Professional Documents
Culture Documents
Opinión
T.D.: 13203560
OPINIÓN Nº 122-2018/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225, y la Tercera Disposición Complementaria
Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 350-2015-EF.
2. CONSULTAS Y ANÁLISIS
2.1. “En caso ocurran eventos que por causas ajenas no imputables al contratista
impidan que el contratista concluya con el levantamiento de observaciones
dentro del plazo previsto en el Reglamento de la Ley de Contrataciones del
Estado y para ello sea necesario un mayor plazo para realizar la subsanación
1
Normas vigentes hasta el 8 de enero de 2016.
2
Para tal efecto, conforme a lo establecido en los párrafos segundo y tercero del
numeral 1 del artículo 210 del anterior Reglamento, cuando el inspector o
supervisor -según correspondiera- verificaba la culminación de la obra, la Entidad
procedía a designar un “Comité de Recepción”, el cual -conjuntamente con el
contratista-, debía verificar el fiel cumplimiento de lo establecido en los planos y
especificaciones técnicas, efectuando las pruebas que fueran necesarias para
comprobar el funcionamiento de las instalaciones y equipos.
2.1.2. Por otro lado, resulta pertinente señalar que cuando el Comité de Recepción
advertía la existencia de observaciones, éstas se consignaban en un Acta o Pliego
de Observaciones y no se recibía la obra; tal como lo preveía el numeral 2 del
artículo que es materia de análisis.
2
De conformidad con lo establecido en el cuarto párrafo del numeral 1 del artículo 210 del anterior
Reglamento.
3
Conforme a lo dispuesto en el primer párrafo del numeral 2 del artículo 210 del anterior Reglamento.
3
Al respecto, resulta oportuno citar a Hernández Diez4, quien señala que “Cuando
las entidades contratan un bien, un servicio o la ejecución de una obra, no solo
está de por medio la satisfacción de una necesidad propia de la Entidad, sino que
existe un fin mayor que trasciende a la compra; este fin lo constituye la finalidad
pública, y por medio de ella el Estado -a través de las entidades- busca satisfacer
las necesidades de la sociedad.” (El subrayado es agregado).
Así, a efectos de que una obra reúna las condiciones suficientes para satisfacer la
necesidad de una Entidad y -en consecuencia- se alcancen los fines públicos que
motivaron su contratación, resultaba necesario que –en el marco de lo
dispuesto en la NCE- el plazo de subsanación con el que contaba el
contratista le permitiera efectuar los trabajos propios del levantamiento de
observaciones de la mejor manera.
En ese sentido, el numeral 7 del artículo 210 del anterior Reglamento preveía que
“Si por causas ajenas al contratista la recepción de la obra se retardara,
superando los plazos establecidos en el presente artículo para tal acto, el lapso
de la demora se adicionará al plazo de ejecución de la misma y se reconocerá al
contratista los gastos generales debidamente acreditados, en que se hubiese
incurrido durante la demora”. (El subrayado es agregado).
4
HERNANDEZ DIEZ, Sandro Piero. “Apuntes sobre la reforma en materia de contratación pública”,
en: Derecho & Sociedad, Revista de Derecho de la Pontifica Universidad Católica del Perú, N° 44, página
100.
4
2.2. “En caso se afirme que correspondería la ampliación automática del plazo para
la etapa de la recepción de la Obra en los dos (2) casos anteriormente
identificados ¿Es aceptable que una Entidad incumpla u omita lo anteriormente
resuelto y aplique unilateralmente una penalidad al Contratista imputándole
una supuesta demora que postergó la entrega final de la obra?
5
En concordancia con el criterio contemplado en la Opinión N° 026-2014/DTN.
5
Por tanto, se advierte que si bien en aplicación del numeral 7 del artículo 210 del
anterior Reglamento, el lapso de demora (no imputable al contratista) que excedía
el plazo para la subsanación de observaciones, se adicionaba –automáticamente-
al plazo de ejecución de la misma; ello no generaba el derecho a reconocer a favor
del contratista el pago de ningún concepto derivado de las obras que se ejecutaran
como consecuencia de tales observaciones (por ejemplo, “gastos generales”),
conforme a lo dispuesto en el primer párrafo del numeral 2) del citado artículo.
6
De conformidad con la definición de “Gastos Generales” que contemplada en Anexo Único del anterior
Reglamento, Anexo de Definiciones, estos “Son aquellos costos indirectos que el contratista debe
efectuar para la ejecución de la prestación a su cargo, derivados de su propia actividad empresarial,
por lo que no pueden ser incluidos dentro de las partidas de las obras o de los costos directos del
servicio”.
6
3. CONCLUSIÓN
3.2 Si bien en aplicación del numeral 7 del artículo 210 del anterior Reglamento, el
lapso de demora (no imputable al contratista) que excedía el plazo para la
subsanación de observaciones, se adicionaba –automáticamente- al plazo de
ejecución de la misma; ello no generaba el derecho a reconocer a favor del
contratista el pago de ningún concepto derivado de las obras que se ejecutaran
como consecuencia de tales observaciones (por ejemplo, “gastos generales”),
conforme a lo dispuesto en el primer párrafo del numeral 2) del citado artículo.