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concepto jurídico sobre la contratación de los menores de edad para que ejecuten sus servicios
como domiciliarios a través de un contrato de prestación de servicios.
“La subordinación del trabajador al empleador como elemento distintivo y definidor del
contrato de trabajo ha sido entendida, según la concepción mas aceptable por la doctrina y
la jurisprudencia, como un poder jurídico permanente de que es titular el empleador para
dirigir la actividad laboral del trabajador, a través de la expedición de órdenes e
instrucciones y la imposición de reglamentos, en lo relativo a la manera como éste debe
realizar las funciones y cumplir con las obligaciones que le son propias, con miras al
cumplimiento de los objetivos de la empresa, los cuales son generalmente económicos.
“Se destaca dentro del elemento subordinación, no solamente el poder de dirección, que
condiciona la actividad laboral del trabajador, sino el poder disciplinario que el empleador
ejerce sobre éste para asegurar un comportamiento y una disciplina acordes con los
propósitos de la organización empresarial y el respeto por la dignidad y los derechos de
aquél.” Sentencia C-930/09 Corte Constitucional
Elemento tres: Prestación de servicios. Si hay una relación laboral. Revisar si se configura un
contrato de prestación de servicios o si se configura un contrato laboral.
En primera instancia, en el caso encontramos que niños entre las edades de 14 y 15 años se
encuentran laborando. Esto significa que tenemos que partir este punto en dos ya que las
condiciones para que un adolescente de 15 años trabaja son diferentes a las impuestas para
que un niño de 14 años trabaje.
- Partiendo del punto de los niños de 14 años, según el artículo 35 de la ley 1098 de
2006, es posible que el inspector de trabajo o el ente territorial local acceda y dé
permiso para que menores de 14 años puedan desarrollar actividades remuneradas que
tengan un fin artístico, cultural, recreativo y deportivo. En la autorización se debe
establecer las condiciones y el número de horas máximas que se podrá desempeñar
dicha actividad. Bajo ninguna circunstancia el menor puede trabajar más de 14 horas
semanales. Además de todo esto, el tutor del menor es el que debe solicitar dicho
permiso al inspector de trabajo. Es acá donde encontramos que Antonio (el empleador)
en este caso tiene un problema. Para empezar, este está exigiendo que trabajen al
menos 4 horas diarias en la aplicación, si hacemos la cuenta, un joven de 14 años
solamente puede trabajar por 2.8 horas diarias, cosa que entonces no se podría dar ya
que al joven lo protegerá el Código de la Infancia y la Adolescencia (ley 1098 de 2006).
En segunda instancia encontramos que la actividad que el joven está realizando no se
enmarca dentro de la lista de actividades que se permiten desarrollar a los jóvenes
menores de 15 años (artísticas, culturales, recreativas o deportivas) por lo cual
podríamos concluir en este punto que no se puede contratar a los menores de 15 años
para esta actividad como tal.
- Siguiendo la línea anterior, según el artículo 31 del Código Sustantivo si se incurre en la
contratación de el menor sin autorización… artículo 114 del código de la infancia y
adolescencia 14 y 17 años jornada diurna maxima de 6 horas diarias… puede maximo
de 30 horas semanales
Bibliografía:
Corte Constitucional. (10 de diciembre de 2009) Sentencia C-930/09. [MP: Jorge Ignacio
Pretelt].
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral. (16 de agosto de 2017) Sentencia
SL 13020-2017. [MP: Clara Cecilia Dueñas].
Acá va un párrafo en el que diga que el caso en concreto, sería nulo por usar menores en
caso de ser prestación de servic. Con el artículo. Y luego se dice que “Pero la
perspectiva del análisis es garantista con el menor y destaca que los hechos revelan una
subordinación propia del contrato laboral para hablar de subordinación y luego una
conclusión