Professional Documents
Culture Documents
ABOGADOS
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
Abogados asociados
3
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
4
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
Director Nacional del Trabajo, consagra una especie de inmunidad
administrativa que no se ajusta a la Constitución, y además porque cierra
el acceso a la justicia, con lo cual vulnera en forma flagrante el inciso
primero, del numeral 3°, del artículo 19 de la Carta Fundamental. (Ver
hechos y fundamentos del caso)
Fecha 27 de marzo de 2019
JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA
6
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
refiriendo que tienen aquel carácter aquellos encomendando su desarrollo a leyes de quórum
cuyo contenido se relaciona directamente con calificado, para cuyo efecto la disposición
la seguridad del Estado, la Defensa Nacional, cuarta transitoria de la Constitución Política
el orden público interior o la seguridad de las de la República previene: “Se entenderá que las
personas y, entre otros, los relativos a las leyes actualmente en vigor sobre materias que
plantas o dotaciones y a la seguridad de las conforme a esta Constitución deberán ser
instituciones de las Fuerzas Armadas o de objeto de leyes orgánicas constitucionales o
Carabineros de Chile y de su personal.” aprobadas con quórum calificado, cumplen
estos requisitos y seguirán aplicándose en lo
Considerando noveno: “Que el Consejo de
que no sean contrarias a la Constitución,
Defensa del Estado esgrimió en su reclamación
mientras no se dicten los correspondientes
que en el caso de autos el precepto antes
cuerpos legales”. Por su parte la Ley Nº 20.285
referido contempla una causal de reserva en los
de 20 de agosto de 2008, dictada en
términos exigidos por el artículo 21 Nº 5 de la
cumplimiento del citado mandato
Ley de Transparencia, toda vez que se ha
constitucional sobre transparencia de la
señalado que los documentos tienen el carácter
función pública y acceso a la información de la
de secretos conforme a las causales del artículo
Administración del Estado, en su artículo
8° de la Constitución Política de la República,
primero transitorio dispone a su vez: “De
norma que a su juicio ostenta el carácter de
conformidad con la disposición cuarta
quórum calificado en virtud de lo establecido
transitoria de la Constitución Política, se
en el artículo 4° transitorio de la Carta
entenderá que cumplen con la exigencia de
Fundamental y primero transitorio de la Ley
quórum calificado, los preceptos legales
de Transparencia. Tal planteamiento jurídico
actualmente vigentes y dictados con
fue rechazado por el Consejo para la
anterioridad a la promulgación de la Ley Nº
Transparencia.”
20.050, que establecen reserva o secreto
Considerando décimo: “Que, como se respecto de determinados actos o documentos,
refirió en el fundamento quinto, la reforma por las causales que señala el artículo 8º de la
constitucional de 26 de agosto de 2005 –Ley Constitución Política”.”
Nº 20.050–, con la modificación del artículo 8º
Considerando undécimo: “Que, asentado lo
de la Carta Fundamental otorgó rango
anterior, cabe señalar que la primera exigencia
constitucional a la probidad y carácter general
para que el deber de reserva de la información
a la publicidad de los órganos del Estado en el
pueda ser invocado por los órganos del Estado
ejercicio de las funciones públicas con las solas
es que éste conste en una ley de quórum
excepciones que esa norma indica sobre reserva
calificado, condición que cumplen las
o secreto, las que requieren de leyes de quórum
disposiciones legales que hayan sido dictadas
calificado. Con esta norma se extendió el
con anterioridad a la promulgación de la Ley
principio de publicidad a los órganos estatales
N° 20.285 y que estaban vigentes a su
y se constitucionalizan las causales de reserva
8
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
10
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
3.912-2019. Corte Suprema, tercera sala. 1 para disponer el término a las funciones del
de abril de 2019. empleado a contrata a contar de la fecha recién
indicada.”
Hechos del caso: Michael Silva Arancibia
deduce recurso de protección en contra Considerando cuarto: “Que, de lo razonado,
del Servicio Nacional de Turismo, se concluye que la autoridad recurrida se
calificando como ilegal y arbitraria la encontraba legalmente facultada para renovar
Resolución Exenta Nº 847 de 28 de sólo temporalmente los servicios a contrata del
noviembre de 2018, que dispuso la recurrente, servicios cuya principal
renovación de su contrata para 2019, pero característica es la precariedad en su duración,
sólo por un periodo de tres meses, hecho supeditada a las necesidades contingentes de la
que, a su juicio, lo privaría del legítimo entidad administrativa, de manera que ha de
ejercicio de su derecho a igualdad ante la entenderse que ésta sólo ha hecho uso de la
ley, a la igual protección de sus derechos, facultad antes descrita.”
a la honra, a la libertad de trabajo y a la
Considerando quinto: “Que, cabe tener en
propiedad.
cuenta, además, que la resolución recurrida
Fundamento: Considerando tercero: menciona los fundamentos de la decisión, por
“Que, la vigencia anual de los nombramientos lo cual tampoco resulta arbitraria.” (Volver)
a contrata –como aquel que vincula a
4.- Caso Del Pino con Cuerpo de
recurrente y recurrido está en armonía con el
Bomberos Metropolitano. Recurso de
carácter transitorio que el ordenamiento
protección. Rol N° 28.120-2018. Corte
jurídico asigna a los empleos que gozan de tal
Suprema, tercera sala. 2 de abril de 2019.
carácter. En este sentido, el artículo 3 de la Ley
Nº18.834, sobre Estatuto Administrativo, Hechos del caso: don Rubén del Pino
luego de definir la planta del personal de un Acosta deduce recurso de protección en
servicio público como “el conjunto de cargos contra del Cuerpo de Bomberos
permanentes asignados por la ley a cada Metropolitano, impugnando la medida
institución”, al tratar los empleos a contrata disciplinaria de separación de funciones
señala que “son aquellos de carácter por 181 días, decisión que no ha sido
transitorio que se consultan en la dotación de revisada por el Consejo pertinente, órgano
una institución”. Enseguida, el mismo texto que debe pronunciarse respecto de la
legal dispone, en su artículo 10, en relación apelación deducida luego que le fuera
con la permanencia de esta última clase de notificado el acto que dispone la
cargos, que los empleos a contrata durarán, separación, según fuera ordenado en el
como máximo, sólo hasta el 31 de diciembre de recurso de protección Rol N° 2678- 2017.
cada año y quienes los sirvan expirarán en sus En efecto, previo a la interposición del
funciones en esa fecha por el solo ministerio de recurso de protección en comento, el sr.
la ley; esto es, la autoridad tiene la facultad Del Pino interpuso otro recurso,
11
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
generándose los autos Rol ICA N° 2678- 2018, hasta la recepción del recurso el 6 de
2017, por considerar ilegal y arbitraria la junio del mismo año, cuestión abiertamente
medida de separación de la Compañía por improcedente, toda vez que el plazo debió
un periodo de 181 días, adoptada el 3 de contarse desde la recepción efectiva de la
mayo de 2017, vulnerando con ello las notificación por parte del actor, hecho que en
garantías consagradas en los numerales 1 la especie no fue acreditado, pero que, atendido
y 2 del artículo 19 de la Constitución que se trata de un envío normal de carta
Política de la República. Tal recurso fue certificada, no pudo acaecer el día antes
acogido en primera instancia, referido, máxime si la carta fue depositada en
confirmándose la decisión por esta Corte, Correos de Chile el día 2 de mayo a las 16:30
en los autos CS Rol N° 40.299-2017, con hrs.”
declaración que aquello era para el sólo
Considerando noveno: “Que, como se
efecto de que la recurrida comunique al
observa, ha existido por parte del recurrido
actor, con la debida precisión, los
una actitud remisa al cumplimiento de lo
fundamentos de la medida aplicada en su
ordenado en la causa Rol CS 40.299-2017,
contra en la sesión de que da cuenta el acta
toda vez que, aunque sea una obviedad decirlo,
del Consejo Superior de Disciplina N° 03,
el primitivo recurso de protección fue acogido,
Sala 3 de fecha 02 de mayo de 2017.
precisamente, para que se informara al
Fundamento: Considerando octavo: “Que recurrente los motivos que sustentaron la
la sola exposición de los antecedentes deja en aplicación de la medida disciplinaria,
evidencia la arbitrariedad con la que actuó el entregando al recurrente la oportunidad para
recurrido, toda vez que, en primera instancia, conocer e impugnar la decisión,
dos de los órganos que participan en el materializando el derecho a defensa, pilar
procedimiento que se origina para conocer del fundamental del debido proceso, derecho que
recurso de apelación deducido por el actor una vez más ha sido amagado.”
respecto de la sanción disciplinaria, señalan
Considerando décimo: “Que, en tales
que desconocen su existencia. Por otro lado,
circunstancias, la actuación de la recurrida,
aduce uno de ellos que la apelación fue
vulnera además la garantía constitucional
desechada, porque se trataba de los mismos
prevista en el artículo 19 N° 2 de la Carta
argumentos analizados anteriormente. Luego,
Fundamental, toda vez que se le ha dado un
al informar a petición de esta Corte,
trato discriminatorio respecto de los demás
simplemente refiere que se decidió no conocer
bomberos a los que efectivamente la recurrida
del recurso de apelación por ser éste
ha aplicado el procedimiento establecido en el
extemporáneo, por presentarse fuera del plazo
artículo 84 del Reglamento General Cuerpo de
de 30 días corridos establecidos en el
Bomberos Metropolitano Sur, que dispone no
Reglamento, computándose aquél desde el
sólo el conocimiento del asunto en sesión en
envío de la carta certificada, el 2 de mayo de
pleno o en sala del Consejo Superior, sino que
12
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
13
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
haberse tomado razón del mismo….” (CS Rol a restituir al recurrente $2.060.000
N°10499-2011)” sustraídos por terceros desde su chequera
electrónica N° 615-7-047314-9, hasta
Considerando noveno: “Que la doctrina, en
donde se traspasaron, además, algunos
lo que dice relación con la normativa del
fondos desde su cuenta de ahorro
Decreto 75 consignada en el considerando 7°,
Premium. Explica que el día 6 de julio de
sostiene que: “El ingreso totalmente tramitado
2018 recibió un correo electrónico en la
supone el trámite de toma de razón, por lo que
casilla registrada con el banco, con un logo
si ésta no se verificara el contrato no se
distintivo, imágenes y letras de éste,
entiende perfeccionado y por tanto, no habrá
donde se le informaba que se había
nacido a la vida jurídica” (Jorge Bermúdez
bloqueado su clave de acceso a la banca en
Soto, Derecho Administrativo General, 3°
línea y la tarjeta de claves para operar por
Edición actualizada, Legal Publishing,
internet, correo en el cual se indica un link
Santiago 2014, Pág 270).”
para entrar y regularizar la situación.
Considerando undécimo: “Que, en razón Agregó que accedió al sitio indicado,
de las consideraciones que anteceden, sólo cabe ingresando su tarjeta de coordenadas,
concluir que la ilegalidad y arbitrariedad que para así cumplir las instrucciones
se imputa al acto recurrido no se configura en señaladas. Al día siguiente de la
la especie, toda vez, que la Resolución N° operación, se percató de la operación al
1248-18 está fundada, expone las razones de efectuar un retiro de un cajero automático,
mérito y conveniencia en que se sustenta, encontrándose sin saldo su cuenta,
quien la emite goza de la facultad para dictarla, situación que derivó de la sustracción que
y al declarar la inexistencia de la Resolución fundamenta su petición de devolución.
adjudicatoria al no haber terminado ésta su
Fundamento: Considerando cuarto: “Que,
tramitación legal no otorgó al recurrente más
si bien esta Corte ha sostenido -como lo
que una mera expectativa, careciendo éste de
propone el recurrente- que el contrato de
un derecho adquirido al respecto, por lo que no
se han vulnerado las garantías cuenta corriente bancaria constituye una
constitucionales que se denuncian en autos.” especie de depósito respecto de un bien
(Volver) eminentemente fungible, y que es de cargo del
depositario el riesgo de pérdida de la cosa
6.- Caso Jara con Banco de Chile. Rol N°
depositada durante la vigencia de la
32.718-2018. Corte Suprema, tercera sala.
convención (SCS de 20/06/18, rol Nº 2.196-
2 de abril de 2019.
2018), ello ha sido en el entendido que tal
Hechos del caso: Boris Jara Smith deduce pérdida se ha producido por causa ajena a la
recurso de protección en contra del Banco voluntad del depositante o cuentacorrentista,
del Estado de Chile, calificando como circunstancia de hecho que dista o difiere de los
ilegal y arbitraria la negativa del recurrido
presupuestos fácticos enumerados en el motivo
14
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
precedente pues, como allí consta, en el caso cuidados que correspondían a su lesión.
concreto ha sido el recurrente quien El día 9 del mismo mes y año citados, fue
proporcionó a terceros los mecanismos de dado de alta por un médico ayudante del
facultativo tratante, afirmando que nunca
seguridad indispensables para concretar los
se le recetaron anticoagulantes, siendo de
giros cuestionados, matiz que determina la
suma importancia, omisión que habría
legalidad de la conducta del banco recurrido, desencadenado el trombo embolismo
pues para tal entidad, así como para esta Corte, pulmonar que causó su deceso.
no resulta posible establecer la
involuntariedad de tal traspaso de información Fundamento: Considerando noveno:
entre el cuentacorrentista y el tercero que “Que, en primer lugar cabe señalar que existe
un error conceptual importante en la sentencia
habría realizado los movimientos bancarios
que se analiza, toda vez que asimila la
cuya restitución se pide.” (Volver) responsabilidad extracontractual a la
7.- Caso Vera con Hospital San Martín de responsabilidad por falta de servicio, cuestión
que no es efectiva, toda vez que esta última
Quillota. Recurso de casación en el
permite establecer la responsabilidad del
fondo. Rol N° 13.129-2018. Corte
órgano público con prescindencia de la
Suprema, tercera sala. 3 de abril de 2019.
responsabilidad individual del funcionario. Si
Hechos del caso: demandan don Juan bien, ambas tienen una raíz común, por cuanto
Domingo Vera López, doña María la falta de servicio tiene el carácter de subjetiva
toda vez que, para que sea procedente debe
Angélica Coronado Armstrong y las dos
mediar una omisión, o una actuación
hijas de ambos doña Mariela Del Carmen deficiente o tardía del servicio, lo cierto es que
y doña Catalina De Los Ángeles, ambas no resulta procedente confundir ambos
Vera Coronado, al Hospital San Martín de regímenes de responsabilidad, menos aún en
Quillota y al Servicio de Salud Viña del materia sanitaria, en la que el estatuto
Mar-Quillota, fundado en que el día 5 de normativo especial contenido en la Ley Nº
19.966 permite incluso la acción de repetición
septiembre de 2013 don Wladimir
en contra del funcionario que incurre en
Vera Coronado (Q.E.P.D.) hijo y hermano
negligencia. Ahora bien, soslayando la
de los actores, cayó de un techo mientras
incongruencia jurídica que lleva al
realiza una instalación eléctrica, sufriendo
sentenciador a referirse inadecuadamente a la
fractura de pelvis, siendo atendido en el
“negligencia de parte de los profesionales y
referido hospital y derivado al Hospital
técnicos que asistieron a don Wladimir Vera”,
Gustavo Fricke donde se le realizó un
lo cierto es que la sentencia carece por completo
escáner constatando la lesión.
del examen de la prueba rendida para efectos
Posteriormente fue nuevamente
de establecer si aquélla existió o no. En efecto,
trasladado al primer establecimiento
si bien hay referencia a la prueba documental
asistencial donde permaneció internado
y testimonial, la alusión es totalmente
en cirugía y donde se le entregaron los
genérica. Lo anterior es trascendente toda vez
15
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
que no se tuvieron por acreditados los Los actos que las recurrentes estiman
requisitos de la responsabilidad demandada.” ilegales y arbitrarios son: a) En el caso del
Ministerio de la Mujer y la Equidad de
Considerando undécimo: “Que la falta de Género, la Resolución TRA Nº
ponderación efectiva de los medios probatorios 121583/10/2018 de fecha 9 de marzo de
rendidos en la causa, en especial del carné de 2018 (sic) y la Resolución Exenta Nº 220 de
alta, testimonial de la demandada y peritaje, 16 de marzo de 2018; b) Tratándose de la
permite sostener que la sentencia recurrida no Contraloría General de la República, el
ha sido pronunciada en forma legal, Oficio TRA Nº 3.694 de 9 de marzo de
incurriéndose en la causal de casación formal 2018.
del artículo 768 Nº5 del Código de
Procedimiento Civil en relación con el artículo Fundamento: Considerando sexto: “Que,
170 números 4 y 5 del mismo cuerpo de leyes, en forma previa al análisis de la controversia
pues carece de consideraciones de hecho y de jurídica planteada en la especie, y sin perjuicio
derecho, según se razonó en los fundamentos del carácter desformalizado de la acción
precedentes. Esta omisión constituye el vicio constitucional de protección, no puede
de casación en la forma previsto en el artículo soslayarse la confusión e imprecisión que se
768 N° 5, en relación con el artículo 170 N° 4, advierte en el texto del recurso, pues éste se
ambos del Código de Procedimiento Civil, por interpone a favor de cinco personas precisas y
la falta de consideraciones de hecho que sirven determinadas; empero, cuando se cuestiona la
de fundamento al fallo.” (Volver) actuación de la Contraloría General de la
República, se indica como único acto ilegal y
8.- Caso Millapán y Mallea con arbitrario del órgano de control el “Oficio Nª
Ministerio de la Mujer y la Equidad de TRA 3694” (sic), que se refiere a la situación
Género. Recurso de protección. Rol N° particular de Lorena Valderrama Baeza, quien
23.256-2018. Corte Suprema, tercera sala. –por lo demás- se desistió expresamente del
4 de abril de 2019. recurso, pero no se hace ninguna mención al
resto de las personas en cuyo favor se acciona.
Hechos del caso: Diva Millapán González En el mismo sentido, en la parte petitoria del
y Marisa Mallea Mallea, dirigentes de la libelo únicamente se solicita dejar sin efecto el
Asociación Nacional de Funcionarias del mencionado Oficio Nº 3.694 de 9 de marzo de
Ministerio de la Mujer y la Equidad de 2018, pero no los demás oficios dictados por el
Género, deducen recurso de protección en órgano de control en virtud de los cuales se
contra del Ministerio de la Mujer y la representó el nombramiento de las otras cuatro
Equidad de Género, y de la Contraloría personas en cuyo favor se ha accionado. Por
General de la República, en favor de otro lado, es tal la desprolijidad del recurso que
Gloria Fuentes Needham, Romina López se señala como acto ilegal y arbitrario la
Díaz, Vesna Madariaga Gjordan, Lorena Resolución TRA Nº 121583/10/2018” del 09
Valderrama Baeza y Cecilia Vargas de marzo de 2018” (sic), solicitando en la parte
Sánchez. petitoria que la misma sea dejada sin efecto.
Sin embargo, la Resolución TRA Nº
17
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
precepto legal, sí resulta posible el control o reconocido por éste, o aquellos títulos
judicial por intermedio de esta vía cautelar de validados en Chile de acuerdo a la legislación
emergencia. En este orden de ideas, debe vigente y acreditar una experiencia profesional
recordarse que por expreso mandato del no inferior a dos años; o b. Título profesional
artículo 1° inciso segundo de la Ley N° 18.575 de una carrera de, a lo menos, 8 semestres de
Orgánica Constitucional sobre Bases duración, otorgado por una universidad o
Generales de la Administración del Estado, la instituto profesional del Estado o reconocido
Contraloría General de la República forma por éste, o aquellos títulos validados en Chile
parte de la Administración del Estado, por lo de acuerdo a la legislación vigente, y acreditar
que su actuación se encuentra sometida al una experiencia profesional no inferior a tres
principio de juridicidad establecido en los años. Grados 10°, 11° y 12° EUS,
artículos 6 y 7 de la Carta Fundamental (Corte alternativamente: a. Título profesional de una
Suprema, Roles N° 16.442-2018, carrera de, a lo menos, 10 semestres de
Considerando Undécimo, y N° 92.916-2016, duración, otorgado por una universidad o
Considerando Quinto).” instituto profesional del Estado o reconocido
por éste, o aquellos títulos validados en Chile
Considerando décimo: “Que, examinando de acuerdo a la legislación vigente, y acreditar
con atención las bases concursales aprobadas una experiencia profesional no inferior a un
por el Ministerio de la Mujer y la Equidad de año; o b. Título profesional de una carrera de,
Género a través de Resolución Exenta Nº 1522 a lo menos, 8 semestres de duración, otorgado
de 24 de noviembre de 2017, y en lo que por una universidad o instituto profesional del
importa al recurso, aparece que en el llamado a Estado o reconocido por éste o aquellos títulos
concurso para proveer los cargos de la planta validados en Chile de acuerdo a la legislación
profesional, grados 8º, 9º y 12º de la E.U.S., vigente, y acreditar una experiencia
que en definitiva se adjudicaron a Vesna profesional no inferior a dos años”.”
Madariaga Gjordan, Gloria Fuentes Needham
y Romina López Díaz, la autoridad Considerando undécimo: “Que, en las
efectivamente estableció exigencias y respectivas bases concursales, para proveer los
requisitos que el legislador no consideró al fijar cargos grados 8°, 9° y 12° de la E.U.S. de la
la respectiva planta de dicha repartición. En planta profesional, la recurrida añadió como
efecto, la planta del Ministerio de la Mujer y requisitos o exigencias adicionales a las
la Equidad de Género se fijó a través del DFL previstas por el legislador los siguientes: Nº
Nº 1 de 5 de abril de 2016, del Ministerio de 10.1.4: “Estamento profesional. Factor:
Desarrollo Social, en cuyo artículo 2º se Estudios y cursos de formación educacional y
establecen los requisitos para ingresar al de capacitación. Subfactor: Título preferente.
servicio; en el caso de la Planta Profesional el Criterio: Posee título preferente: 100 puntos.
número II de dicho precepto dispone: “Grados Posee otro título profesional: 50 puntos”. En el
7°, 8° y 9° EUS, alternativamente: a. Título caso específico del postulante al grado 8º de la
profesional de una carrera de, a lo menos, 10 E.U.S. de la planta profesional, se consideró
semestres de duración, otorgado por una como deseable contar con un título profesional
universidad o instituto profesional del Estado del área de las ciencias sociales o humanidades;
19
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
su potestad invalidatoria respecto de actos artículo 453 del Código del Trabajo. Rol
administrativos irregulares, esto es, contrarios N° 4034-17. Tribunal Constitucional. 26
a derecho, circunstancia en la cual, no era de marzo de 2019.
exigible oír a las recurrentes.”
Hechos del caso: En relación con la
Considerando décimo sexto: “Que esta gestión pendiente, y en el marco de causa
Corte ha resuelto que el trámite de toma de ventilada ante el Segundo Juzgado de
razón resulta esencial para que los actos Letras del Trabajo de Santiago que versa
administrativos que se someten a él produzcan sobre demanda principal de tutela de
efectos, toda vez que éstos sólo nacen a la vida derechos fundamentales y subsidiaria de
del derecho, y por lo tanto, gozan de despido injustificado de doña Pía del
presunción de legalidad, una vez que se Campo, el Instituto contestó la demanda y
encuentran íntegramente tramitados, proceso opuso excepciones de incompetencia del
en el cual se inserta la toma de razón, como tribunal y caducidad de la acción,
una forma de examen preventivo de rechazando el Juez ambas excepciones.
juridicidad (CS Rol N° 5246-2018). En igual Respecto de aquello, el Instituto interpuso
sentido ha fallado el caso de un acto que no reposición con apelación en subsidio,
haya quedado totalmente tramitado, y por rechazándose el primero y declarando la
consiguiente, inexistente como tal, por no jueza improcedente la apelación en virtud
haberse tomado razón del mismo (CS Rol N° de lo dispuesto en el artículo impugnado.
10.499-2011).”
Fundamento: Considerando quinto:
Considerando décimo séptimo: “Que, “Que, en consecuencia, la justificación que
como se desprende de lo consignado en los dos debe ser evaluada constitucionalmente
considerandos anteriores, no era procedente consiste en determinar si, privar del recurso de
que la autoridad iniciara un procedimiento de apelación sólo al demandado cuya excepción de
invalidación para dejar sin efecto la incompetencia es rechazada, tiene
convocatoria al concurso público, toda vez que justificación, atendiendo que, tras la secuela
las resoluciones dictadas, efectuando los completa del proceso, podrá impugnar la
nombramientos en éste, al ser representadas sentencia definitiva mediante el recurso de
por la Contraloría General de la República nulidad contemplado en el artículo 478 del
referidas en el fundamento 5° de la Resolución Código del Trabajo para el caso que la
impugnada, no nacieron a la vida del derecho, sentencia haya sido pronunciada por un juez
por no haber sido tomadas de razón y, en incompetente”
consecuencia, ningún derecho otorgaron a Considerando séptimo: “Que esta
quienes recurren.” (Volver) Magistratura, por su parte, ha sostenido
“(q)ue el principio de igualdad de las partes en
9.- Requerimiento de inaplicabilidad por el proceso pretende asegurar la existencia de
inconstitucionalidad presentado por el un procedimiento que garantice la paridad de
Instituto Psiquiátrico Dr. José Horwitz oportunidades para que los contendientes en
respecto del inciso sexto del N° 1 del un litigio puedan influir para la obtención de
21
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
inmediata, esto es, que opera por el solo procedentes conforme las que prevea la
ministerio de la ley y sin más trámite, habida ley, estableciéndose, argumentó el
cuenta de que se valida y surte efectos con su Tribunal, que la impugnación sólo es
sola comunicación, independientemente de la procedente de ser planteada al Director
conducta del afectado.” Lo anterior, se agrega, Nacional del Trabajo. A esta decisión de la
en circunstancias que, con arreglo al derecho, Corte de Apelaciones, recurrieron de
“no hay sanción válida sin juzgamiento queja ante la Corte Suprema,
previo. A partir del artículo 19 N° 3, inciso constituyendo dicha alegación la gestión
sexto, constitucional, la cuantiosa pendiente a que accede el requerimiento
jurisprudencia que avala este aserto es de inaplicabilidad en comento.
demasiado conocida para que sea necesaria otra
cosa que reiterarla nuevamente, ante una ley Fundamento: Considerando vigésimo
que hace de la aplicación de cierta sanción un primero: “Que, tanto el artículo 420 letra e),
hecho puramente maquinal” (STC, Rol N° del Código del Trabajo, norma en virtud de la
3.570, c. 14°)” (Volver) cual el Juez del Trabajo se declara
incompetente como el artículo 360 del mismo
11.- Requerimiento de inaplicabilidad código que establece la determinación de los
por inconstitucionalidad presentado por servicios mínimos sólo será reclamable ante el
el Sindicato Nacional de Trabajadores de Director Nacional del Trabajo, impiden
Empresa Banco Ripley S.A. respecto de acceder a la justicia en relación a la materia
los vocablos “sólo”, del inciso undécimo controvertida, esto es, impugnar judicialmente
del artículo 360, y “que procedan”, el acto administrativo. Motivo por el cual, el
contenido en la letra e) del artículo 420, control de constitucionalidad concreto que
ambos, del Código del Trabajo. Rol N° efectuará esta Magistratura a las disposiciones
4.136-17. Corte Suprema, tercera sala. 27 legales censuradas será en relación al artículo
de marzo de 2019. 19 N° 3 inciso primero constitucional, en
cuanto consagra la tutela judicial efectiva,
Hechos del caso: Respecto a la gestión dejando de lado el análisis de los otros
pendiente, indica la requirente que el preceptos constitucionales aducidos por la
Segundo Juzgado de Letras del Trabajo de parte requirente en su acción de
Santiago se declaró incompetente para inaplicabilidad por inconstitucionalidad;”
conocer de una reclamación interpuesta
contra una resolución expedida por la Considerando vigésimo segundo: “Que, la
Dirección del Trabajo relativa a la tutela judicial efectiva se entiende como el
calificación de los servicios mínimos. A su derecho que tiene toda persona de acceder a los
turno, la Corte de Apelaciones de Tribunales de Justicia, deduciendo la
Santiago, conociendo en alzada de dicha pertinente acción, originándose un proceso, el
declaración de incompetencia, confirmó la que contiene un conjunto de derechos que
resolución, arguyendo la restricción del componen lo que se denomina el debido proceso
régimen de apelaciones administrativas y que nuestra Carta Fundamental denomina
en materia laboral a sólo las que sean un procedimiento racional y justo;”
24
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
de 2015, ha señalado que es posible aprobar Fundamento: “Como cuestión previa, es del
aquellas cuentas en que mediante documentos caso señalar que el artículo 1° del citado
auténticos se acredita la correcta inversión de decreto N° 83, de 2010, del Ministerio de
los caudales traspasados, pudiendo emplearse Salud, fija como objeto de dicho texto
boletas, facturas, u otro instrumento análogo. reglamentario, el regular las condiciones
En conclusión, no existe inconveniente en que sanitarias que deben cumplir los prestadores
las rendiciones de cuentas incluyan de servicios de transporte asistido por vía
operaciones pagadas a través de medios aérea, de personas enfermas o accidentadas. A
electrónicos, como las tarjetas de débito, continuación, el inciso primero del artículo 4°
siempre que estas se acrediten con el respectivo de ese texto normativo establece, en lo que
recibo o comprobante de pago y que se trate de interesa, que “Las personas naturales o
adquisiciones que pueden financiarse con los jurídicas que realicen este tipo de servicios
recursos transferidos, ambos requisitos deberán contar con la autorización sanitaria
esenciales para aprobar la posterior previa de la Secretaría Regional Ministerial de
rendición.” (Volver) Salud, correspondiente al lugar o domicilio de
la entidad titular del giro de la actividad, la que
2.- Contraloría General de la República,
se otorgará dentro de los 30 días siguientes a
Transporte aéreo de personas enfermas,
la fecha en la que se presenta la solicitud,
prestadores del servicio, requisitos,
acompañada de los antecedentes completos que
certificado de operador aéreo, dictamen
acrediten el cumplimiento de los requisitos que
N° 8.539, de 27 de marzo de 2019
esta reglamentación exige según el tipo de
Hechos del caso: La I Contraloría traslado que se ofrece”. Por su parte, el inciso
Regional Metropolitana ha remitido a esta cuarto del precepto en estudio prevé que “Las
Sede Central la presentación efectuada condiciones y permisos específicos que desde el
por el señor Francisco Musalem Esper, en punto de vista técnico aeronáutico deberán
representación de Movicare SpA, cumplir los medios de transporte aéreo que
mediante la cual solicita un realicen estos servicios, así como su
pronunciamiento que precise si los tripulación, se regirán por las disposiciones
prestadores del servicio de transporte legales y reglamentarias que regulan la
aéreo de personas enfermas o materia y su cumplimiento es previo y esencial
accidentadas deben cumplir solo con los para efectuarlo”. Enseguida, de conformidad
requisitos contenidos en el decreto N° 83, con el artículo 6° del mismo reglamento, para
de 2010, del Ministerio de Salud, que la obtención de la autorización sanitaria, la
aprueba el Reglamento para el Servicio de empresa que brinde los servicios deberá
Transporte Aéreo de Personas Enfermas o presentar el título jurídico que le permita
Accidentadas, o además, deben contar con acreditar la disponibilidad del espacio físico
la autorización de operador aéreo. desde y hasta el cual se verifica el transporte
aéreo, en términos de aeropuertos, así como las
27
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
aeronaves de que dispone para ello y los medios efectuar trabajos aéreos no remunerados para
de transporte terrestre autorizados para el fines propios, el interesado deberá previamente
efecto, que ocupará adicionalmente, con el fin obtener su “Certificado AOC” -certificado de
de trasladar a las personas desde el lugar donde operador aéreo-, de acuerdo a lo establecido en
permanecen hasta el de su destino final. En la DAN 119. Asimismo, dicho texto normativo
este contexto, y en cuanto a las disposiciones regula en los capítulos K y M del citado
legales y reglamentarias que desde el punto de numeral 137, la ambulancia aérea y el rescate
vista técnico aeronáutico deberán cumplir los aéreo (traslado primario), respectivamente,
medios de transporte aéreo que realicen los estableciéndose que los operadores que efectúen
referidos servicios, así como su tripulación -a este tipo de trabajo aéreo, tendrán en
los que alude el precitado inciso cuarto del consideración, entre otras, “La reglamentación
artículo 4° del decreto N° 83, de 2010-, es del Ministerio de Salud (MINSAL) que
menester recordar, que el artículo 98 del corresponda”. Como se puede advertir de la
Código de Aeronáutica prevé que “La normativa citada, la Dirección General de
operación de los servicios de transporte aéreo y Aeronáutica Civil dispuso, mediante la citada
trabajos aéreos quedará sujeta a las normas y resolución exenta N° 08/0/1/528/793, de 2016,
disposiciones que, en conformidad a la ley que para efectuar servicios de trabajo aéreo o
impartan la Dirección General de Aeronáutica efectuar trabajos aéreos no remunerados para
Civil y la Junta de Aeronáutica Civil, según fines propios -entre los que se encuentra la
corresponda”. En este mismo sentido, el actividad de transporte aéreo de personas
artículo 3° de la ley N° 16.752, que Fija enfermas o accidentadas-, el interesado deberá
organización y funciones y establece previamente obtener su certificado de operador
disposiciones generales a la Dirección General aéreo. Luego, dado que la autoridad a quien la
de Aeronáutica Civil, dispone, en sus letras j) ley le ha otorgado la potestad de impartir las
y q), que corresponderá a esa entidad fiscalizar normas, disposiciones e instrucciones para la
las actividades de la aviación civil, en operación de los servicios de transporte aéreo y
resguardo de la seguridad de vuelo y dictar las trabajos aéreos ha exigido, mediante la
instrucciones de general aplicación que sean precitada norma DAN 137, la obtención del
necesarias para los fines señalados y las certificado en comento, no resulta válido
normas para que la operación de aeronaves se sostener que el solo cumplimiento de los
efectúe dentro de los límites de la seguridad requisitos contenidos en el artículo 4° del
aérea. Ahora bien, en ejercicio de las anotadas anotado decreto N° 83, de 2010, del Ministerio
facultades, la Dirección General de de Salud, lo habilite para desarrollar la
Aeronáutica Civil dictó la resolución exenta actividad de servicio de transporte aéreo de
N° 08/0/1/528/793, de 2016, Norma personas enfermas o accidentadas. Por
aeronáutica DAN 137, “Trabajos Aéreos”, consiguiente, para que un prestador se
mediante la cual dispuso en su numeral 137.5 encuentre facultado para otorgar dicho
que para efectuar servicios de trabajo aéreo o servicio será menester que cumpla con las
28
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
LP17; 5240- 134-LQ17; 5240-130-LP17; requisito que se exija a los Oferentes con un
5240-135-LP17 y 5240-133-LQ17, criterio económico, de manera que obtenga los
convocados por Carabineros de Chile mayores beneficios posibles del Contrato de
para la adquisición de los artículos que en Suministro y Servicios a los menores costos
cada caso se indica. Ello, por cuanto posibles, tanto presentes como futuros. Las
estima que el factor de evaluación bases deberán establecer las condiciones que
denominado “Producción Nacional”, permitan alcanzar la condición más ventajosa
incorporado por dicha institución en las entre todos los beneficios del bien o servicio por
respectivas bases y que asigna un puntaje adquirir y todos sus costos asociados,
al proveedor que cuente con la mayor presentes o futuros”. Los incisos segundo y
cantidad de trabajadores en su empresa final de este último precepto añaden, en lo
(instalada en el territorio nacional para el pertinente, que las Fuerzas Armadas y de
diseño, confección y distribución de Orden y Seguridad no atenderán solo al
especies) sería arbitrario, discriminatorio, posible precio del bien y/o servicio, sino a todas
atentaría contra el principio de la libre las condiciones que impacten en los beneficios
concurrencia de los oferentes y o costos que se espera recibir del bien y/o
constituiría un mecanismo de exclusión servicio, precisando que las bases no podrán
de las empresas de menor tamaño. afectar el trato igualitario que las Fuerzas
Armadas y de Orden y Seguridad deben dar a
Fundamento: “Sobre el particular, es dable
todos los oferentes, ni establecer diferencias
recordar que el artículo 11 de la ley N° 18.928
arbitrarias entre éstos. Por su parte, el número
-que fija normas sobre adquisiciones y
1 del artículo 20 del reglamento en comento
enajenaciones de bienes corporales e
menciona, en lo que interesa, que las bases
incorporales muebles y servicios a las Fuerzas
deberán contener criterios objetivos para
Armadas- establece que las disposiciones de ese
decidir la adjudicación y cualquier otro
texto legal y la ley N° 19.886 -de Bases sobre
antecedente que sea relevante para efectos de la
Contratos Administrativos de Suministro y
misma. En este contexto, el número 3, del
Prestación de Servicios- son aplicables, en lo
artículo 21 de esa normativa establece que las
que fueren pertinentes, entre otras, a las
bases podrán contener como contenido
Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, dentro
adicional, los “Puntajes o ponderaciones que
de las cuales se comprende a Carabineros de
se asignen a los Oferentes, derivados del
Chile. Enseguida, el inciso primero del artículo
cumplimiento de normas que privilegien el
19 del decreto N° 95, de 2006, del Ministerio
medioambiente, contratación de
de Hacienda -que aprueba el reglamento de la
discapacitados y demás materias de alto
ley N° 18.928- prevé que “Las Fuerzas
impacto social. Estos puntajes o ponderaciones
Armadas y de Orden y Seguridad Pública
no podrán, en caso alguno, ser los únicos que
deberán determinar las especificaciones de los
se consideren para determinar la adjudicación
bienes y servicios y cualquier condición o
de la oferta más conveniente”. A su vez, los
31
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
artículos 22 y 23 del decreto N° 250, de 2004, ponderados sobre la base de criterios objetivos,
del Ministerio de Hacienda - que aprueba el de aplicación general, vinculantes para todos
reglamento de la ley N° 19.886- reiteran lo los participantes, que no importen diferencias
establecido en los artículos 20 y 21 del arbitrarias ni discriminatorias entre los
mencionado reglamento de la ley N° 18.928, oferentes, ni afecten el principio de la libre
añadiendo, en lo relativo a la incorporación de concurrencia de los mismos, en términos de
criterios de evaluación sobre materias de alto excluir a aquellos que no puedan cumplir con
impacto social que se entiende por estas esos requisitos (aplica criterio contenido en
últimas, “entre otras, aquellas relacionadas dictámenes N°s. 60.032, de 2009 y 12.286, de
con el cumplimiento de normas que privilegien 2018). Luego, Carabineros de Chile se
el medioambiente, con la contratación de encontraba facultado para incorporar en sus
personas en situación de discapacidad o respectivas bases un criterio de incentivo del
vulnerabilidad social y con otras materias empleo a nivel local o nacional Ahora bien, de
relacionadas con el desarrollo inclusivo; así acuerdo con los antecedentes tenidos a la vista
como el impulso a las empresas de menor aparece que los pliegos de condiciones que
tamaño y con las descentralización y el motivan el reclamo en estudio contemplaron
desarrollo local”. Como se puede advertir de la un factor denominado “Producción
reseñada normativa, corresponde a la Nacional”, con el propósito de incentivar
autoridad administrativa de que se trate la empleos en el territorio nacional, asignando un
determinación de los criterios técnicos y 5% del total del puntaje, al oferente que haya
económicos que estime pertinentes para la contado con la mayor cantidad de trabajadores
adquisición de los bienes y servicios que en su empresa (instalada en el territorio
pretenda, en las condiciones que le sean más nacional para el diseño, confección y
favorables (aplica dictámenes N°s. 29.363, de distribución de especies) y señalando que si el
2011 y 15.331, de 2018). Asimismo, que la oferente nada informara al respecto o lo hiciera
Administración podrá incluir dentro de dichos en forma parcial obtendrá un 0% continuando
factores condiciones relativas al impulso del en competencia. En consecuencia, con el
desarrollo local o nacional, siempre que estos mérito de lo expuesto, procede concluir que no
no sean los únicos que determinen el resultado se aprecian irregularidades en los procesos
de la adjudicación y que, al igual que los otros licitatorios de la especie.” (Volver)
elementos de evaluación a considerar, sean
5.- Contraloría General de la República, Hechos del caso: La Subsecretaría de
Educación, bonos de retiro, bonificación Educación solicita un pronunciamiento
ley 20948, requisitos, error sobre la situación que le afecta a doña
administración, dictamen N° 8.592, 27 de María Soledad Sancristoful Núñez, ex
marzo de 2019. funcionaria del Departamento Provincial
de Valparaíso, toda vez que, según indica,
por un error en la información que le
32
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
proporcionó ese servicio, esta no postuló, cumplido o cumplir 60 años de edad, si son
en el año 2018, a la bonificación adicional mujeres, entre el 1 de julio de 2014 y el 31 de
que contempla la ley N° 20.948. Ese diciembre de 2024, y haber renunciado
organismo expone que la interesada voluntariamente a todos los cargos y al total de
requirió oportunamente uno de los cupos horas que sirvan dentro de los plazos que
que concedía este último texto legal, señalen esta ley y su reglamento. Al respecto,
correspondientes al año 2017, y que cabe concluir que la interesada no puede
mediante la resolución exenta N° 356, de acceder al beneficio adicional en los términos
30 de junio de ese año, la Dirección de que contempla el artículo 1 de la ley N° 20.948,
Presupuestos la incorporó de forma por cuanto, tal como se indicó, su
preferente en el listado de seleccionados desvinculación del Departamento Provincial
para el proceso de asignación de cupos de Valparaíso, no se produjo como
para la siguiente anualidad. Sin embargo, consecuencia de haber presentado la renuncia
indica que a través de su resolución TRA voluntaria a su cargo. Expuesto lo anterior,
N° 110603/27/2017, declaró la vacancia del resulta necesario hacer presente que el inciso
cargo de la ex funcionaria por salud primero del artículo 8 del cuerpo legal en
irrecuperable, a partir del 9 de noviembre análisis, prevé que podrán acceder solo a dicho
de 2017, por lo que a pesar de que con estipendio los funcionarios de las instituciones
posterioridad, la resolución exenta N° 217, a que se refieren los artículos 1 y 4 que hayan
de 2018, de la Dirección de Presupuestos, obtenido u obtengan pensión de invalidez
le concedió un cupo para el año 2017, esta regulada en el decreto ley N° 3.500, de 1980,
ya no pudo acceder al referido beneficio entre el 1 de julio de 2014 y el 31 de diciembre
por no haber verificado la causal de de 2024; que cumplan los 60 años de edad si
término de servicios establecida en el son mujeres, dentro los tres años siguientes al
artículo 1 de la ley. cese de su cargo por obtención de la pensión o
por declaración de vacancia por salud
Fundamento: “Sobre el particular, es dable irrecuperable o incompatible con el desempeño
anotar que el inciso primero del artículo 1 de del mismo o por renuncia voluntaria en el caso
la citada ley N° 20.948 otorga una bonificación de los regidos por el Código del Trabajo, y que
adicional, por una sola vez, a los funcionarios reúnan los demás requisitos para su
de carrera y a contrata que perciban la percepción. Su inciso cuarto añade, en lo que
bonificación por retiro del título II de la ley N° interesa, que el personal a que se refiere este
19.882, siempre que a la fecha de postulación artículo deberá postular a la bonificación
tengan veinte o más años de servicio, adicional en su respectiva institución ex
continuos o discontinuos, en la empleadora, dentro de los noventa días
Administración Central del Estado o en sus siguientes al cumplimiento de la edad legal
antecesores legales, y cumplan los demás para pensionarse y de conformidad a lo que
requisitos que establece esa ley. Enseguida, los determine el reglamento, siempre que cumpla
incisos segundo y final de ese precepto con las edades señaladas en el inciso primero.
establecen que, para tener derecho a ese En este contexto, procede mencionar que la
beneficio, los funcionarios deberán haber letra d) del artículo 2 del decreto N° 28, de
33
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
ocurrió en la especie. En consecuencia, con el Fundamento: “Al respecto, cabe precisar que
mérito de lo expuesto, cabe concluir que la el dictamen recurrido no ha declarado que los
Subsecretaría de Educación deberá adoptar las Ministros de Estado sean funcionarios
medidas necesarias para regularizar la públicos, sino que analizó la norma contenida
situación de la señora Sancristoful Núñez, en el artículo 8° de la ley N° 20.424, Estatuto
considerando extraordinariamente su Orgánico del Ministerio de Defensa Nacional,
postulación a la bonificación adicional en los que establece que en caso de ausencia o
términos que contempla el artículo 8 de la ley inhabilidad, el Ministro de Defensa Nacional
N° 20.948, para el proceso del año 2018, y será subrogado por el Subsecretario de
remitir los antecedentes a la Dirección de Defensa, y en caso de ausencia o inhabilidad de
Presupuestos, con el objeto de que esta última éste, por el Subsecretario para las Fuerzas
le conceda ese estipendio, en la medida que Armadas. En caso de ausencia o inhabilidad de
verifique el cumplimiento de los demás ambos, por otro Ministro de Estado. Como se
requisitos pertinentes.” (Volver) puede apreciar, es el legislador quien hace
alusión a la institución jurídica de la
6.- Contraloría General de la República, subrogación, la que se encuentra contemplada
Cochilco, funciones de consejeros, tanto en el Estatuto Orgánico del Ministerio
prohibición de delegar, deber de de Defensa, como en el Estatuto
asistencia, dictamen N° 8.927, de 1 de Administrativo. Pues bien, como ya se señaló
abril de 2019. en el dictamen recurrido, el legislador asignó
la calidad de Consejeros, entre otros, al
Hechos del caso: Se ha dirigido a esta Ministro de Defensa Nacional y al Jefe del
Contraloría General el señor Ministro de Estado Mayor Conjunto, sin prever la
Defensa Nacional, en representación de posibilidad que ellos designen a otro
esa Cartera de Estado y del Estado Mayor reemplazante o deleguen esa función, como por
Conjunto, según señala, solicitando, por ejemplo se indica respecto de otros consejeros
las razones que expone, la reconsideración que asistirán en representación del Banco
del dictamen N° 25.550, de 2018, en el cual Central y del Presidente de la República. En
se resolvió, en lo que interesa, que no ese sentido, no resulta jurídicamente
resulta delegable la calidad de Consejeros procedente cumplir con el deber de asistencia a
que tienen ese Secretario de Estado y el sesiones que corresponde a los citados
Jefe del Estado Mayor Conjunto en el servidores, mediante la institución de la
Consejo de la Comisión Chilena del Cobre delegación, lo que, naturalmente, es sin
-COCHILCO-, por cuanto la aludida perjuicio de la procedencia de la subrogación
calidad ha sido conferida a las en los casos de ausencia o inhabilidad del
mencionadas autoridades por el artículo Ministro de Defensa Nacional y del Jefe del
4° del decreto con fuerza de ley N° 1, de Estado Mayor Conjunto, como dispone el
1987, sin que dicho ordenamiento Estatuto Orgánico de esa Secretaría de Estado,
consulte la posibilidad de que se deleguen invocado por el recurrente. Por lo tanto, como
las atribuciones que les corresponden. no se han acompañado nuevos antecedentes
que permitan variar el criterio descrito en esta
35
www.zcabogados.cl
ZÚÑIGA – CAMPOS
ABOGADOS
36
www.zcabogados.cl