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El depósito es el contrato por el cual una persona, el depositario, se obliga para con otra, el
depositante, que le ha confiado una cosa mobiliaria corporal, a conservarla y a restituirla cuando
esta última quiera. Por ser el móvil de las partes asegurar la conservación, la guarda de la cosa, el
contrato deja de ser un depósito cuando la obligación de conservación impuesta a la parte que
reciba la cosa no sea la finalidad de la operación.
El depósito, a diferencia del secuestro, no puede recaer sino sobre bienes muebles. El contrato
por el cual se obliga una persona a asegurar la guarda de un inmueble, es un contrato
de empresa o un contrato innominado desinteresado, según que esté prevista una retribución o
no.
El secuestro presenta con el contrato de depósito un punto común, en ambos casos, una persona
recibe la cosa ajena con la obligación de guardarla y devolverla.
MARCO TEÓRICO
1
1. DEFINICIONES.
El contrato de depósito es un contrato mediante el cual el depositante cede la tenencia de una
cosa al depositario para que se encargue de custodiarla, debiendo éste restituirla cuando el
depositante la reclame. Es un, gratuito, de derecho de gentes, de buena fe y no traslativo de
dominio ni de posesión (pues el menor uso de la res deposita se tiene por hurto). En síntesis,
podemos mencionar también que es un contrato que se presume oneroso, ya que engendra
obligaciones para la otra parte. Es un contrato que se inicia Unilateral, pero también es
considerado un contrato bilateral imperfecto.
El depósito propiamente dicho recae sobre bienes muebles, mientras que el secuestro
puede recaer tanto bienes muebles como sobre bienes inmuebles, como se encuentra
establecido en el artículo 2279 del código civil el cual dice lo siguiente:
2
“El secuestro de un inmueble tiene relativamente a su administración, las facultades y
deberes de mandatario, y deberá dar cuenta de sus actos al futuro adjudicatario.”
Básicamente estas son las diferencias fundamentales que se pueden destacar entre el depósito
propiamente dicho y el secuestro; respecto a las obligaciones del o de los depositantes, en ambas
figuras son las mismas, ya que, por remisión normativa en el secuestro, respecto de las
obligaciones del depositante hacia el depositario, es obligación del depositante indemnizar,
cuando el secuestro le haya causado daños al depositario. Al igual que las obligaciones del
depositario en ambas figuras son las mismas.
El Deposito es un contrato por el que una persona llamada depositante entrega bienes ya sean
muebles o inmuebles a otra llamada depositario, con el objeto de que las guarde y custodie por el
plazo convenido en el contrato, vencido el mismo, el depositario deberá devolver los bienes
recibidos en las mismas condiciones que cuando las recibió.
Al respecto, encontramos en la Doctrina nacional las definiciones acerca del contrato de depósito
que sustentan la definición proporcionada.
3
entrega a otra una cosa para que la guarde y custodie, con la obligación
de devolverla a la primera, cuando la reclame.”…1
Las motivaciones y características del contrato de depósito son: a) La tradición del bien, b) la
obligación de guardarla y custodiarla, y c) la de restituir el bien en el plazo estipulado o cuando
así lo disponga la autoridad competente.
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Carlos Morales Guillen, Código Civil Concordado y Anotado con Arreglo a la Edición Oficial, Tomo I y II, Pág.
922
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Dr. Jorge Guzmán Santiesteban, Derecho Civil Tomo II De las Obligaciones y de los Contratos en
General, Pág., 280
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II. Sin embargo el depositario tiene derecho a exigir retribución por el
depósito, cuando así se ha convenido o cuando ello resulte de una
actividad profesional o de las circunstancias.
Según el Art. 840 se presume que el depósito es gratuito, en el derecho romano el depósito fue
esencialmente gratuito, al respecto, en su parte pertinente la Jurisprudencia hace referencia a la
naturaleza gratuita del contrato de depósito.
Jurisprudencia
1.- "Por definición del art. 1277 (840) del c.c. este es un contrato
gratuito por su naturaleza y la ley no reconoce pago de intereses,
excepto en los casos previstos por el art. 344 del c. mtl. (870, c. com.)
cuando el depositario mercantil hubiere hecho uso de los dineros o
efectos depositados". (G.J. Nº 1215, p. 77). 3
Sin embargo, el mismo código no excluye la posibilidad de que el depósito, adquiera título
oneroso. Compartimos el parecer del Dr. Jorge Guzmán Santiesteban cuando señala que resulta
ilógico entender la gratuidad del contrato de depósito por cuanto el depositario adquiere la
obligación de conservar el bien bajo su guardia y custodia y además y de devolverlo, vencido el
plazo, en las mismas condiciones que cuando las recibió. En la actualidad, resulta difícil entender
que un tercero acepte dichas responsabilidades de manera gratuita.
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Dr. Jorge Guzmán Santiesteban, Derecho Civil Tomo II De las Obligaciones y de los Contratos en
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Art. 841.- (Perfeccionamiento del contrato). El contrato de depósito se
perfecciona por la entrega de la cosa al depositario o, si éste ya la tiene
en su poder, por cualquier otro título si el depositante consiente en
dejarle la cosa.
5
Dr. Jorge Guzmán Santiesteban, Derecho Civil Tomo II De las Obligaciones y de los Contratos en
General, Pág., 281
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Carlos Morales Guillen, Código Civil Concordado y Anotado con Arreglo a la Edición Oficial,
6
el que el depositante tiene la facultada de elegir libremente, atendiendo aspectos relacionados
con la idoneidad, personalidad, honestidad del depositario, al depositario. Al respecto el Dr.
Carlos Morales Guillen, menciona:
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Carlos Morales Guillen, Código Civil Concordado y Anotado con Arreglo a la Edición Oficial, Tomo I y II, Pág.
927
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Dr. Jorge Guzmán Santiesteban, Derecho Civil Tomo II De las Obligaciones y de los Contratos en General,
Pág., 280
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El articulo 843 referente a la capacidad tanto del depositante como del depositario se rige de
acuerdo al principio general expresado en el artículo 483 de nuestro código civil, en sentido de
que puede contratar toda persona capaz. Sin embargo, señala también excepciones a esta regla
en sus parágrafos II y III.
El depositario capaz de una persona (depositante) incapaz contrae todas las obligaciones del
contrato.
En palabras del Dr. Morales, al no existir la manifestación de voluntad de la persona incapaz,
como requisito esencial para los contratos, en arreglo a los principios generales, el contrato debía
ser declarado nulo.
“… la manifestación de la voluntad que no ha podido existir en el
incapaz. Se cree, que hubiera sido más conforme con los principios,
declarar nulo el contrato…”9
En el parágrafo III se señala que el depósito hecho a una persona incapaz solo da acción para
reivindicar la cosa depositada en poder del depositario o el reembolso del valor que ha
redundado en provecho de este. Al respecto es importante señalar que una persona incapaz o un
interdicto, podría realizar un acto inconsciente que determinaría la imposibilidad de reivindicar y
mucho menos de conseguir el rembolso de lo que podía haberse aprovechado.
En el depósito gratuito, el depositante no tendría que esperar del depositario, más y mejores
cuidados que los que acostumbra a las propias. Si el depositante, a pesar de ello, le entrega su
confianza, tiene que conformarse con la diligencia habitual de su depositario.
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Carlos Morales Guillen, Código Civil Concordado y Anotado con Arreglo a la Edición Oficial,
Tomo I y II, Pág. 928
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“Si el depositario tiene una responsabilidad en la diligencia del cuidado
de los bienes depositados, en nuestro criterio merece una retribución a
cambio, salvo que voluntariamente la haya renunciado…”10
Compartimos el criterio del Dr. Jorge Guzmán Santiesteban cuando señala que el depositario
adquiere responsabilidad en el cuidado del bien y que esta responsabilidad debería ser retribuida,
esto obligaría, en alguna medida, cierto cuidado en las diligencias de resguardo del bien
depositado.
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Dr. Jorge Guzmán Santiesteban, Derecho Civil Tomo II De las Obligaciones y de los Contratos en
General, Pág., 283
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“…el depositario, debe respetar esa voluntad del deponente y abstenerse
de fisgonear. Si abriese la caja cerrada o el paquete lacrado, cometerá,
en rigor, un acto doloso e ilícito, de cuyas consecuencias sería
responsable. Puede calificarse el hecho inclusive como delito (art. 346
del p.c.), porque el caso presentaría un manifiesto abuso de
confianza…”11
Es importante destacar el criterio del Dr. Jorge Guzmán Santiesteban cuando hace notar que el
depositario con el fin de no incurrir en responsabilidad incluso penal (caso de tenencia de
sustancias controladas), debería tener conocimiento de las cosas que se obliga a guardar y
custodiar.
“…será poco menos que imposible que el depositario no tenga
conocimiento de las cosas que se le entregan, las que su simple tenencia
pueden causarle responsabilidad incluso delictiva…”12
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Carlos Morales Guillen, Código Civil Concordado y Anotado con Arreglo a la Edición Oficial,
Tomo I y II, Pág. 930
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Dr. Jorge Guzmán Santiesteban, Derecho Civil Tomo II De las Obligaciones y de los Contratos en
10
II. Puede el depositario, en circunstancias de urgencia, cumplir la
custodia de la cosa en forma diferente de la convenida, dando aviso
inmediato al depositante.
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Carlos Morales Guillen, Código Civil Concordado y Anotado con Arreglo a la Edición Oficial,
11
Art. 848.- (Devolución del depósito; frutos, intereses, daños). El
depositario está obligado a devolver la misma cosa recibida, en el
estado en que se halla en el momento de la restitución, con más las
accesiones y frutos que hubiesen percibido; asimismo a pagar los
intereses por el dinero depositado, desde que incurrió en mora para su
restitución, todo independientemente del resarcimiento del daño, si ha
lugar.
La devolución del bien depositado es uno de los rasgos característicos del contrato de depósito.
El depositario se obliga a custodiar el bien para luego de vencido el plazo estipulado en el
contrato, proceder a la restitución del bien en el estado en que se encuentre el momento de la
restitución, esto quiere decir que la restitución del bien se deben tomar en cuenta también los
frutos y accesiones, considerando que el propietario del bien en depósito es el depositante, en
consecuencia, los bienes y accesiones que haya podido tener el bien le pertenecen al depositante.
Respecto al dinero, no corresponde que el depositario pague intereses, salvo que el depositario se
haya constituido en mora respecto al plazo estipulado en el contrato para la restitución del
dinero, así como también respecto de las cantidades que haya empleado para usos propios, desde
el día en que lo hizo.
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Carlos Morales Guillen, Código Civil Concordado y Anotado con Arreglo a la Edición Oficial,
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“…si se trata de dinero, de acuerdo con el código se le obligaría a pagar
interés que no podría ser otro que el legal…”16
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Jorge Guzmán Santiesteban, Derecho Civil Tomo II De las Obligaciones y de los Contratos en
General, Pág., 285
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Carlos Morales Guillen, Código Civil Concordado y Anotado con Arreglo a la Edición Oficial,
Tomo I y II, Pág. 933.
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Jurisprudencia
"Quienes deben restituir o entregar las cosas que se les ha confiado, no
están obligados a hacerlo cuando ellas se han perdido por causa fortuita
o de fuerza mayor, esto es, sin culpa”. (G.J. Nº 1229, p. 9)…18
Tanto el depositante como el depositario pueden pedir la devolución del depósito o el retiro del
mismo, en cualquier momento, aun cuando el plazo para la restitución del depósito estipulado en
el contrato no haya no haya concluido, a menos que el termino se hubiese convenido en favor
del depositario o que se tenga una oposición u orden judicial a la entrega o cuando
prudentemente juzgue el depositario que el depositante ha de usarla en la comisión de un delito,
lo cual a nuestro juicio es absolutamente improbable
Jurisprudencia
1.- "El depositario está obligado a restituir la misma cosa depositada".
(G.J. Nº 328, p. 3108).
18
Carlos Morales Guillen, Código Civil Concordado y Anotado con Arreglo a la Edición Oficial,
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2.- "Los mandatos emanados de la ley o del juez, siendo obligatorios
constituyen fuerza mayor... la entrega del depósito fue efectuada mucho
antes de ser requerido en virtud de orden del juez (lo que) constituye
fuerza mayor".
(G.J. Nº 774, p. 4).
3.- "El depósito voluntario, que implica un acto de confianza, debe ser
devuelto a petición del depositante, sin necesidad de término ni de
incurrir en mora, según el art. 1302 (850) del c.c., no siendo aplicable al
caso el art. 1258 (899)…19
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Carlos Morales Guillen, Código Civil Concordado y Anotado con Arreglo a la Edición Oficial,
Tomo I y II, Pág. 933
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En caso de que el depositario tuviera conocimiento de que el bien depositado ha sido sustraído, y
además conoce al dueño, tiene el deber de dar aviso al mismo, sin embargo, queda liberado si
transcurridos quince días desde que fue notificado el dueño, no manifieste su oposición a la
restitución del bien al depositante.
Jurisprudencia
1.- "Según este art. el depósito no debe restituirse sino al mismo que lo
confió o a aquél a cuyo nombre se hizo, o al que haya sido indicado para
recibirlo. El depósito se hizo por el juzgado... y a su orden y no por (el
demandante) ni a nombre suyo ni fue designado para recogerlo (por lo
que carece, de personería para reclamar la cosa)". (G.J. Nº 478, p.
1008)...21
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Carlos Morales Guillen, Código Civil Concordado y Anotado con Arreglo a la Edición Oficial,
Tomo I y II, Pág. 936
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Ídem
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II. En el de incapacidad o ausencia del depositante la devolución debe
ser hecha a quien tenga la administración de sus bienes.
III. El depósito hecho por el administrador será devuelto a quien el
administrador representaba cuando hizo el depósito, si ha acabado ya su
administración o gestión.
En caso de fallecimiento del depositante, la restitución debe hacerse efectiva a los herederos del
depositante legalmente declarados. Para el supuesto, de legatarios debe demostrarse la calidad de
estos en la sucesión testamentaria.
El parágrafo II del artículo 852 preceptúa que, en el caso de incapacidad o ausencia del
depositante, la restitución debe ser hecha a quien se haya confiado la administración de sus
bienes. Cabe aclarar que la ausencia e incapacidad debe ser declarada por autoridad competente.
Jurisprudencia
"La finada fue la que depositó dichos bienes muebles y su devolución
debe hacerse al legítimo representante de la persona que hizo el depósito
en observancia del art. 1297 (852) del c.c." (G.J. Nº 820, p. 50)…23
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Jorge Guzmán Santiesteban, Derecho Civil Tomo II De las Obligaciones y de los Contratos en
General, Pág., 288
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Carlos Morales Guillen, Código Civil Concordado y Anotado con Arreglo a la Edición Oficial,
Tomo I y II, Pag. 938
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3.1.3. OBLIGACIONES DEL DEPOSITANTE.
El depositante es aquella persona que entrega a otra (depositario) una cosa en calidad de
depósito; el cual está obligado a reembolsos, indemnización y pago al depositario.
24
Planiol y Ripert. Citado por Borda, Guillermo A. tratado de derecho civil obligaciones tomo I.
1998
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Guzmán Santiesteban Jorge. Derecho civil. tomo II. De las obligaciones y de los contratos en general. Pag.290
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Borda, Guillermo A. tratado de derecho civil obligaciones tomo I. 1998
18
…´´el derecho que la ley confiere al depositario constituye un privilegio
especial, retención que puede efectuar hasta cuando se le cancele el
monto que resulte de los gastos. La facultad que tiene el depositante de
pedir la devolución del depósito, mediante garantía idónea, debe
entenderse, como una fianza de resultas, hasta establecer judicialmente y
con la correspondiente prueba los gastos efectuados por el depositario
para el cumplimiento de su obligación…´´27
19
…´´también se entiende como depósito necesario, los bienes y
pertenecías que introducen los viajeros en los hoteles, o lugares de
hospedaje, siempre y cuando sean declarados o hayan sido de
conocimiento del propietario o administrador, a tal fin para la custodia y
responsabilidad del hotelero…´´29
29
GUZMÁN SANTIESTEBAN JORGE. 2014. Derecho civil. tomo II. De las obligaciones y de los contratos en
general. Pag.291.
30
BORDA, GUILLERMO A. tratado de derecho civil obligaciones tomo I. 1998
31
GUZMÁN SANTIESTEBAN JORGE. 2014. Derecho civil. tomo II. De las obligaciones y de los contratos en
general. Pag.291.
20
…´´ El art. establece una obligación, aunque no indica la sanción la
consecuencia de su inobservancia. Ha de suponerse, en silencio de la
ley, la aplicabilidad de la regla general del art. 984, por cuanto la
inobservancia de una obligación legal es un hecho ilícito…´´32
…´´El código establece los caos en que cesa el depósito, sin considerar
en lo enunciado otros casos, como el de renuncia del depositario, o la
determinación que adopte el depositante para poner fin al contrato
incluso antes del vencimiento del plazo, también pro muerte del
depositante…´´ 33
…´´Todos los casos señalados por este artículo, 861 C.C. han sido
considerados en mayor o menor medida en la anotación de las reglas de
las secciones anteriores, excepto el 3) y el 4). Respecto del primero, ha
de entenderse que la enajenación pone fin al depósito, si la cosa ha sido
restituida a tiempo de la enajenación, sea al enajenante, sea al
adquirente con orden de aquél para retirar la cosa. Tocante al punto 4),
excepto un supuesto de confusión, propiamente no hay ni hubo depósito.
Porque es nulo, al menos como tal depósito, el contrato en que la cosa
depositada sea propia del depositario, ya que el art. 838, que da la
noción de este contrato, exige para la formación del concepto de
depósito, que el depositario reciba cosa ajena…´´34
32
BORDA, GUILLERMO A. aplica el principio de analogía por el silencio de ley existente en el art. 860. Por
faltar sanción ante la inobservancia del que será el depositario.
33
GUZMÁN SANTIESTEBAN JORGE. 2014. Pág. 292-293.
34
BORDA, GUILLERMO A. tratado de derecho civil obligaciones tomo I. 1998
21
3.4. DEL DEPÓSITO IRREGULAR.
Tiene aplicación práctica, en las diversas variedades del depósito bancario que corresponde al
dominio de aplicación de las leyes mercantiles (v. las disposiciones consignadas en la
concordancia).
22
“Este Art. confunde el contrato de depósito con el de compra venta,
cuando explica que el depositario adquiere el derecho de propiedad de los
35
bienes, si estos son fungibles o se trate de dinero en efectivo…”
Lo importante es tener en cuenta que, en el contrato de depósito irregular, el depósito versa sobre
dinero en efectivo o cosas fungibles, donde el depositario adquiere la libre disposición sobre
dichos bienes y está obligado a restituir otro tanto, en género, cantidad y calidad iguales.
Las normas que le son aplicables son las del mutuo o préstamo, por mandato explícito de la regla
(párrafo III).
3.5. DEL DEPÓSITO EN HOTELES Y POSADAS O TAMBOS
Los Hoteleros posaderos son civilmente responsables como depositarios por las cosas, bienes,
efectos personales, u otros valores, entregados en la administración de dichos establecimientos
para su guarda o custodia. No importa si son recibidos personalmente por ellos o por su personal
dependiente encargados de recibirlos. Un aspecto importante es reclamar la constancia
correspondiente, para ofrecerlos como prueba.
Este tipo de contratos, dice Jorge Guzmán Santiesteban en su comentario respecto del presente
artículo, puede ser admitido como un contrato de adhesión. Los contratos de adhesión son
contratos redactados por una de las partes involucradas de manera que la otra parte solo tiene dos
opciones, puede aceptar o rechazar el tenor del contrato.
35
Jorge Guzmán Santiesteban, Derecho Civil Tomo II De las Obligaciones y de los Contratos en General, Pag, 293
23
“Este tipo de contratos podemos admitirlo como contrato de adhesión,
habida cuenta que la cámara nacional de hoteleros, y las autoridades de
migración y turismo, han acordado y aprobado reglamentos a los que
tienen la obligación de someterse hoteleros y pasajeros …” 36
36
Jorge Guzmán Santiesteban, Derecho Civil Tomo II De las Obligaciones y de los Contratos en General, Pag, 293
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Jorge Guzmán Santiesteban, Derecho Civil Tomo II De las Obligaciones y de los Contratos en General, Pag, 295
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II. Sin embargo, quedan libres de responsabilidad si el daño o pérdida se
debe a los acompañantes o visitantes del huésped, a culpa grave de éste,
a hechos de fuerza mayor o al vicio o naturaleza de la cosa.
La responsabilidad de los hoteleros y posaderos, se hace ilimitada cuando el daño se genera por
falta de previsión o producto de una mala administración del establecimiento, o sin justificación
alguna, personal encargado del establecimiento, se habría negado a recibir los bienes de los
huéspedes en calidad de custodia. Sin embargo, quedan liberados de responsabilidad si el daño o
perdida es atribuible a culpa de los acompañantes de los huéspedes, por culpa del mismo huésped
o visitante o a hechos de fuerza mayor.
Art. 866.- (Exclusión de responsabilidad). I. Es nulo todo convenio o
aviso por el cual el hotelero o posadero excluya se responsabilidad,
impuesta por los artículos precedentes.
II. Pero si el cliente no da aviso al hotelero o posadero tan pronto como
ha descubierto el daño o pérdida, excluye la responsabilidad de éstos.
25
La responsabilidad de los propietarios de otros establecimientos (discotecas, restaurantes, clubes
y otros establecimientos o locales donde concurra clientela, en los que los clientes o visitantes
puedan dejar prendas de valor, es la misma que la responsabilidad de los hoteleros y posaderos.
El rubro comercial era el usuario común de este tipo de almacenes, personas jurídicas o naturales
dedicadas a este tipo de actividad comercial depositaban para su custodia temporal (en tránsito)
importantes stocks de productos de toda naturaleza. Incluso parte del negocio de estos
establecimientos era la garantía que ofrecían estos almacenes para financiar el pago a plazos la
misma mercadería. (letras de cambio, pagares, etc.). Por ello las reglas del código de comercio
son las que las rigen.
4. EL SECUESTRO.
38
Carlos Morales Guillen, Código Civil Concordado y Anotado con Arreglo a la Edición Oficial, Tomo I y II, Pag. 945
26
II. Es convencional cuando todas las partes interesadas convienen en el
depósito; judicial, cuando lo ordena el juez.
La diferencia única, con el depósito regular, es que éste cesa a requerimiento del depositario. En
cambio, el secuestro sólo puede extinguirse, cuando termina la controversia judicial que lo
motivó.
Jurisprudencia
1.- "El secuestro judicial de cosas muebles cuya propiedad o posesión se
litiga, teniendo por objeto consultar la seguridad de éstas, separando a los
interesados de su manejo y administración, debe confiarse a un tercero en
quien las partes han convenido, o que el juez designa de oficio".
(G.J. Nº 298, p. 1966).
2.- "La retención judicial, legalizada en toda forma, produce los efectos
del secuestro convencional y constituye un verdadero depósito, con las
obligaciones impuestas al depositario".
(G.J. Nº 606, p. 9). 39
39
Carlos Morales Guillen, Código Civil Concordado y Anotado con Arreglo a la Edición Oficial, Tomo I y II, Pag. 949
27
y con domicilio conocido, para que la entrega y devuelva también por
orden judicial, en el momento en que se decida el litigio…” 40
de un bien inmueble, la norma señala que el depositario tendrá derecho a cobrar el 4% de la renta
presunta anual que puedan generar dichos inmuebles.
Al respecto, el Dr. Jorge Guzmán Santiesteban, hace notar que no siempre los inmuebles
producen algún tipo de renta, ya sea por arrendamiento u otro concepto, conduciendo este
aspecto a conflictuar la decisión del juez cuando tiene que decidir sobre el monto que se tiene
que compensar al depositario por la custodia del bien inmueble. El propone que sería justo
calcular el porcentaje fijado por la ley (4% anual) tomando en cuenta el valor comercial del bien
40
Jorge Guzmán Santiesteban, Derecho Civil Tomo II De las Obligaciones y de los Contratos en General, Pag, 297
28
inmueble para determinar el valor de la compensación al depositario en lugar de tomar como
base de cálculo la renta presunta que podría generar el bien o el valor catastral del mismo que
muchas se toma en cuenta en este tipo de causas.
Jurisprudencia
"Por mandato del art. 1319 (870) del c.c. el depositario tiene derecho a la
remuneración convenida por las partes en el acto del secuestro y no
habiendo dicho acuerdo, el 4% anual de la producción del inmueble
rústico objeto del secuestro". 42
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Jorge Guzmán Santiesteban, Derecho Civil Tomo II De las Obligaciones y de los Contratos en General, Pag, 298
42
Carlos Morales Guillen, Código Civil Concordado y Anotado con Arreglo a la Edición Oficial, Tomo I y II, Pag. 950
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Cuando hubiere peligro inminente de que el bien, objeto del secuestro, pueda deteriorarse, el
depositario está facultado para adoptar las medidas que considere aconsejables. Sin embargo,
esta permisión concedida por la ley al depositario no es específica los límites de esta facultad.
El secuestro judicial solo puede ordenarse por el juez y solo en los casos que el código procesal
civil prevé. El depositario es designado por el juez, pero otorga la facultad a los interesados a
designar a una persona en consenso. Ambos casos
Se regirán por las normas del secuestro convencional.
“El régimen del secuestro será regido por las normas del secuestro
convencional.” 44
43
Jorge Guzmán Santiesteban, Derecho Civil Tomo II De las Obligaciones y de los Contratos en General, Pag, 299
44
Jorge Guzmán Santiesteban, Derecho Civil Tomo II De las Obligaciones y de los Contratos en General, Pag, 299
30
Así como el juez tiene la facultad de elegir al depositario, también puede disponer su remoción
cuando el depositario falta a sus deberes, obligaciones y responsabilidades. Sin embargo, se
deberá justificar la remoción con prueba licita y pertinente
“…si bien todo depositario puede ser removido por el juez oficio o a
petición de parte, cuando falta a sus deberes, esta facultad no es
discrecional y está sujeta a la prueba de los cargos que contra él se
formularen…) Carlos Morales Guillen, Código Civil Concordado y
Anotado con Arreglo a la Edición Oficial, Tomo I y II, Pag. 952.
FUNDAMENTOS DE LA RESOLUCIÓN:
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La recurrente menciona que al dictarse la resolución recurrida se ha violado el art. 1286 del
Código Civil y 397 de su Procedimiento porque el Tribunal de Alzada no hubiese hecho una
valoración correcta y objetiva de la prueba de descargo de fs. 39 y la confesión efectuada por la
parte demandante contenida en el acta de inspección al inmueble objeto de depósito y al no
considerar la confesión espontánea efectuada por la parte demandante en la que el Juez de la
causa constató y evidenció la existencia de las mejoras nuevas que claramente se distinguen,
violando lo preceptuado en el art. 404.I del Código de Procedimiento Civil. Al respecto diremos
que conforme lo disponen los arts. 1286 del Código Civil y 397 de su procedimiento las pruebas
producidas serán apreciadas por el Juez de acuerdo a la valoración que les otorga la ley, pero si
esta no determina otra cosa podrá hacer conforme a su prudente criterio o sana critica, la
recurrente considera violados estos artículos porque indica que no se valoró la prueba de fs. 39 la
misma que está referida a materiales de construcción y mano de obra, así como no hubiese
considerado la confesión espontánea de la demandante en la inspección de visu sobre la
existencia de mejoras en el bien inmueble. Sin embargo, los jueces de instancia consideraron las
pruebas, pero determinaron que no es posible reconocer las mejoras o ampliaciones que dice
haber realizado la depositante porque de manera expresa y clara se establece en el documento
base que no le serán reconocidas, es más se encontraba limitada de hacer tales mejoras. Por ello
no es posible conceder la facultad de retener el inmueble habida cuenta que no se ha estipulado
de esa manera, al contrario la depositaria tiene como obligación de entregar el inmueble en el
estado que fue recibido, con relación al art. 404.I del Código de Procedimiento Civil, de la
revisión de la inspección de Visu se establece que el Juez de la causa verifico la superficie del
inmueble la cual es de 946 mts.2, habiendo establecido que también existe una parte construida,
sin embargo, no existe por parte de la demandante SENAPE confesión alguna más bien indico
que solicitaron al Municipio la Mensura y deslinde y que una vez que se realice el mismo harán
llegar esta documentación de manera inmediata a la Autoridad judicial para que conste en
antecedentes; de lo referido no existe ninguna confesión en la audiencia de visu por parte del
SENAPE y en todo caso si existiera sería una confesión espontánea y no judicial provocada por
lo que no resulta aplicable el art. 404-I del Código de Procedimiento Civil.
Acusa que el Auto de Vista interpreto de manera errónea el art. 857 del Código Civil que
establece que el depositario tiene derecho a retener el deposito hasta que se le pague
íntegramente lo que se le deba y en mérito a ello el Tribunal de Alzada debió revocar la
32
Sentencia y dar una interpretación cabal al referido artículo. Sobre el mismo punto indica que el
Tribunal de Alzada interpreto de manera errónea el art. 519 del Código Civil al atribuir al
contrato de depósito la calidad de ley entre las partes contraviniendo lo normado en el art. 857
del Código Civil. Conviene aclarar que el contrato de depósito conforme lo establece el art. 838
del Código Civil “es un contrato por el cual el depositario recibe una cosa ajena con la
obligación de guardarla, custodiarla y devolverla al depositante”. El art. 840-I y II del mismo
cuerpo legal establecen que el deposito es gratuito sin embargo cuando el depositario tiene
derecho a exigir una retribución por el deposito cuando así se ha convenido o cuando ello resulte
de una actividad profesional o de las circunstancias”, en el caso en análisis, en el contrato
cursante a fs. 22 se estableció que el deposito era gratuito, y en virtud a lo establecido en la
cláusula tercera del mencionado contrato no corresponde una retribución, en cumplimiento a lo
establecido en el contrato, si bien el art. 857 del Código Civil establece que el depositario tiene
derecho a retener el depósito, hasta que se le pague íntegramente lo que se le deba por razón de
él, en el caso que se analiza no resulta aplicable, en virtud a que en el contrato suscrito no se
estableció retribución alguna, por lo tanto no resulta aplicable al caso de Autos. Asimismo, en la
cláusula tercera del mencionado contrato se estableció que tampoco se reconocerá mejoras que
haga el depositario o cuidante, razón por la cual, aunque la demandada haya realizado mejoras,
éstas no estaban permitidas, por expresa prohibición en el contrato que ella suscribió con el
SENAPE, por lo que no resulta legítimo el reconocimiento de tales mejoras. Ahora bien el art.
519 del Código Civil establece: “El contrato tiene fuerza de Ley entre las partes contratantes,
no puede ser disuelto sino por consentimiento mutuo o por las causas autorizadas por ley”, en
ese sentido, las partes contratantes SENAPE Y la demandada suscribieron un contrato de
depósito gratuito, habiendo acordado como manifestación de su voluntad suscribir el contrato
estableciendo cláusulas y condiciones a las cuales se encontraban reatadas, es decir, que debían
cumplirlas, suscribiéndose el contrato de depósito a esas condiciones, razón por la cual al tener
fuerza de ley entre las partes suscribientes, resultan de cumplimiento obligatorio, si en el contrato
suscrito establece que el mismo es gratuito y no se reconocerán mejoras, la depositaria Mericia
Aguilera Villarroel, no podía realizar mejoras, porque estaba obligada a no hacerlo en virtud del
contrato suscrito, por lo que no resulta evidente que los de instancia hubiesen contravenido lo
normado en el art. 857 del Código Civil.
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Con relación al error de hecho y de derecho que acusa la recurrente porque los de instancia no
valoraron las pruebas de fs. 39 y 59 de obrados conforme lo determina el art. 1286 del Código
Civil, respecto a este punto la recurrente, no indica de manera clara y precisa, cuál sería el error
de hecho o de derecho en la apreciación de las pruebas referidas, conforme lo manda el art. 253
núm. 3) del Código de Procedimiento Civil, toda vez que la valoración de la prueba es una tarea
privativa de los jueces de instancia e incensurable en casación, salvo que se demuestre error de
hecho o de derecho, situación recursiva que no ocurre en el caso, pues no se alega de manera
fundamentada el tipo de error en que el Tribunal Ad quem hubiese incurrido, la recurrente tan
solo se limita a realizar un cuestionamiento a la labor del Tribunal de Apelación, sin apoyarse en
la norma legal que respaldaría su argumentación.
Por lo indicado concluiremos que, los Tribunales de instancia obraron conforme a derecho
correspondiendo emitir fallo en virtud a la previsión contenida en los arts. 271 num. 2) y 273
ambos del Código de Procedimiento Civil.
POR TANTO.- La Sala Civil del Tribunal Supremo de Justicia del Estado Plurinacional de
Bolivia, con la facultad conferida por el art.42.I num.1) de la Ley del Órgano Judicial de 24 de
junio de 2010; y en aplicación de los arts. 271 num. 2) y 273 del mismo compilado legal
declara INFUNDADO, el recurso de casación en el fondo de fs. 88 a 89 vta., interpuesto por
Mericia Aguilera Villarroel, impugnando el Auto de Vista 68/2011 de fecha 29 de marzo de 2011
pronunciado por la Sala Civil de la corte Superior de Justicia del Beni. Sin costas por ser
entidad pública.
6. LEGISLACIÓN COMPARADA.
El contrato de depósito y secuestro es una figura contractual que pocos códigos civiles regulan,
por lo que tiene un tratamiento precario y casi siempre dentro del contrato de depósito.
También posee gran afinidad con el proceso cautelar según la modalidad de depósito y secuestro,
ya que el contrato de secuestro presenta una finalidad cautelar.
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http://tribunalsupremo.organojudicial.gob.bo/AS/civil/C0-2015/as201520908.html
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El derecho romano entendía por secuestrum “el depósito en manos de un tercero, sequester, de
una cosa sobre la que hay contienda entre dos o varias personas, con cargo de conservarla y
devolverla a la parte que gane la causa”. En los niveles doctrinal y normativo, esta definición no
ha sufrido mayores cambios.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
El Artículo 1356 del Código Civil y Comercial de la Nación de Argentina, define el depósito
cuando una parte se obliga a recibir de otra una cosa con la obligación de custodiarla y restituirla
con sus frutos. Este tipo de contrato se presume oneroso. En los artículos 1367 al 1375 inclusive,
se disponen las clases de depósito (depósito irregular y depósito necesario/regular).
El Artículo 2211 del Código Civil de Chile define al depósito en general, como el contrato en
que se confía una cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla y de restituirla en
especie.
La cosa depositada -de acuerdo al mismo artículo- se llama depósito, y se perfecciona con la
entrega de la cosa.
Se distingue entre A) Depósito propiamente dicho, el que puede ser -propio o -necesario
(artículos 2215 al 2248 del C.c) y B) Secuestro.
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Depósito voluntario (Art 2215 del C.C): Contrato en que una de las partes
entrega a la otra una cosa corporal y mueble para que la guarde y la restituya en
especie a voluntad del depositante. **
Depósito necesario (Art 2236 del C.C): El depósito propiamente dicho se
llama necesario cuando la elección de depositario no depende de la libre voluntad
del depositante, como en el caso de alguna calamidad
como incendio, ruina, saqueo u otra semejante. **
Secuestro (Art 2249 del C.C): Es el depósito de una cosa que se disputan dos o
más individuos, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisión
a su favor. El depositario en este caso, se llama secuestre.
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7.2. DEL DEPÓSITO VOLUNTARIO
Art. 842.- (NOCION).
El depósito voluntario es aquel en que la elección del depositario está librada a la sola
voluntad del depositante.
Art. 843.- (CAPACIDAD).
I. El depósito voluntario solo se concierta entre personas capaces de contratar.
II. Sin embargo, la persona capaz, depositaria de los bienes de un incapaz, contrae todas
las obligaciones de este contrato.
III. El depósito hecho en una persona incapaz, sólo da acción para reivindicar la cosa
depositada existente en poder del depositario o el reembolso del valor que ha redundado
en provecho de éste, sin perjuicio de lo que corresponda en caso de dolo.
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Art. 848.- (DEVOLUCION DEL DEPOSITO; FRUTOS, INTERESES, DAÑOS).
El depositario está obligado a devolver la misma cosa recibida, en el estado en que se
halla en el momento de la restitución, con más las accesiones y frutos que hubiese
percibido; asimismo a pagar los intereses por el dinero depositado, desde que incurrió en
mora para su restitución, todo independientemente del resarcimiento del daño, si ha lugar.
Art. 849.- (DETERIOROS, PERDIDA, AVISO).
I. No corren a cargo del depositario los deterioros o pérdida de la cosa que hayan
sobrevenido sin culpa.
II. Si el depositario por causa que no le es imputable se ve privado de la cosa, queda
liberado de restituirla; más si hubiera recibido un precio o compensación u otra cosa en su
lugar, debe entregar lo recibido al depositante, quien se sustituye en los derechos del
depositario.
III. El depositario debe dar aviso inmediato al depositante acerca del hecho que lo ha
privado de la tenencia, bajo sanción de resarcimiento del daño en caso contrario.
Art. 850.- (RESTITUCION Y RETIRO DE LA COSA).
I. El depositario debe restituir la cosa al depositante, luego que éste la reclame, aún
cuando el contrato fije un término, a menos que ese término se hubiese convenido en
interés del depositario, o que éste cuente con una orden de retención o una oposición
judicial a la entrega; o bien, si, tratándose de arma, crea prudentemente que el depositante
pueda ir a cometer alguna falta o delito.
II. El depositario puede pedir en cualquier tiempo que el depositante retire la cosa
depositada, a menos que se hubiese convenido un término en interés del depositante; pero
aún en este caso, el juez puede conceder a éste un plazo prudencial para recibir la cosa.
Art. 851.- (A QUIEN SE RESTITUYE EL DEPOSITO).
I. El depositario debe restituir el depósito al propio depositario, o a aquel a nombre de
quien se hizo del depósito o a quien haya sido indicado para recibirlo, no pudiendo exigir
para ello que el depositante pruebe ser el propietario de la cosa depositada.
II. Sin embargo, si descubre que la cosa dada en depósito ha sido sustraída y sabe quién
es el dueño, debe denunciar el depósito a éste, pero queda liberado si restituye la cosa al
depositante transcurridos quince días de dicha denuncia sin que se le haya notificado
oposición.
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Art. 852.- (MUERTE, INCAPACIDAD O AUSENCIA DEL DEPOSITANTE;
DEPOSITO POR EL ADMINISTRADOR).
I. En caso de muerte del depositante, el depósito debe ser devuelto a su heredero o
legatario.
II. En el de incapacidad o ausencia del depositante la devolución debe ser hecha a quien
tenga la administración de sus bienes.
III. El depósito hecho por el administrador será devuelto a quien el administrador
representaba cuando hizo el depósito, si ha acabado ya su administración o gestión.
Art. 853.- (PLURALIDAD DE DEPOSITANTES O DEPOSITARIOS).
I. En el caso de ser varios los depositantes o varios los herederos del depositante y ser la
cosa indivisible, cualquiera de los primeros puede pedir la devolución del depósito, o
dando caución, cualquiera de los segundos; en caso diverso decidirá el juez.
II. Si son varios los depositarios el depositante podrá pedir la devolución a quien detenta
la cosa, y éste dará aviso a los otros depositarios. (Arts. 432, 435, 851 del Código Civil)
Art. 854.- (LUGAR DE LA RESTITUCION Y GASTOS).
I. Salvo convenio contrario, la restitución debe hacerse en el mismo lugar del depósito.
II. Los gastos de la restitución corren a cargo del depositante. (Arts. 310, 319, 892 del
Código Civil)
Art. 855.- (ENAJENACION POR EL HEREDERO DEL DEPOSITARIO).
El heredero del depositario que haya vendido de buena fe la cosa depositada, sólo está
obligado a restituir el precio recibido o a ceder su acción contra el comprador si no ha
recibido el precio.
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I. El depositario tiene derecho a retener el depósito, hasta que se le pague íntegramente lo
que se deba por razón de él.
II. Sin embargo, el depositante podrá pedir por la vía judicial la devolución mediante
garantía idónea para el pago respectivo, sino estuviesen del todo justificados los adeudos
por ese concepto.
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7.5.1. DEL DEPÓSITO IRREGULAR
Art. 862.- (NOCION Y REGIMEN).
I. En el depósito de dinero u otras cosas fungibles, con facultad concedida para usar de lo
depositado, el depositario adquiere la propiedad del depósito y queda obligado a restituir
otro tanto, en género, calidad y cantidad iguales.
II. Se presume en el caso presente la facultad de depositario para usar del depósito, si no
consta lo contrario.
III. El depósito irregular se rige por las reglas del mutuo en cuanto sean aplicables.
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I. Es nulo todo convenio o aviso por el cual el hotelero o posadero excluya su
responsabilidad, impuesta por los artículos precedentes. (Art. 1209 del Código de
Comercio)
II. Pero si el cliente no da aviso al hotelero o posadero tan pronto como ha descubierto el
daño o pérdida, excluye la responsabilidad de éstos.
Art. 867.- (APLICACIÓN POR EXTENSIÓN).
Las disposiciones precedentes serán también aplicables a los casos de establecimientos o
locales de clientela en que se reciben efectos de los huéspedes y se los pone bajo el
cuidado de los dependientes.
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I. El secuestro convencional se rige en lo demás por las disposiciones del depósito
voluntario; pero el depositario sólo puede restituir la cosa depositada una vez terminado
el litigio, salvo caso diverso por acuerdo de todas las partes o por motivo legítimo.
II. Puede también el depositario, si hay peligro inminente de deteriorarse la cosa, adoptar
las medidas que considere más aconsejables.
Art. 872.- (REGIMEN DEL SECUESTRO JUDICIAL).
I . La autoridad judicial, puede ordenar el secuestro de bienes en litigio, pero sólo en los
casos previstos en el Código de Procedimiento Civil. (Art. 162 del Código de Proc. Civil)
II. El depositario es designado por el juez, excepto si los interesados convienen en una
persona, mas en ambos casos sujeta ésta a las reglas del secuestro convencional.
Art. 873.- (REMOCION DEL DEPOSITARIO).
El depositario puede ser removido por el juez, de oficio o a petición de parte, siempre que
falte a alguno de los deberes que, como tal, está obligado a cumplir.
8. PARTES CONSTITUTIVAS DEL CONTRATO DE DEPÓSITO Y CONTRATO DE
SECUESTRO
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8.2. CONTRATO DE SECUESTRO
8.2.1. Elemento personal
Intervienen en el secuestro los siguientes sujetos:
Depositantes: Personas entre quienes existe un litigio y depositan el bien hasta
que se dilucide el derecho sobre el mismo. Necesariamente deben ser dos o
más personas porque un conflicto supone cuando menos esa cantidad.
Para la validez del secuestro ambas personas deben ser mayores de edad y con
capacidad de ejercicio. Persona Judicial: El secuestro supone la existencia de
un juez que ordena el secuestro.
Depositario: Se encarga de custodiar el bien secuestrado y devolverlo cuando el
juez lo ordene.
8.2.2. Prestaciones
Los depositantes entregan el bien en custodia y deberán abonar las remuneraciones
correspondientes al depositario. El secuestro sólo procede cuando media controversia entre dos o
más personas y su duración sé prolonga hasta que termine el conflicto.
CONCLUSIONES
El depósito es el contrato en virtud del cual una persona llamada depositario se obliga frente a
otra persona llamada depositante a recibir y a custodiar, una cosa u objetos muebles
determinados; y a devolverlos una vez cumpla el plazo si se ha establecido o cuando el
depositante lo solicite.
Por naturaleza es un contrato de carácter gratuito pero puede ser remunerado si se fijara en el
contrato, es un contrato unilateral por el depositario es el único que se obliga a la custodia y
conservación de la cosa, entendiéndose que no podrá servirse de ella, ni darla a otro en depósito
sin el consentimiento del depositante, excepto cuando la este lo autorice o sea necesaria para la
conservación de la cosa. La custodia deberá hacerla de acuerdo con los términos de la
convención y la ley. Si circunstancias urgentes le obligaren a guardarla en forma distinta deberá
dar aviso inmediato al depositante.
Por otro lado, la restitución, debe ser el plazo fijado por las partes o cuando el depositante lo
reclame a falta de estipulación. El depositario podrá, por causa justa, devolver la cosa antes del
plazo convenido. Si no se hubiera fijado termino, el depositario que quiera restituir la cosa
deberá avisar al depositante con una prudencial antelación, según la naturaleza de la cosa.
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También el código civil indica que, el depositario podrá retener la cosa depositada para
garantizar el pago de las sumas líquidas que le deba el depositante, relacionados directamente
con el depósito. Es decir, mediante el nexo entre el crédito, resultante del contrato, y la cosa
podrá darse el derecho de retención. Por obligaciones distintas a las del depósito, el depositario
no podrá negarse a cumplir con su obligación de restitución.
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