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REORGANIZACION DE SOCIEDADES
La reorganización de sociedades alude a los mecanismos con los que se modifica la
estructura actual de una sociedad para adaptarlas a nuevas circunstancias y hacerla más
competente y viable en el mercado. (Echaiz, 2009)
En ocasiones surgen situaciones por las cuales se puede dar una reorganización en una
sociedad, ya sea por obtener más beneficios en otro tipo de sociedad, por acogerse a un
tipo de legislación más factible, etc. de acuerdo a la Ley General de Sociedades (LGS) se
contemplan cuatro modalidades:
1. Transformación
2. Fusión
3. Escisión
4. Otras formas de reorganización
Las cuáles serán detalladas con mayor precisión más adelante, debido a que cada una
tiene sus propias características en cuanto a las leyes mencionadas antes.
La Ley del Impuesto a la Renta (LIR) considera todas las modalidades señaladas en la
LGS excepto la transformación, ya que no se genera utilidad o ganancia alguna debido a
que el cambio solo sucede a nivel estructural y régimen reglamentario.
1. TRANSFORMACION
Según la LGS : “Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse en cualquier
clase de sociedad o persona jurídica contemplada en las leyes del Perú.
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Cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurídica constituida en el Perú, puede
transformarse en alguna de las sociedades reguladas por esta ley.
En la cual se dicta que una sociedad puede adoptar cualquier otra forma societaria,
siempre y cuando no lo impida esta ley, sin necesidad de cambiar de personalidad jurídica,
pero si cambiando su régimen legal como persona jurídica.
De esta manera, se puede explicar que una persona jurídica (Titular) no cambia solo
porque la empresa adquiera otra denominación societaria, es más sigue acogiéndose a los
mismos derechos y obligaciones adquiridas cuando aún estaba bajo la forma societaria
abandonada.
En este sentido, podríamos decir que la transformación de una sociedad es una mejor
opción para evitar lo complicado que puede ser una disolución o volver a constituir una
empresa; lo cual también puede ser costoso y de un proceso largo.
También este artículo habla sobre el cambio de la persona jurídica a cualquiera estipulada
en dicha ley, lo cual el abogado Alonso Morales Acosta enfatiza lo siguiente:
“En ese aspecto radica la novedad del artículo 333 de la nueva Ley General
de Sociedades, el mismo que permite la adaptación de las sociedades, no
solamente a otras formas societarias sino también a otros tipos de personas
jurídicas contempladas en las leyes del Perú.
Por lo que consideramos que para la transformación de una sociedad es necesario que el
titular o los titulares conserven su personalidad jurídica para que de esta forma se pueda
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distinguir de los otros tipos de reorganización societaria, ya que en una fusión, escisión y
la reorganización simpe es necesario el cambio de la denominación social.
“Los socios que en virtud de la nueva forma societaria adoptada asumen responsabilidad
ilimitada por las deudas sociales, responden en la misma forma por las deudas contraídas
antes de la transformación. La transformación a una sociedad en que la responsabilidad
de los socios es limitada, no afecta la responsabilidad ilimitada que corresponde a éstos
por las deudas sociales contraídas antes de la transformación, salvo en el caso de aquellas
deudas cuyo acreedor la acepte expresamente” (Ley General de Sociedades Ley N°26887,
1997, art. 334).
Por lo tanto no podemos pensar que al realizar el cambio de sociedad nosotros vamos a
poder eludir nuestras responsabilidades que nos alcanzan con la forma societaria
abandonada, a excepción que el acreedor o a quien se le deba la obligación de pago libere
de al o los socios.
Es decir, que el capital o aporte de cada socio en materia porcentual no varía por el cambio
de la forma societaria, a menos que este lo autorice o pida el derecho de separación
regulado en el art. 338 y 200 de la LGS, en las cuales se explica los motivos para ejercer
este derecho y las debidas restricciones.
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En el art. 338 se resalta lo siguiente: “…El ejercicio del derecho de separación no libera
al socio de la responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales
contraídas antes de la transformación” (Ley General de Sociedades Ley N°26887, 1997,
art. 338).
Como consecuencia a esto los accionistas no podrán lucrar con sus acciones al ejercer su
derecho de separación o aprovechar otros tipos de beneficios a excepción de no pertenecer
a la asociación previo acuerdo de socios.
Por lo cual también nos da a entender que el patrimonio social de la empresa no pasa
exactamente igual a la que tenía en la forma societaria anterior, resaltando el hecho de
que se dé este caso en particular, a diferencia de otras formas de reorganización en la cual
se transfiere el total del patrimonio .
“La transformación se acuerda con los requisitos establecidos por la ley y el estatuto de
la sociedad o de la persona jurídica para la modificación de su pacto social y estatuto”
(Ley General de Sociedades Ley N°26887, 1997, art. 336).
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Por lo cual podemos entender que para hacer el cambio de sociedad o persona jurídica, a
parte de regularse por la ley, tambien debe tener validez en un acuerdo con los socios
presentado en el estatuto, ya que en este caso el cambio de forma societaria afectara
directamente a este último, por el nuevo régimen que se adquiera.
En el art. 337 la LGS estipula lo siguiente: “El acuerdo de transformación se publica por
tres veces, con cinco días de intervalo entre cada aviso. El plazo para el ejercicio del
derecho de separación empieza a contarse a partir del último aviso” (Ley General de
Sociedades Ley N°26887, 1997).
Este acuerdo debe ser formalizado mediante una escritura publica que se registra en la
oficina de Registro Público regulado por en el art. 340 enfatizando: “Verificada la
separación de aquellos socios que ejerciten su derecho o transcurrido el plazo prescrito
sin que hagan uso de ese derecho, la transformación se formaliza por escritura pública…”
(Ley General de Sociedades Ley N°26887, 1997, art. 340).
1.6. Vigencia
Se debe respetar los requisitos que se estipulan en la LGS para llevar a cabo la
transformacion de una sociedad en liquidacion:
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Se presenta el caso de nulidad o invalidez del acto juridico en este caso de la
transformacion de sociedades si la Junta General o la Asamblea de los socios se nieguen
los acuerdos estipulados y registrados.
“La pretensión judicial de nulidad contra una transformación inscrita en el Registro sólo
puede basarse en la nulidad de los acuerdos de la junta general o asamblea de socios de
la sociedad que se transforma. La pretensión debe dirigirse contra la sociedad
transformada.
Una de las razones por la que se puede dar la nulidad es por oposicion de socios tal como
lo dice el siguiente fragmento:
Bibliografía
Ackerman, D. A. (2007). El derecho de separación del accionistas: una regulacion insuficiente.
IUS ET VERITAS, 169-170 .
Ley General de Sociedades Ley N°26887. (19 de Noviembre de 1997). Diario Oficial El Peruano.
Lima, Perú: Comisión Permanente del Congreso De La República.
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Soto, J. C. (2017). EL DERECHO DE OPOSICIÓN EN LA REORGANIZACION SIMPLE. Tesis de
Licenciatura (Tesis de Maestría). Universidad de Lima, Lima, Perú. Obtenido de
http://repositorio.ulima.edu.pe/bitstream/handle/ulima/5736/Garc%C3%ADa_Soto_J
ulio_C%C3%A9sar.pdf?sequence=1