbre comercial, las normas comerciales supletivas y las normas civiles
no invocadas expresamente.
La Costumbre mercantil.
Para que la costumbre pueda ser fuente del derecho comercial debe ser una
práctica uniforme, pública, reiterada y que no contraríe la ley escrita. Art. 3. C .
Co. Sólo se aplicará una vez sea agotada la ley comercial, la convención de las
partes y la costumbre mercantil.3
La Jurisprudencia
3
Fuentes del Derecho Comercial. Pag. 77-84
Principio de onerosidad. Los actos y contratos se presumen onerosos en
consideración al ánimo de lucro.
Por su naturaleza no puede ser fuente formal, sino subsidiaria del derecho
comercia.
La doctrina
De otro lado, se encuentran las doctrinas que producen las instituciones oficiales y
órganos de la rama ejecutiva del poder público. Son instrumentos legales de
intervención económica, cada vez de mayor importancia y volumen haciendo que
la ley comercial esté contenida en actos administrativos 4.
El artículo 3° del Código de Comercio expresa que la costumbre para que pueda
ser fundante del derecho mercantil, debe ser una práctica uniforme, pública,
reiterada y que no contraríe la ley escrita.
Características de la Costumbre
Clases de costumbres:
Sin embargo como lo dice el texto Instituciones de Derecho Comercial, ¨si bien, la
costumbre tiene igual autoridad que la ley, una vez cumpla con los requisitos
señalados en el artículo 3° la ley civil sólo se aplicaría una vez agotada la ley
comercial, la convención de las partes, y la costumbre mercantil.¨. Textualmente el
artículo 3° del Código de Comercio dice: ¨AUTORIDAD DE LA COSTUMBRE
MERCANTIL - COSTUMBRE LOCAL - COSTUMBRE GENERAL. La costumbre
mercantil tendrá la misma autoridad que la ley comercial, siempre que no la
contraríe manifiesta o tácitamente y que los hechos constitutivos de la misma sean
públicos, uniformes y reiterados en el lugar donde hayan de cumplirse las
prestaciones o surgido las relaciones que deban regularse por ella.
Se entiende por ésta, aquella llamada a regir si en todo cuanto la ley no haya
dispuesto y aún no hubiera sido invocada expresamente por la disposición
escrita; ésta es la auténtica costumbre normativa; fuente formal, pues toma
vigencia y obligatoriedad precisamente a falta de la ley escrita; tiene fuerza
vinculante por sí misma, porque la comunidad se la ha dado y no porque la ley
la haya reconocido, ejemplo pagar una prima o suma de dinero para la cesión
de un contrato de arrendamiento de un local destinado al comercio.
Costumbre Local
Costumbre Nacional
Rige en toda la Nación, pero sólo se aplica a falta de costumbre local y si estas
últimas, son escasas, mucho más lo son, las costumbres comerciales
nacionales, hasta el punto de que resulta difícil encontrar un ejemplo de las
mismas.
Costumbre Extranjera
9. Mencione y explique cada uno de los fines del Estado vistos en clase.
Procura existencial: se logra creando condiciones para un adecuado
despliegue de potencialidades de la personalidad a través de la iniciativa y
de la capacidad creadora y competitiva en las que se patentiza la
autodeterminación del hombre. Ésta no se agota en las medidas adoptadas
respecto de las clases económicas más débiles, sino que se extiende a la
generalidad de los ciudadanos.
10. Mencione y explique cada una de las características del Estado vistas en
clase.
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Fuentes del Derecho Comercial pág.30-31
Estado distribuidor: El Estado Social de Derecho se convierte en un
Estado distribuidor, ya sea mediante la estatización de las empresas o
participando en empresas de carácter mixto (Estatal y privado) con el fin
de procurar la justa distribución de lo producido. Esta distribución y
redistribución de bienes y servicios económicos, y del producto social se
logra a través del desinterés del Estado por acaparar todos los medios
de producción, en su reemplazo, se permite que las fuentes de
producción sean explotadas por agentes diferentes al estatal y
concentrarse en la distribución o repartición de los recursos del Estado
en bienes y servicios en forma integral y sistémica. Es decir, el Estado
sirve al ciudadano, presta el servicio público, pero no monopoliza su
prestación, admite que otros lo hagan, es mandatario y mandante.