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MOORE
El -proceso
de mediación
Métodos prácticos
para la resolución de conflictos
Directora de colecció-n
Dra. Silvia Chavanneau de Gore
Edición original
Jossey-Bass Publishers
Título original
The Mediation Process
Traducción
Aníbal Leal
Coordinación editorial
Débora Feely
GRANleA
Diseño de tapa
BUENOS AIRES -MÉXICO - SANTIAGO - MONTEVIDEO
Estudio Manela & Asociados
CAPITULO 1
Aproximación
. ala administración·
.yla resolución
de conflictos
.
Al parecer, el conflicto se manifiesta en todas las
relaciones humanas yen todas las sociedades. Desde
el comienzo de la historia escrita, tenemos pruebas
de la existencia "de disputas entre niños, cónyuges,
padres, e hijos, vecinos, grupos étnicos y' raciales,
compañeros de trabajo, superiores. y subordinados,
organizaciones, comunidades, ciudadanos y gobier-
no, naciones. A causa de la presencia ubicua del
conflicto y de los costes fisicos,emocionaIes y mone-
tarios que a menudo son consecuencia de .las dispu-
tas' la gente' siempre trató de encontrar modos de
resolver sus diferencias. Las soluciones que persi-
guen son las que les permiten satisfacer sus intere-
ses y minimizar sus costes.
En la mayoría de las disputas, las personas
comprometidas disponen de diferentes medios para
responder al conflicto o resolverlo. El examen de una
disputa ilustrará las alternativas posibles.
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10 chocaba el anuncio de Whittamore acerca de su clínica. el posible conflicto entre los pacientes de
~tención de permanecer en la localidad e instalar Andr~w Whittamore y la clínica. y la relación de
un consultorio. El profesional se retirarla <;le la clíni- Andrew Whittamore con Richard Singson. Para faci-
. ca y emprendería una práctica competidora, y litar el' análisis, examinaremos únicamente el com-
muchos de sus pacientes abandonarían la clínica ponente Singson-vVhittamore de la disputa. ¿De qué
pára.seguirlo. La clínica perderia los ingresos corres- medios alternativos de resolución del con1licto dispo-
pondientes al trabajo del médico, perderia pacientes.. nen estas dos personas para afrontar sus diferen-
soportarla el coste inherente al reclutamiento de otto cias?
pediatra, y si no se aplicaba la cláusula relacionada
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con la prohibición de la competencia, se crearla un
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mal precedente con respecto a la relación con los Enfoques de la administración y la resolución
otros médicos de la clínica. Singson respondió que la d ''¡ del conflicto
cláusula que prohibía la competencia seria aplicada
si vVhittamore deseaba abrir su consultorio en el En esta sociedad las personas que se enfrentan
. condado. y que la clínica tendria que aplicar un cas':' en un conflicto -disponen de difererites medios para
tigo por la violación del contrato. Calculaba que el
I resolver sus disputas. La Figura 1 ilustra algunas de
castigo podría elevarse al cien por ciento de los estas alternativas. Cada una de dichas opciones
ingresos que .Whittamore podía obtener durante varia con respecto ala formalidad del proceso, el
los dos años y medio que faltaban para la finaliza- carácter reservado del enfoque, las personas com-
ción del compromiso. prometidas. la decisión que será la consecuencia y el
La respuesta de Singson irritó a Whittamore.·La:--~,~iI.1 nivel de coerción ejercitado por las partes en disputa
juzgó irrazonable e irresponsable. Dijo que si el jue-.I o sobre ellas.
go debía jugarse de ese modo. él se retirarla de la clí- .·.I.~r· Sobre el costado izquierdo del continuo están
nica y pondria su consultorio, y Singson podía lle- .- los procedimientos privados e informales que com-
varIo ante el tribunal para tratar de obtener su '.f . prometen sólo a los litigantes. Sobre el otro extremo,
dinero. Singson respondió que obtendria un manda-.I.•. una parte se apoya en la coerción y a menudo en la
miento contra el funcionamiento del consultorio si ,~ acción pública para someter a la parte contraria.
tal cosa era necesaria, y exigirla la cifra total si se'~ Entre ambas hay diferentes enfoques. que serán
pretendía arrinconarlo. Whittamore salió del despa-'lj'i examinados con más detalles.
:·d
cho de Singson mascullando, mientras atravesaba e l · · ":.~;;- Los desacuerdos y los problemas pueden origi-
vestíbulo. que "ya le enseñarla a ese hijo de perra".:~ narse en casi todas las relaciones. La mayoria de los
El conflicto tiene varios aspectos: la relación}! desacuerdos suelen resolverse informalmente. La
entre los dos cónyuges Whittamore. la relación de .~~ gente a menudo se evita mutuamente, porque carece
los Whittamore con otros miembros del elenco de l a 1 del poder necesario para obligar a un cambio, por-
~\¡
30 EL PROCESO DE MEDIACION
, ADMINISTRACION y RESOLUCION DE CONFLICTOS 31
real de intereses. Los participantes se incorporan un continuo de técnicas que debilitan el control per-
voluntariamente a una relación provisional destina- sonal que los individuos comprometidos tienen sobre
da a la mutua educación en relación con las necesi- el resu1~ado de la disputa, acentÚan el compromiso
dades y los intereses de los dos, con el propósito de de los factores externos de decisión, y se apoyan
intercambiar recursos específicos, ode resolver una cada vez más en técnicas de decisión gana/pierde e
o más cuestiones intangibles. por ejemplo la forma y/o. Estos métodos pueden dividirse en públicos y
que la re1aciór: adoptará en el futuro o el procedi- privados, y en legales y extra legales.
miento mediante el cual se resolverán los problemas. Si la disputa se origina en el sellO de una orga-
La negociación es un proceso más intencional y nización, a menudo hay un método administrativo o
estructurado que las discusiones informales para la ejecutivo de resolución de las disputas. En este pro-
resolución de problemas. La negociación es sin duda ceso un tercero, que está más o menos distanciado
una alternativa para Whittamore y Singson, aunque del pleito, pero no siempre es imparcial, puede adop-
el grado de polarización .emocional y sustantiva tar una decisión. El proceso puede ser privado si el
determinará que se trate de un proceso de dificil eje- sistema en cuyo ámbito surge la disputa es una
cución. .
La mediación es una extensión y elaboración del
compañía privada. una división o un equipo de tra-
bajo; o público, si está a cargo de un organismo ofi-
proceso negociador. La mediación implica la inter- '--1
·.f.·.·.'.'.'
cial. La resolución administrativa de una disputa
vención de un tercer:o aceptable, imparcial y neutro,
/1
.~~ generalmente intenta equilibrar las necesidades de
que carece de poder de decisión y habilitado para todo el sistema y los intereses del individuo.
ayudar a las partes contendientes a alcanzar volun- En la disputa Singson-"VVhittamore ambas par-
tariamente el arreglo mutuamente aceptable de los tes quizá decidan apelar al directorio de la Clínica
temas en discusión. Como en el caso de la negocia- Fairview, para obtener la decisión de un tercero. Si
ción' la mediación deja el poder de decisión en las dos partes confian en la integridad y el juicio de
manos de las personas en conflicto. La mediación es estos factores de decisión, es posible que la disputa
un proceso voluntario en cuanto los participantes concluya aquí. Arbitraje es un término genérico que
.deben estar dispuestos a aceptar la ayuda de un ter- designa un proceso voluntario en que las personas
cerO. En general. se inicia la mediación cuando las en conflicto solicitan la ayuda de un tercero im-
partes ya no creen que pueden resolver el conflicto parcial y neutral, que adopta una decisión para
por sí mismos, y cuando el único recurso parece aquellos. por referencia a los temas en disputa. La
implicar la ayuda de un tercero imparcial. Whitta- de-cisión puede tener carácter consultivo o ser obli-
more y Singson podrian considerar la mediación si gatoria. El arbitraje puede estar a cargo de una per-
no estuvieran en condiciones de negociar por su pro- sona o de un panel de terceros. El factor decisivo es
pia cuenta un arreglo. que dichas partes están fuera de la relacIón conflic-
Más allá de la negociación y la mediación, hay tiva.
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El arbitraje es también un proceso privadO en sa en una decisión acerca de la identidad del que tie-
que los procedimientos y a menudo el resultado no ne razón y del que está equivocado. Como el tercero
están sometidos al escrutinio público. La gente a cuenta con respaldo social para adoptar una deci-
menudo elige el arbitraje porque es más informal sión' los resultad<;>sdel proceso son obligatorios y
que un procedimiento judicial, y con frecuencia más ejecutables. Los litigantes pierden el control del
rápido, menos costoso y más privado. En el arbitra- resultado, 'pero pueden beneficiarse con la defensa
je, las partes. a menudo pueden elegir a su propio vigorosa de su punto de vista y con una decisión que
árbitro o panel, y por lo tanto ejercen más control refleja las normas aprobadas socialmente.
sobre la decisión que en el caso en que el tercero ha Whittamore y Singson han contemplado ambos
sido designado por una autoridad u organismo el uso de un- enfoque judicial para resolver su dispu-
externo. ta. Singson está dispuesto a acudir al tribunal, si tal
Whittamore y Singson conocen el método del cosa es necesaria, para obtener un mandamiento
arbitraje; pero se resisten· a someter su problema a que impidaque Whittamore inaugure un consultorio
un tercero, antes de tener la certeza de que no pue- privado y para 'imponer en el contrato la cláusula
den resolverlo ellos mismos. Ninguno de los dos ~.,.. que prohíbe la competencia, Whittamore está dis-
desea aniesgarse a afrontar una decisión desfavora- "
puesto a acudir al' tribunal para poner a prueba la
ble. Además, Singson no quiere una decisión externa constitucionalidad de dicha cláusula. ,I
que pueda debilitar la prerrogativa administrativa de El método legislativo de resolución de las dispu-
la clínica, en relación con el control del proceso con- tas es otro medio público y legal de solucionar un
tractual. conflicto. Generalmente se lo utiliza en disputas más
UIi enfoque judicial implica la intervención de amplias que afectan a las poblaciones numeroSas,
una autoridad institucionalizada y reconocida social- aunque puede tener una utilidad significativa en el
mente en la resolución de las disputas privadas. El caso de los individuos. En este enfoque, la decisi,ón
método pasa de un proceso privado a otro de carác- acerca del resultado corresponde a otro proceso del
ter público. En un enfoque judicial, los litigantes tipo gana/pierde: la votación. El individuo ejerce
suelen contratar a abogados que actúan como liti- sobre el resultado final la influencia que él o ella y
gantes sustitutos, y les encomiendan la tarea de· quienes comparten sus opiniones pueden movilizar.
argumentar sus respectivos casos, ante un tercero Las decisiones legislativas, aunque generalmente
imparcial y neutral, un juez y quizá también un culminan en compromisos negociados que adoptan
jurado. Estas partes representan los intereses de los la forma de leyes, de todos modos a menudo desem-
valores de la sociedad. El juez (o el jurado) suele bocan en resultados del tipo gana/pierde.
adoptar una decisión basada en los antecedentes y Whittamore ha considerado la utilización de este
las normas legales. El resultado generalmente se enfoque para resolver su disputa. Cree que deberia
atiene a la regla gana/pierde, y se basa como premi- existir una ley que prohíba los contratos que impi-
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den la competencia.. Algunos de sus pacientes coin- Whittamore ha contemplado la acciÓn no violen-
ciden con éL Uno incluso sugirió la realización de ta en los planos personal y grupal. En el primero, ha
una campaña orientada a obtener una ley que prohi- . considerado la posibilidad de ocupar el despacho de
biese este tipo de contrato. Singson hasta que el director negocie de buena fe y
Finalmente, está el método extra legal. Los recur- le conceda un arreglo justo. Ta.mbién la de abrir su
sos que he examinado hasta aquí son procedimientos consultorio privado, desafiando losténn.inos del con-
privados que las partes utilizan solas o con la ayuda trato. y obligando a la clínica a llevarlo a.nte el tribu-
de un tercero para negociar un arreglo, o una deci- nal o abandonar el asunto. Si se 've obligado a con-
sión emanada de un tercero sancionada por vía pri- currir a los estrados judiciales, puede aprovechar la
vada o pública. La última categoría tiene carácter publicidad. y movilizar a sus pacientes para inducir
extra legal, en cuanto no se basa en un proceso apro- a la clínica para que acepte unarreglo.
bado socialmente -o a menudo socialmente acepta- Uno de sus pacientes ha p.roÍmesto la organiza-
ble- y utiliza la coerción para obligar al contrario a ción de un piquete o una guardia frente a la clínica
acatar o someterse. Hay dos tipos de enfoques extra para avergonzar a Singson y obligarlo a aceptar un
legales: la acción no violenta y la violenta. arreglo, y organizar una sentada grupal si esos
. La acción no violenta compromete a una persona recursos no tuvieran éxito. Whittamore no está segu-
o un grupo que comete ose abstiene de cometer ro del efecto de estos métodos, como tampoco de los
actos que obligan al contrario a comportarse del costes pertinentes.
modo deseado (Sharp. 1973). Pero estos actos no El último método de resolución de la disputa es
implican la coerción o la violencia fisica. y a menudo '.~ la violencia o coerciónfisica. Este método supone que
intentan minimizar también el daño psicológico. La si los costes que el mantenimiento de su posición
acción no violenta funciona mejor cuando las partes> implican para la persona o la propiedad del antago-
dependen unas de otras y el bienestar de cada~u:na' "'~' nista son bastante elevados, se verá forzado a reali-
se basa en el otro. Cuando ése es el caso. una de las . A zar concesiones. Si se quiere que la coerción física
partes puede obligar a la otra a realizar concesiones .¡ sea. eficaz, la parte promotora debe poseer poder
rehusando cooperar o cometiendo actos indeseables. suficiente para datiar realmente a la otra parte, debe
La acción no violenta a menudo implica la deso- ser capaz de convencer al adversario de que tiene
bediencia civil -la violación de normas o leyes acep- ese poder, y debe estar dispuesta a utilizarlo.
tadas ampliamente:- para elevar la conciencia del Aunque Whittamore y Singson están muy eno-
antagonista. o atraer la atención del público sobre jados uno con el otro, no han llegado a los golpes.
las prácticas que el activista no violento considera Ambos son hombres robustos. y cabe suponer que
injustas o poco equitativas. La acción no violenta cada uno podria infligir al otro daños importantes;
puede desarrollarse en un plano individual, o por un pero ninguno de ellos cree que conseguirá inclinar
grupo, y puede tener carácter público o privado. la balanza con una riña personal. En el calor de la
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cólera, Whittamore ha pensado en sabotear algunos es el curso de acción que él seguirá. Desea mantener
de los costosos equipos de la clínica, pero ha decidi- el control administrativo sobre el proceso de contra-
do que esa actitud provocaría consecuenci~s negati- . tad.ón, quiere resolver por sí mismo el problema y no
vas.. Singson también contempló la posibilidad de la depender de agentes externos; y desea minimizar los
violencia, yse ha preguntado cuál sería la reacción gastos de los honorarios legales, la disminución del
de Whittamo:re si fuese atacado p()r algunos indivi- número de pacientes ola publicidad negativa. Tam-
.duos a quienes Singson podría contratar con esa bién quiere hallar una solución amistosa, pero sien-
finalidad, pero también se ha inclinado contra la vio- te que la interacción con Whittamorehallegado a un
lencia fisica, por entender que es demasiado riesgo- callejón sin salida.
sa, demasiado cara y de resultados imprevisibles. El conflicto de Whittamore y Singson ilustra un
La Figura 1 ih,lslra el. continuo de medios qut:: caso que está maduro para la negociación. Singson y
están al alcance de las personas en conflicto cuando Whittamore: .
quieren resolver sus disputas. El interrogante que
persiste es éste: ¿Qué método usarán Whittamore y • son interdependientes, y deben basarse en su
Singsoil? mutua cooperación para alcanzar sus metas o
Whittamore desea permanecer en la localidad satisfacer sus intereses;
para vivir cerca de sus hijos. También desea ejercer • son capaces de influirse mutuamente y de
la medicina. Abrir un consultorio nuevo sería emprender o impedir actos que puedan perjudi-
proceso caro, y por 10 tanto prefiere reducir al míni- carlos o r.ecompensarlos;
mo .los costes de resolución de la disputa. Abriga la • están presionados por los plazos y las restri¿cio-
esperanza de una decisión rápida, de modo quepue- nes de los tiempos y desean un arreglo rápido;
da salir pronto de la clinica y evitar otros contactos • son conscientes de que los procedimientos y los
negativos con .lanelle, así como evitar en 10 posible resultados alternativos de un arreglo negociado no
el perjuicio que pueden sufrir sus relaciones' perso- aparecen como viables o deseables en tanto que
nales con otros miembros del cuerpo médico. Tam- negociación que ellos mismos realizan;
bién necesita inaugurar prontamente una clínica • son capaces de identificar a las partes primarias
privada, para obtener un flujo de ingresos. La vi91en- esenciales y de comprometer1as en el proceso de
cia fisica fue una fantasía fugaz, aunque la acción resolución de problemas;
.no violenta continúa siendo una posibilidad si la clí- • son capaces de identificar y coincidir en las cues-
nica no acepta llegar a un arreglo. Los métodosjudi- tiones en disputa;
ciales y legislativos parecen irrazonables en este • están en una situación en que los intereses de las
momento, a causa de los costos y el tiempo que se partes no son totalmente incompatibles;
necesitará para llegar a promover un cambio. • s: hallan influidos por restricciones externas, por
Singson también está tratando de decidir ·cuál ejemplo la imprevisibilidad de un fallo judicial, los
/.;
pacientes o los miembros del personal que pueden • las partes no tienen un procedimiento de negocia-
. enojarse, los costesde la formulación de una nue- ción, están usando el procedimiento equivocad(), o
va práctica y los gastos en que se incurre cuando no .utilizan el procedimiento más ventajoso posi-
se incorpora un médico nuevo, todo 10 cual los ble;
incita a alcanzar un arreglo negociado. • las partes están teniendo dificultades para iniciar"
negociaciones o han llegad() a un callejón sin sali-
Las condi-ciones mencionadas más arriba son da en su regateo.
decisivas para realizar una negociación eficaz. Sin
embargo, la relación entre Singson y Whittamore tam- Como la relación entre Whittamore y Singson
bién incluye elementos que determinarán que las nego- tiene algunas de las características enunciadas aquí,
ciaciones sean sumamente dificiles. Con el fin de supe- ellos decidirán utilizar negociaciones mediadas como
rar estos problemas, necesitan un mediador. Puede "modo de resolver su disputa. Los capítulos siguien-
incluirse un mediador en las negociaciones cuando: tes examinan con más detalle los procesos de admi-
nistración del conflicto que ellos han elegido.
• los sentimientos de las partes son intensos e impi-
den un arreglo;
• la comunicación entre las partes es mediocre tan-
to por la cantidad corno por la calidad~ y las partes
no pueden modificar por sí mismas la situación;
• las percepciones erróneas o los estereotipos están
estorbando la realización de intercambios produc-
tivos;
• las formas repetitivas de comportamientos negati-
vos están elevando obstáculos:
• hay desacuerdos graves acerca de los datos -qué
información es importante, cómo se la obtiene, y
cómo se la evaluará;
• hay muchas cuestiones en disputa y las partes
discrepan acerca del orden y"la combinación en
que se las evaluará;
• hay intereses aparentes o reales que son incompa-
tibles, y que las partes reconcilian con dificultad;
• las diferencias de valor aparentes o no significati-
vas dividen a las partes;