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Carrera de Derecho
cometiéndose los delitos más indignos, como el delito de violación sexual en niños menores
de edad, denotando así, que nos encontramos en una sociedad que adolece de valores,
medios de comunicación lo enfocan como elemento de problemática social. Es por ello que
inocencia, Arequipa 2018”, el cual tiene como objetivo principal determinar cuál es la
importancia de las declaraciones brindadas por los menores de edad agraviados en juicio
oral y la vulneración del derecho constitucional que esta pueda causar a los investigados.
expediente Nº 05063-2015, por el caso de violación sexual a menor de edad vía bucal.
Para lo cual se vio por conveniente dividirlo en cuatro capítulos, siendo el capítulo I, los
como contenido el estado de la cuestión con los argumentos que nos permitirán sustentar
las distintas posiciones sobre nuestro tema. El capítulo III y capítulo IV, el primero
i
principales argumentos que brinden un apoyo consistente a nuestra hipótesis. Y en el
uno de los argumentos planteados. Constituyendo así el balance final de todo el trabajo de
investigación.
ii
ABSTRACT
In our society is seen the breach of harmonious coexistence, committing the most unworthy
crimes, such as the crime of rape in children under age, denoting, that we are in a society
that suffers from values, being considered as a phenomenon of great social concern,
because our media focuses on it as an element of social problems. That is why we consider
it convenient to prepare this research work entitled "The importance of the witness face of
the minor victim in oral proceedings in the crime of rape and violation of the presumption of
innocence, Arequipa 2018", which had as main objective to determine what is the
importance of the declarations offered by the aggrieved minors in oral trial and the violation
The present research work is clearly descriptive, which is why the file No. 05063-2015 was
taken as reference, for the case of sexual violation of minors by mouth. In order to carry out
the elaboration of the present investigation, it was considered convenient to divide it into
four chapters, where chapter I will contain the historical data, generality and antecedents
regarding the criminal law. In addition, Chapter II was developed, which will have as its
content the state of the issue with the arguments that will allow us to sustain the different
positions on our subject. Chapter III and Chapter IV, the first consisting of our proposed
solution to the problem encountered, developing the main arguments that provide
iii
And in the fourth chapter will be exposed the possible objections and arguments against
our proposal, and the argument as to why our objections are not strong enough or the
importance of them to distort the arguments of the proposal made. Finally, the conclusions
will be given where each of the arguments will be based and justified. Thus constituting the
iv
ÍNDICE
RESUMEN .......................................................................................................................... i
ABSTRACT ...................................................................................................................... iii
INTRODUCCIÓN ............................................................................................................. vii
INTRODUCTION .............................................................................................................. ix
CAPÍTULO 1 ..................................................................................................................... 1
ANTECEDENTES ............................................................................................................. 1
1. La Historia del derecho Penal ............................................................................. 1
2. El Derecho Penal y su desarrollo en el Perú ....................................................... 3
3. Antecedentes en el derecho Penal ..................................................................... 5
4. Historia moderna del abuso sexual en menores de edad dentro de la comunidad
occidental .................................................................................................................. 6
5. violación sexual y la variación de su tipo penal ................................................... 9
6. Precedentes Históricos ......................................................................................15
7. Antecedentes de la Presunción de Inocencia ....................................................16
CAPITULO 2 ....................................................................................................................18
ESTADO DE LA CUESTIÓN ...........................................................................................18
1. Violación sexual en la actualidad .......................................................................18
2. Violación Sexual ................................................................................................18
3. Testigo Único.....................................................................................................19
4. Presunción de Inocencia....................................................................................20
5. Casuística ..........................................................................................................21
6. Violación Sexual ................................................................................................24
7. Tipo penal..........................................................................................................24
8. Tipicidad Objetiva ..............................................................................................25
9. Felatio in Ore como modalidad de acceso carnal ..............................................25
10. Concepto de objetos y partes del cuerpo .......................................................26
11. Finalidad de la Violencia y la Amenaza grave ................................................26
12. Indemnidad Sexual ........................................................................................27
13. Violación Sexual a Menor de Edad.................................................................27
14. El delito de acceso carnal sexual sobre menores ...........................................28
14.1. Tipo penal...................................................................................................28
15. Pena más drástica cuando la edad de la víctima es menor ............................30
16. Los momentos del testimonio .........................................................................35
17. Análisis de los Fases del Testimonio..............................................................35
18. Momento de la declaración ............................................................................36
v
19. La Actividad Probatoria en el delito de Violación Sexual de menores de edad
de conformidad con el CPP del 2004 ........................................................................40
20. La entrevista de Cámara Gesell .....................................................................41
21. Participación de menor de edad víctima de delito de violación sexual en
inspección judicial o reconstrucción ..........................................................................42
CAPÍTULO 3 ....................................................................................................................44
PRINCIPALES ARGUMENTOS QUE BRINDEN UN APOYO CONSISTENTE A
NUESTRA HIPÓTESIS....................................................................................................44
1. Testimonio de la Victima menor de edad en sede judicial ..................................44
2. La no Revictimización ........................................................................................46
4. La revictimización como causa de la no declaración del menor agraviado ........47
5. Principio de la presunción de inocencia .............................................................48
6. Creencias del sistema de protección y su consecuencia en la victimización
secundaria ................................................................................................................49
7. La no revictimización frente a la presunción de inocencia como principio
constitucional ............................................................................................................49
8. Manifestación el impacto traumático en el abuso sexual....................................50
9. El abuso sexual infantil como forma de maltrato leve a diferencia del maltrato
físico .........................................................................................................................51
10. Distintos modelos de evaluaciones diagnósticas ............................................52
13. El modelo de interacción parento-filial ............................................................56
14. Modelo de evaluación integral ........................................................................58
15. Modelo de evaluación forense extendida .......................................................59
16. Entrevista con el adulto no ofensor ................................................................61
17. Evaluación social y conductual.......................................................................62
18. La importancia del relato infantil: recaudos para evitar la sugestibilidad por
parte del entrevistador ..............................................................................................64
19. Los falsos alegatos ........................................................................................65
20. Tratamiento ....................................................................................................68
21. Objetivos del tratamiento................................................................................69
CAPITULO 4 ....................................................................................................................71
OBJECIONES Y ARGUMENTOS EN CONTRA ..............................................................71
1. El interés superior del niño ................................................................................71
2. El interés superior del niño como "principio garantista" ......................................73
3. Derechos del Niño .............................................................................................74
4. La re victimización .............................................................................................75
CONCLUSIONES ............................................................................................................77
SUGERENCIAS...............................................................................................................78
BIBLIOGRAFÍA ..............................................................................................................106
vi
INTRODUCCIÓN
nuestro país. Pues no resulta fácil el poder encontrar una definición que abarque la totalidad
del delito. Pues se trata de conductas que generan alarma social, siendo que es casi a
diario que se toma conocimiento gracias a los distintos medios de comunicación social de
Donde podemos notar que aún bajo la existencia de los derechos de la mujer y el niño, su
solidificación y rigidez de las penas no reduce el índice alarmante de abusos sexuales que
se ven en la actualidad, sin embargo se puede apreciar en distintos casos de los que se
demuestra fehacientemente que los agraviados o mejor dicho los menores víctimas por el
delito de violación sexual son manipulados por ciertos aspectos familiares los cuales sirven
competentes en contra del presunto agresor y llevar adelante una denuncia, y que la
las declaraciones de los menores agraviados por el delito de violación sexual, tal como se
vii
2015-Arequipa, en cuanto al delito de violación sexual de menor de edad, y por ciertas
Se puede observar que al momento de la audiencia de juicio oral los fiscales a cargo de
en cámara Gesell, mas no los presentan como una prueba personal para que puedan
hecho a que el código procesal faculta a la autoridad competente en este caso, el fiscal, a
que tenga la facultad de poder presentar pruebas convenientes a su presente caso, en este
sentido solo le favorece llevar a juicio oral solo la prueba documental como es el audio y
presenta para que se visualice en audiencia de Juicio Oral, siendo así que la parte de la
garantía al debido proceso, y con ello a su vez el principio a la presunción de inocencia del
imputado, causándose así indefensión a una de las partes procesales, y que se pueda
Ahora bien, demostraremos que tan importante sería la presencia del menor agraviado al
momento del desarrollo de la audiencia de juicio oral, sin afectar su estado ni llegar a la re
victimización, ni perjudicar el interés superior del niño, ni mucho menos vulnerar el derecho
viii
INTRODUCTION
The crime of rape in minors is considered a relevant issue in our country. It is not easy to
find a definition that covers the whole crime. Well, it is about behaviors that generate social
alarm, being that it is almost daily that knowledge is taken thanks to the different means of
social communication of the serious conflicts that arise against minors and women.
Where we can notice that even under the existence of the rights of women and children,
their solidification and rigidity of sentences does not reduce the alarming rate of sexual
abuse that are seen today, however it can be seen in different cases of that it is convincingly
demonstrated that the aggrieved or rather the minor victims for the crime of rape are
manipulated by certain family aspects which serve as influence on the minor at the moment
of lending their manifestation before the competent authorities against the alleged
aggressor and bring forward a complaint, and that the doctrine calls the "presence of
subjective incredibility", one of the criteria taken is the plenary agreement No. 02-2005 / CJ-
116 which is used for the proper assessment of the statements of children aggrieved by the
crime of rape, as can be seen in the nullity appeal nro. 3303-2015-lima, file No. 05063-
2015-Arequipa, regarding the crime of rape of a minor, and for certain circumstances of
It can be seen that at the time of the oral hearing the prosecutors in charge of the respective
cases act to visualize the interview of the aggrieved minors in the Gesell chamber, but do
ix
not present them as a personal test so that they can testify in oral proceedings. and
subsequently be cross-examined accordingly, due to the fact that the procedural code
empowers the competent authority in this case, the prosecutor, to have the power to present
evidence appropriate to his present case, in this sense it only favors him to take oral trial
only the documentary evidence such as the audio and video of the recording that was made
in the Gesell camera interview, and this is only presented so that it is displayed in an oral
trial hearing, so that the defense party can not to cross-examine the aggrieved party,
violating the right and guarantee of due process, and thereby in turn the principle of the
presumption of innocence of the accused, thus being defenceless to one of the procedural
parts, and that the accused may be condemned according to the laws and the law enshrined
Now, we will show how important would be the presence of the aggrieved minor at the time
of the oral trial hearing, without affecting their status or revictimization, or harm the best
interests of the child, much less violate the right to presumption of innocence consecrated
in our constitution.
x
CAPÍTULO 1
ANTECEDENTES
cuales se tuvo normas de tipo penal, creadas con el fin de proteger el interés general.
Tal es el caso de las culturas de Egipto, Babilonia, China, Japón, India, entre otros, en
donde se encontraron diversas penas aplicadas para determinados tipos de delitos, las
cuales fueron adecuadas a su tipo cultura y tradición que se daban en cada uno de los
que como pieza frecuente del derecho penal dentro de ello la gratificación de la pena,
la cual se denomina como el resultado de una acción que no va acorde a las costumbres
y la misma moral de la población. Estos pueblos que son considerados ajenos dentro
de derecho penal no fueron los únicos que implementaron normativas del tipo penal,
siendo así que, se tiene también al antiguo continente con sus más conocidos
exponentes del derecho tal es el caso del derecho romano como derivación del derecho
griego. Siendo así estos dos quienes acarreaban sanciones habituales a las culturas
nombradas anteriormente, es por eso que a simple vista entre los castigos que
impusieron en Roma y Grecia, es que también los escarmientos de tipo corporal eran
1
Esta idea no nace por sí solo, ni de una forma progresiva interrumpida, sino que surge
del imperio romano del oriente, en la edad media con un derecho penal bárbaro el cual
tomo cuerpo dentro de Europa durante estas épocas, en el sentido de que las sanciones
importancia dentro de la época, época en la cual surgieron los peores castigos humanos
justicia divina, siendo por esta razón que la inquisición le otorgó a la congregación
bárbaros europeos.
Dentro del proceso de nuevos cambios en el proceso penal, la sociedad iba generando
mayores cambios, puesto que no se caracterizaba por ser inamovible, y más aún cuando
se hablaba de la situación social de la edad media. Es por esta razón que se fueron
especialmente en Francia e Inglaterra que, de una fuerza y vigor del área rural y agraria,
se generó un gran cambio y una notable crisis como consecuencia de las guerras,
pestes y los inicios de los que pasaría a ser la edad moderna de la mano con la
revolución industrial.
En el siglo XVIII, si bien se considera como el siglo del apogeo del industrialismo,
además se dice que fue una época en la cual el derecho penal liberal según la posición
adoptada por Beccaria, Marat, Montesquieu, y Voltaire para ejercer un medio de defensa
2
En la obra camino hacia la humanización del Derecho Penal de Beccaria, dejó como
parte de esta la idea que se debe tener en cuanto a los fines que debieron detenerse.
penal que son la base del ya conocido Derecho Penal Liberal, resumido en la abolición
la pena y el delito y en general los principios del derecho Penal. Su propósito fue de
Posteriormente al desarrollo del derecho penal liberal, nacen las ideas positivistas,
dando el nacimiento de las penalizaciones a cierto tipo de personas, las cuales eran
más susceptibles a cometer algún tipo de delito ya sea por situación física y biológica
podido observar que la aplicación del Derecho Penal, surgiendo de esta manera
políticas en sentido penal que tendrán como rol la protección del interés de algunos.
Razones por la que detrás del derecho penal, siempre existió gente empoderada que
sabía manejar la situación por el interés económico que este traía consigo.
Hoy en día han surgido distintos discursos en cuanto al tema del derecho penal, en
cuanto al control de clases y al poder mismo tal como observamos en las paradojas
entre las tendencias de derecho penal relacionados a los estados de derecho y derechos
humanos considerados como exitosos por ser que permitió frenar el abuso de poderosos
al querer imponer este último como un derecho encargado de vulnerar las garantías.
3
años aproximadamente, teniendo así mayor impacto dentro del imperio incaico,
Dicho desarrollo fue interrumpido por las conquistas y la Colonia, los cuales tuvieron
Occidental. Siendo así que nuestro país fue considerado un factor importante para
formar parte del sistema mercantil de Europa. (Cotler, 2018, pág. 48).
La conquista fue el origen del proceso del estrago de los vínculos sociales de estos
grupos, que unidos por la denominación inca, empezaron a establecer el imperio incaico
Karen Spalding:
El resultado final que trajo consigo fue la organización interna del área andina
Pues, ahora bien, se desprende de la cita que la integración que tuvo la sociedad
importancia del paso a la esfera de poder del imperio inglés. Por lo que, tuvo que generar
4
una reducción notable, pasando a ser un mero “intento de reconstrucción” únicamente
en el aspecto político y declaratorio (Matos, 1999, pág. 20). El poder de manejo de las
tierras tiene un cambio de poderío y los financistas ingleses generan así una
República, relacionando así el desarrollo de nuestro país dentro del régimen cultural-
manera la costa, sierra y selva dentro de las zonas agrícolas e industriales, además de
rurales y urbanos. Otorgándonos así una homogeneidad cultural dentro del país y la
El Derecho Penal como tal, es una rama de vital importancia dentro de nuestro
ordenamiento jurídico, siendo considerado como el grupo de normas jurídicas que tienen
centre su atención. Es por eso que, con el paso del desarrollo de la historia pasó de ser
5
personalizado por una sucesión de movimientos que dificultan en gran magnitud la
demarcación de las distintas etapas por las que ha pasado el derecho penal hasta
nuestra actualidad.
occidental
A principio de los noventa, Erna Olafson, Roland Summit, y David Corwin, realizaron la
publicación de un artículo el cual tenía como fin el estudiar a lo que ellos nombraron
menores de edad dentro de la comunidad occidental, resaltando así los siglos XIX y el
Así pues, tomando como referencia el libro de De Mause, aquí tienen como fin el
demostrar que la recortadura cronológica puede ser realizada para el término del
problema el cual tiene como resultado en cierto modo arbitrario, puesto que tiene como
temática. Tal es el ejemplo, del siglo XVII, en Londres, donde se consideraba una
creencia que el tener relaciones sexuales con los menores de edad, podía curar
enfermedades venéreas. Posteriormente en pleno siglo XIX, fue tomado como un fuerte
argumentaban que el hecho de mantener relaciones con los menores los ayudaba
6
Olafson, Summit y Corwin señalan en sus artículos que, en América del Norte y en
Europa, los niños que eran esclavizados eran los más susceptibles de sufrir de violación
y abuso sexual continuo, y por consecuencia de esto gran cantidad de niñas tomaban
fuerza según señalan en la época de la Inglaterra Victoriana por las carencias que
tenían. Y dando una protección a la moral de las personas pertenecientes a las clases
Sin embargo, a finales del siglo XIX, una agrupación conformada por reformistas y
planteamiento de que tanto el incesto como el abuso sexual existían dentro de todos los
tipos de clases sociales existentes, sin ningún tipo de distinción alguna. La iniciativa que
tuvo este grupo generó que en el año 1908 se castigara por primera vez el incesto en
Gran Bretaña. Sin embargo, a pesar de este accionar, los delitos sexuales que eran
cometidos en contra de las niñas recibirían una pena menor a diferencia de los castigos
Aunque el abuso sexual tomó mayor reconocimiento por ser un conflicto dentro del
Teniendo así, como principal mención el trabajo realizado por los Forenses Franceses
referentes al tema del abuso sexual a mitad del siglo XIX. En una de sus publicaciones
7
del año 1856, en la revista científica de salud pública, es que los forenses especializados
plantearon que:
- Que los ofensores de estos hechos en ocasiones eran los propios padres o
hermanos mayores.
Sin embargo, muchos de los mitos que circulan sobre el tema de abuso sexual ya se
realizadas por los forenses, tal es el caso de Brouardel quien mencionaba que los
alegatos entre un 60% y 80% eran únicamente falacias, y que tuvieron inicio a
alucinaciones genitales, o la inducción de los padres ante preguntas. (Baita S. &., 2015,
págs. 17-18).
Según Freud Sigmund (1984), el autor del psicoanálisis, tuvo como referencia los dos
tipos de información, con la finalidad de por llevar a cabo la elaboración de sus teorías,
problemas vinculados con problemas de salud mental. En sus escritos de finales del
siglo XIX, siendo estos los primeros escritos de Freud, señala que las pacientes con
histeria que eran atendidas, que eran atacadas sexualmente por adultos que los tenían
en custodia, enfermaban por consecuencia de estos hechos. (Sigmund, 1984, pág. 308).
A mediados del siglo XX, si bien ya se tenía conocimiento de la existencia del abuso
sexual, en estados Unidos, se consideraba como un fenómeno real debido a las diversas
8
discusiones y conceptos que se tenían sobre el tema mismo, manteniéndose así por un
buen periodo de tiempo. Por cierta parte, se admitía que los que cometían este delio
cuanto al tema de su sexualidad, quedando así fuera del foco los ofensores que
acto y que inclusive no padecía ningún tipo de sufrimiento, sino que disfrutaba de
manera oculta del acto sexual al cual eran sometidos, y que cambia la posibilidad de
que menor de edad pasara de ser un agraviado a ser un colaborador activo, siendo la
Dentro de todos los argumentos actuados dentro de esa época se tiene también la
reconocer que los sujetos de la misma institución, alguno de ellos pertenecientes a los
más altos rangos eclesiásticos, quienes fueron autores de delitos sexuales en agravio
de niños que eran dejados bajo su cuidado en escuelas religiosas. Varias situaciones
salen a flote después de años de haberse llevado a cabo, al transcurrir el tiempo los
niños crecieron, sacando a la luz mediante evidencia los hechos ocurridos durante su
niñez cuando pertenecían a la iglesia católica que se supone que velaría por su cuidado
y buen desarrollo, la iglesia se mantuvo al tanto de los ocurrido, pero para protección de
ellos mismos ocultaron evidencia que corroboraban lo sucedido con los menores. (Baita
tanto la integridad sexual como la libertad sexual. Por lo que es considerada como la
9
acción que ejerce una o más personas sobre otra, tales como actos o insinuaciones
para así poder llevar a cabo el acto sexual los cuales pueden darse en distintos espacios
Este concepto dado por la Organización de violencia sexual en sí, tiene una gran
variación según las distintas teorías y según códigos penales que se tiene, así como el
penetración o la fuerza misma que se emplea. Tomando, así como un claro ejemplo, el
Tribunal Penal Internacional para Ruanda definió las violaciones sexuales como: “El acto
sexual no consentido, o los actos que pueden incluir la inserción de objetos o el uso de
ciertos orificios corporales que no sean considerados como sexuales”. (Ruanda, 1998,
págs. 595-598).
“penetración” forzada de manera física, por vía anal, vaginal o bucal, o ya sea por
introducción del miembro viril, además de otras partes del cuerpo o algún objeto que
sirva como medio para alcanzar la satisfacción del sujeto perpetrador. Ahora bien, se
toma conocimiento que este delito puede cometerse tanto por varones como por
10
En nuestro país, el delito de violación tiene como legal tipificada en el artículo 170 de
El que, con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a tener acceso carnal
por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros actos análogos introduciendo objetos o
partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías (…). (Gaceta Jurídica, 1991).
En cuanto a este tema, la legislación sostiene que las definiciones que se encuentran
país la evolución del tipo penal acarrea distintos procesos y definiciones que no han
de Código Penal Vidaurre, la cual tenía como parte de este texto una sección para los
Donde como sanción como la comisión del delito, se imponía al perpetrador o más
conocido como sujeto pasivo a que este debía de contraer nupcias con la victima de la
se negaba, se obligaba a que hiciera el pago una cuarta parte de sus haberes, y en el
caso que este careciera de algún tipo de ingreso económico, tenía por obligación el
laborar en obras públicas por el tiempo que la víctima estuviese aun soltera. Si la mujer
Ya en el año 1859, se contempla el Acceso carnal de mujer, dentro del segundo proyecto
sus sentidos, y en el caso que haya una mujer que casada que tiene credibilidad en el
estupro que era cometido en contra de mujeres que han sido engañadas con la falsa
11
El Proyecto del Código que se hizo en el año 1859 se protege la virginidad de una
manera expresa, el cual se distingue por la pena ya que esta es mayor para los sujetos
activos que tenían algún tipo de vínculo con la victima ya sea ascendiente, maestro,
guardador o cualquier otra persona que ejerza autoridad sobre la víctima. Esta idea
adiciona el Art. 321, basado en la pena complementaria a la sanción por los distintos
delitos de violación, rapto de doncella o estupro, donde el sujeto tenia por obligación la
manutención de los hijos nacidos producto del acto sexual. E n cuanto al tema de rapto
con violencia hacia los padres o la doncella si esta era menor de 21 años, y el autor del
El Código Penal del año 1924, trajo consigo grandes cambios a diferencia del Código
de 1863, dentro se sección tercera titulada como “Delitos contra las buenas
el que se denota una gran diferencia en cuanto al bien jurídico protegido, al cual se le
acopla la “liberta sexual”, trabajando de la mano con el “honor sexual”. (Bramont, 1990).
En el tema de libertad sexual se infería como la libertad que tenía toda persona del poder
decidir sobre su cuerpo, para lo cual se tenía que respetar los términos que se
enmarcaban en el derecho. Tal es el caso del honor sexual el cual se comprendió como:
subjetivo”,
Asimismo, surgió una modificación en cuanto al tipo base que resguarda la libertad
sexual (aunque no en los términos que hoy se conocen), esta modificatoria tiene como
finalidad la autonomía y respeto en cuanto a la decisión que toma una mujer soltera con
que el sujeto que comete el delito emplee la grave amenaza o violencia sobre su víctima
12
para poder llevar a cabo la acción. Reconociendo así, como conducta agravante, en el
inconsciencia, mientras que en el código del año 1924 se distingue las figuras de
Pero lo más notable y resaltante del código es que se relegue todo referente a la
genera ningún tipo de distinción entre mujer, virgen, soltera, viuda o casada por lo que
se consideraba que toda mujer era potencialmente una posible víctima de violación y la
la mujer, 1999-2000., 2001, págs. 25-35) y, por lo que no tenía algún tipo de existencia
el acto.
A fines del siglo XX, la legislación en cuanto a la violación sexual se vuelve más
específica. Siendo así que, en 1991 se hace la publicación de nuestro actual Código
Penal el cual tiene el tema de Violación de la libertad sexual en su Capítulo IX, el que
delito como tal perpetrados a menores de edad. Siendo el bien jurídico protegido la
como el derecho que tiene toda persona de poder decidir sobre su sexualidad además
personas mayores de 18 años que son capaces de ejercer sus derechos civiles, según
el artículo 42 de nuestro Código Civil, señala que puede hacer uso de su libertad sexual.
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Aun así, la intangibilidad e indemnidad sexual, se centra en el bien jurídico que protege
a niños o los incapaces, puesto que son quienes no tienen una autodeterminación
el Código Penal Peruano de 1991, en el que se tiene como sujeto activo el cual puede
ser cualquier persona, inclusive miembros de familia, como la esposa o esposo o las
personas que tienen algún tipo de nexo con la víctima. Desde su publicación este código
penal sufrió distintos cambios entre ellos el capítulo de delitos sexuales, pues a pesar
En el artículo 170, el tipo base tipificaba únicamente el acto sexual o análogo mediante
más sujetos o cuando se produce a mano armada. La pena que se impone por la
la Ley N°26293 de realiza la ampliación del tiempo en cuanto a la pena desde 4 hasta 8
articulo ya mencionado anteriormente en la cual se especifica las vías por las que se da
el acceso carnal, siendo estas la vía vaginal, anal o bucal u otros actos análogos
introduciendo cualquier objeto o partes del cuerpo por cualquiera de vías, en donde
además la penetración con el miembro viril o figura coital vía anal no es la única forma
Y, por último, dentro de las formas agravadas se dan situaciones en las que el agresor
tiene la posición de autoridad ante su víctima, haciendo uso de sus funciones, en el caso
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que este perteneciera a la Policía Nacional, Fuerzas Armadas, Policía Municipal o
cuanto al tipo penal durante los dos últimos siglos, donde los cambios que trajo consigo
marcó una relevancia central en base al bien jurídico tutelado y en el tipo penal para la
2008, págs. 549-630). A pesar de esto, nuestra situación actual en cuanto al contenido
implican distintos conflictos y debates para poder tipificar e investigar la violación sexual.
6. Precedentes Históricos
El concepto jurídico de abuso sexual pasa a tener mayor fuerza en cuanto al abuso
deshonesto, el cual se estipuló en el artículo 127 del Código Penal pasando así a ser
derogado. Esta figura introducida gracias al proyecto del año 1891, en su artículo 152,
dando una sanción al que abuse de manera deshonesta de una persona ya sea del sexo
opuesto. Ese delito era opuesto al estupro y la violación Incluso en el Código Penal, se
sustituye la frase “sin que haya copulado” siendo reemplazada por “Sin que haya acceso
tipo penal, extendiendo los factores que anularían el consentimiento libre de una
15
de elección en la persona. A lo que se incrementa la edad de la víctima de 12 a 13 años.
Este principal derecho constitucional por llegar a ser considerado como una garantía
primordial, permite llevar de manera legítima un proceso puesto que su vigencia permite
que los derechos del imputado tengan un vínculo directo con la calidad y la carga de
prueba que es utilizada para poder darle una sentencia o condena. Es a razón a esta
garantía y si solo hay plena prueba que recaiga sobre la acusación, el cual podrá darse
por concluida mediante un juicio de culpabilidad que llevara la sentencia para quien se
le formulo los cargos. Hoy en día, la evolución de esta garantía adiciona el derecho del
acusado a ser atendido por las autoridades pertenecientes al Estado, no solo dentro del
anticipado.
donde se encuentra disposiciones que guardan relación al tema estudiado, siendo así
Convención una obligación legal de corte internacional, por lo que se ha sostenido que
dubitativo e hipotético del proceso penal que sólo desaparecerá cuando se logre la
constatación de la verdad por los medios probatorios legales y disipadas las dudas al
no del imputado.
16
En la Constitución Política del Perú en el art. 76 numeral 2 determina que, se presume
emisión de una resolución firme o por una sentencia ejecutoriada. Es por eso que con
permitan arribar a una resolución que, en definitiva, luego de dicho proceso legalmente
of law, se disipen las dudas estableciendo la inocencia o culpabilidad del imputado, por
garantice el cumplimiento del artículo 75, que al aplicar el programa de los más
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CAPITULO 2
ESTADO DE LA CUESTIÓN
pacífica, cometiéndose los delitos más oprobiosos, entre ellos el que más resalta es el
delito de violación sexual, más aún cuando lo que se afecta es la integridad física,
Criminológicas y Análisis Prospectivas del Ministerio Público según los años 2013 –
2017, que casi el 76% de las víctimas de violación sexual en nuestro país son menores
de edad entre los 13 y 17 años, siendo que casi un 40% de los agresores son familiares
2. Violación Sexual
según Noguera Ramos define el delito de violación Sexual como el acto sexual análogo
practicado contra la voluntad de una persona que inclusive puede ser conyugue o
18
conviviente; mediante la utilización de la violencia física o grave amenaza que venza su
Así, pues de esto se entiende que es el uso intencional del poder físico, el cual se
emplea como amenaza contra un tercero, provocando a este lesiones, muerte o daños
3. Testigo Único
Se tiene ya diversos casos en los que, cuando el menor de edad es el único testigo de
declaración del menor de edad y su repercusión dentro del proceso penal, para así
fundar una sentencia si merece fe de acuerdo con la aplicación de las reglas de la sana
crítica y sin perjuicio de que la valoración de la prueba se efectúe, en tal caso, con mayor
severidad. (Derecho, 2018). Lo que trae consigo la emisión de una sentencia para el
imputado ya sea favorable o no, con la única declaración del menor. Sin embargo, hay
otras posiciones que, señalan que, este tipo de prueba según Jauchen uno de los
testimonios, muchos de los cuales reproducían lo que el niño les había relatado, pero,
19
encara la crítica desde varios frentes: “…aun en el caso que el imputado y la defensa
hayan sido oídas o referenciales poco es lo que hubiesen podido controlar, ya que en
de oídas carecen de fuerza de convicción en tanto que sus conocimientos sobre los
4. Presunción de Inocencia
definido según nuestra carta magna como “el carácter de indubio pro reo, el cual existe
desde el derecho romano, hasta la actualidad. Este es un principio que dejo de ser
Por tanto, se debe entender que este principio constitucional, es un principio esencial
dentro del Derecho Procesal Penal, que advierte sobre la actividad jurisdiccional como
una regla probatoria y como tal un elemento fundamental del derecho a un adecuado
Que, el imputado goce de la misma situación jurídica que uno inocente. Se trata
en verdad de un punto de partida político que asume-o debe asumir- la ley del
enjuiciamiento penal en un Estado de Derecho, punto de partida que constituyó,
en su momento, la reacción contra una manera de perseguir penalmente que,
precisamente, partía desde el extremo contrario. El principio no afirma que el
imputado sea, en realidad, inocente, sino, antes bien, que no puede ser
considerado culpable hasta la decisión que pone fin al procedimiento,
condenándolo (Maier, 2004).
20
Lo cual nos da entender que, el imputado al momento de ser juzgado debe ser tratado
bajo el mismo nivel jurídico que el presunto agraviado. Esto no quiere decir que se haga
como culpable mientras no se tengan las pruebas fehacientes de que haya cometido el
5. Casuística
Es entorno a dicha problemática que se toma como referencia el caso en concreto del
acusación para el presente caso, ofrece la declaración del menor agraviado solo como
un medio de prueba documental, a través del acta de entrevista única en cámara Gesell
y visualización del mismo dentro de juicio oral, dejando de realizar este ofrecimiento
como prueba personal, es decir, ofrece de forma personalísima la declaración del menor
Por otro lado, se tiene que al momento de actuarse la prueba documental ofrecida por
el Ministerio Público, mas no como prueba personal, se tiene solo la lectura del acta de
declaración brindada por el menor agraviado, por parte de la defensa del acusado,
e) numeral 24 del artículo 2 de la Constitución Política del Perú, que textualmente dice:
21
“Toda persona será considerada inocente en juicio mientras no se demuestre su
culpabilidad”.
cuanto al análisis de la presente; se imputó a una persona haber contactado con una
menor de trece años presuntamente, mediante la red social Facebook, con la finalidad
de vulnerar su integridad sexual. Hechos le valieron una imputación por violación sexual
Segunda Sala Penal Transitoria esta consideró que al sentenciado se le habría afectado
participación de la menor dentro del juicio oral a pesar de que, en su calidad de víctima
En cuanto al error de tipo, se sostuvo que fue la menor la quien sostenía tener una edad
mayor a la verdaderas en repetidas ocasiones. Por lo que, la Corte decidió declarar nula
Además, sostuvo que la no revictimización, no puede por ningún motivo una obstrucción
a la averiguación de la verdad.
22
Siendo así que; los procesos penales tienen por finalidad, determinar si el acusado está
han creado los ordenamientos jurídicos para determinar si una persona cometió una
presencia del agraviado menor de edad en juicio oral? Si este no fuese ofrecido
como medio de prueba testimonial al momento de emitir una sentencia, ¿se vulnera
Es necesario aclarar, que la actividad probatoria debe estar orientada, a llevar acabo el
esclarecimiento de los hechos, siendo esta muchas veces considerada como la única
prueba de cargo.
(…) para que un testimonio sea suficiente para enervar la presunción de inocencia,
debe realizarse en la ausencia de móviles espurios (verosimilitud subjetiva), que el
testimonio este corroborado por datos o circunstancias objetivas (verosimilitud
objetiva) y que exista persistencia en la incriminación. (Vizcarra, 2016).
El presente plenario propone pautas metodológicas que sirven para poder orientar la
menor agraviado en juicio oral, tiene como partida desde la exactitud de la declaración
del testigo en cuanto a los hechos y participantes, además del adecuado análisis de la
23
Es en mérito a ello, que decidimos proponer la importancia de la declaración del menor
agraviado por el delito de violación sexual y su presencia dentro de juicio oral, ello con
la finalidad de crearle una mejor convicción y aseveración, que puedan crear una mejor
Carta Magna.
6. Violación Sexual
Noguera Ramos define el delito de violación Sexual como el acto sexual análogo
practicado contra la voluntad de una persona que inclusive puede ser conyugue o
7. Tipo penal
Bajo el numen iuris de “delitos contra la libertad sexual”, en nuestro artículo 170 del
la letra dice:
El que, con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a tener acceso carnal
por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros actos análogos introduciendo objetos o
partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de seis ni mayor de ocho años.
24
8. Tipicidad Objetiva
Con la modificatoria que se dio en Código Penal en cuanto a los delitos sexuales por la
ley Nº28251, del delito de acceso carnal sexual, este se configura cuando el sujeto activo
empleando violencia o la grave amenaza logra tener acceso carnal con su víctima por
vía vagina, anal o bucal o análoga, sin contar con el consentimiento de la misma. El
verbo rector “obligar” empleado en la redacción del tipo penal, señala que previo al
sexual prohibido sea punible no por la actividad sexual, sino porque la actividad se
realiza sobre la base del abuso de la libertad sexual del otro. (Buonpadre, 2000, pág.
373).
En el acceso carnal como delito se perfila con acciones sexuales. Es decir, mediante
acciones en las que el agente involucra a una persona en una forma sexual, entendido
por contexto sexual determinado, como toda situación para cuya valoración el autor de
la conducta, acude a juicios de valor referentes al instinto humano que suscita atracción
entre los sexos. Es considerado de vital importancia, pues si el agente con su actuar no
menos sexual, no se configura. De ahí que en doctrina se sostenga que en los delitos
dentro de la doctrina nacional respecto a si se considera la fellatio in ore como una forma
25
La denominada acto buco genital o fellatio in ore debe ser considerado como “acto
perderse de vista que el enunciado “acto análogo”, presente en todos los tipos de
violación del vigente C.P., constituye una clausula general que permite la interpretación
analógica, de modo que análogo al “acto sexual” puede considerarse tanto la practica
fierros, tubérculos, etc.). En este sentido la española Antonia Monge, refiere que objetos
es todo elemento material que el sujeto activo identifica o considera sustitutivo del
órgano genital masculino y por lo tanto los utiliza para satisfacer sus deseos sexuales.
En tanto por partes del cuerpo se entiende por aquellas partes del cuerpo humano que
pueden ser utilizados por el agente como elementos que pueda sustituir al miembro viril
para acceder a la víctima: los dedos, la mano completa. La lengua, etc. En otras
palabras, partes del cuerpo para efectos del delito en hermeutica, son todos aquellos
miembros u órganos que tienen apariencia de un miembro viril a los cuales recurre el
Violencia y amenaza se equiparán en tanto que ambas resultan ser medios idóneos de
26
acceso carnal no deseado. El acceso sexual o análogo prohibido presupone que el
sujeto pasivo se niega a complacer los deseos del agente, negativa que es vencida
mediante el recurso a uno de aquellos medios de comisión. (Boix, 2002, pág. 149).
contra los menores de edad, Conjuntamente con la Libertad Sexual, los cuales forman
el bien Jurídico protegido en los delitos de carácter sexual estipulados en nuestro Código
Penal.
Los delitos sexuales se encuentran regulados en el título VIII del Código Penal Peruano.
En donde el bien jurídico protegido guarda relación con los delitos Sexuales a menor de
edad.
y adolescentes, actos que se pueden dar tanto en el seno familiar como fuera de él,
La política preventiva del Estado para controlar esta forma de criminalidad adolece de
coherencia, por un lado, permite la difusión de valares e imágenes que despiertan las
televisiva y escrita) y, por otro, lo que pretende es resolver el problema apelando sólo al
27
14. El delito de acceso carnal sexual sobre menores
debidamente en el tipo penal 173 del código penal, cuyo texto original ha sido
modificado varias veces. Finalmente, por la Ley Nro. 30838, ley que modifica el
delitos contra la libertad e indemnidad sexual, publicado el once de Julio del 2018,
“El que tiene acceso carnal por la vía vaginal, anal o bucal o realiza otros
actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las
dos primeras vías, con un menor de catorce años será reprimido con pena
privativa de libertad de cadena perpetua, (Código Penal 1991)”.
suficiente para valorar realmente una conducta sexual, resguardando con ello
ha ampliado hasta la edad de los 18 años, así mismo con esta modificatoria se
de catorce años puesto que se deduce que a partir de dicha edad se puede
sexual.
Por otro lado, al negarse la libertad sexual a las personas mayores de catorce
28
sexual con ella será autor del delito de acceso carnal sexual sobre un menor,
Sin duda la intensión del legislador ha sido fortalecer las penas para los autores
siendo la máxima pena como la de cadena perpetua para los agentes de este
tipo penal, siendo a nuestro entender una de las penas más draconianas.
El delito más grave previsto del rubro “delitos contra la libertad sexual” en
sexual sobre un menor. Este hecho punible se configura cuando el agente tiene
acceso carnal por la cavidad vaginal, anal o bucal o realiza otros actos análogos
introduciendo objetos o partes del cuerpo por la vía vagina o anal, con una
acto sexual o análogo con un menor, ello incluye el acto vaginal anal o bucal
realizado por el autor, o por el menor a favor del autor o de un tercero, de igual
del delito de acceso carnal sexual sobre un menor no necesita que el agente
29
no se requiere que este haya prestado su consentimiento. En otro aspecto no
indiferente, aunque debe servir al juzgador para graduar la pena entre polos
máximos y mínimos.
gravedad cuando la víctima sea menor de edad, por lo que de este modo la pena
Para poder establecer la edad de los menores y determinar cuándo es que se está
ante un supuesto y cuando en otro, la partida de nacimiento pasara a ser hasta hoy en
día un documento trascendente dentro del proceso penal. Solo con la presentación de
más en el proceso; sino representa una condición sine qua non, sin la cual no puede
Con el delito de acceso carnal sexual sobre menor de edad se pretende proteger
30
los menores, que todavía no han alcanzado el grado de madurez necesario para
Finalmente, José Luis Castillo Alva, señala que la intimidad sexual, es una
el psiquismo de la persona para toda su vida. la ley penal protege al menor tanto
de vínculos familiares”.
31
expresado. Incluso puede tener la condición de enamorado, (Ramiro Salinas,
2008).
artículo 173° del Código Penal, puede ser tanto un varón como una mujer, con
dieciocho años, pues el tipo penal solo exige que el sujeto pasivo tenga una
que el delito igual se configura así se llegue a determinar que la menor o el menor
posible que se configure el dolo en el delito de tres clases: dolo directo, indirecto
y eventual
32
voluntariamente le practica el acceso carnal sexual, ya sea por la cavidad
vaginal, anal u bucal o en todo caso, le introduce objetos (prótesis sexuales, etc.)
o partes del cuerpo (dedos, manos, etc.) en su cavidad vaginal o anal. Con la
aparece, es decir como en todos los delitos sexuales aquí analizados, aquí se
carnal sexual con una menor de catorce años, no duda y se abstiene a realizar
sexual aquí, el autor más que incurrir en error y le da lo mismo, pese a la duda
que pueda tener acceso carnal con una menor , circunstancia que el
ejemplo, cuando el agresor actué con la creencia firme que la víctima con la cual
33
En efecto el expediente Nro. 98-006, se señala: “el error de tipo nace a partir de
tipo se encuentra regulado en el primer párrafo del artículo 14 del código penal,
este recae sobre un elemento objetivo de tipo, el sujeto piensa que está
hubiese podido darse cuenta del defecto de apreciación en que incurría, es decir
tipificados como tal con el código penal; en cambio el error de tipo vencible se
culpa”.
sancionarse al sujeto activo por el artículo 173° del código penal: si es invencible,
34
15.6. Antijuricidad
La naturaleza del delito de acceso carnal sobre un menor de edad hace imposible
Es por ello, que al momento que la realización de dicho acto denigrante en contra
Quien detiene su atención, no solo sobre las normas que el art. 348 del C. del .P.P,
que en el ámbito del moderno proceso penal- como, por otra parte, en el ámbito civil-
el testimonio llamado ordinario (esto es, el testimonio que, comúnmente distinto del
El testimonio consta de dos fases y que, por lo mismo, el testigo es quien da vida a
una actividad doble, siendo necesario reconocer que es fruto de un grave error analizar
testigo.
35
Ante bien, el punto de llegada del testimonio debe relacionarse con el punto de partida
de él; en otras palabras, es necesario comprender la fase declarativa por medio de una
los actos declarativos, significa formular una observación que sirve para captar
Quien quiera entrarse más allá de lo que se manifiesta en forma solo genérica y
Para este fin, parece conveniente partir de la consideración según la cual toda
281).
36
- Momento de la emisión (destinado a separar la expresión del autor de esta,
dos momentos o fases, también los otros dos momentos que cumple la actividad
declaración, como una declaración de razón y a partir de esto, para señalar que,
al fin y al cabo, como la declaración de verdad tiene que ser una declaración de
Es cierto que prima facie, tal conclusión podría ser combatida con apoyo en la
falsa. Sin embargo, debe señalarse que esta objeción, lejos de manifestarse
37
idónea para oponerse a la precedente conclusión, sirve, más bien, para confirmar
su validez; puesto que, en fin de cuentas, debe admitirse que, siempre que
informativos.
Bajo este aspecto, la declaración testimonial termina por alinearse con todas las
una voluntad o de un hecho por esto solo se asimilan a actos informativos. Con
38
18.6. Testimonio como reproducción nemónica de la experiencia vivida por el
testigo
sobre el recuerdo del pasado que aún subsiste en la mente del testigo.
39
humana y que la toma consciencia es inevitablemente el resultado de factores
físicos y psíquicos propios del hombre de esto surge la conclusión de que el juicio
pág. 90).
Si bien existe la creencia popular de que los niños siempre dicen la verdad; en
cuanto a la veracidad del relato. Binet en 1900 ya indicaba que los niños son
y Saywitz en 1987 postulaba que tal propensión era en realidad hacia las fabulas
La actividad probatoria no se limita a una determinada tapa del proceso penal, sino
prueba se practiquen o sean actuados ante el juez que resolverá el fondo del asunto.
40
procesales que coadyuvan a la eficiencia, eficiencia y a la protección de derechos de
menores de edad.
Para llevarse a cabo de manera eficiente la entrevista única de cámara Gesell se emitió
sexual, el cual trata con fines de explotación sexual y trata con fines de explotación
aprobaron cuatro guías en merito a lo dispuesto por la “Ley para prevenir, sancionar y
erradicar la violencia contra las mujeres y los integrantes del grupo familiar; y, a niños
en tres etapas:
a. La etapa previa
y Testigos.
41
b. Etapa de entrevista única
desarrollo de la misma.
c. Etapa Posterior
prueba, de las cuales la primera, tiene por objeto comprobar las huellas y otros efectos
materiales que el delito haya dejado en lugares, o cosas en las personas según lo
estipulado por el artículo 192 inciso 2 del C.P.P. En tanto que la reconstrucción de los
hechos tiene7 por finalidad dar la certeza de si cometió el delito, de acuerdo con las
el acto, que deberá practicarse con la mayor reserva posible, según el artículo 192
En cuanto a la participación del menor de edad que fueron víctimas del delito de
violación sexual en dicha diligencia se establece que, en los delitos contra la libertad
42
sexual no se exigirá la concurrencia de los agraviados menores de edad, o de aquellas
Es por eso que se aprecia que el legislador no ha sido imperativo en cuanto a prohibir
siendo esta establecida como una facultad o potestad. Se considera que dentro de
este debió preverse la participación del menor en este tipo de diligencias en aras de
43
CAPÍTULO 3
El artículo 163 del C.P.P del 2004, regula como medio de prueba al testimonio. En donde
se precisa que “toda persona citada como testigo tiene el deber de concurrir, salvo las
establece lo siguiente:
(…) cuando deba recibirse testimonio de menores de edad y de personas que hayan
resultado víctimas de hechos que las han afectado psicológicamente, se podrá
disponer su recepción en privado. Si el testimonio no se actuó bajo las reglas de la
prueba anticipada, el Juez adoptará las medidas necesarias para garantizar la
integridad emocional del testigo y dispondrá la intervención de un perito psicológico,
que llevará a cabo el interrogatorio propuesto por las partes, igualmente, permitirá
la asistencia de un familiar testigo.
el menor sea llevado a juicio, debe preferirse que su testimonio se actúe bajo las reglas
44
de la prueba anticipada. Otras reglas probatorias que se desprenden del dispositivo
- El juez de oficio o instancia de las partes está facultado para disponer la recepción
emocional del menor, esto así haya decidido que el testimonio no sea recibido en
sesión privada.
- El juez debe disponer que sea un perito psicólogo que efectúe el interrogatorio
propuesto por las partes y las preguntas aclaratorias a las que hubiere lugar.
Se ha cuestionado que dentro de estas reglas hay una contradicción lógica, porque si
se parte del supuesto de que el agraviado es víctima real, y hay darle soporte
regla debe adoptarse en casos muy específicos como de agravio sexual. En otras
clases de víctimas, hay que ser muy cuidadosos. (Arbulú, 2014, pág. 326).
A ello cabe decir que, por lo menos, en cuanto a los menores de edad que relatan
haber sido agredidos sexualmente, es un hecho que algo anómalo les ha sucedido o
viene sucediendo; o bien han sido víctimas de la agresión sexual que afirman, o bien
especiales.
45
2. La no Revictimización
Para poder abarcar este tema, es necesario tener presente la definición sobre
manera: “la victimología es una de las ciencias jóvenes, donde se centran lo pilares de
una ciencia que se encarga del estudio de las víctimas en su amplia concepto, en el
suceso criminal, es decir la victimología es una disciplina que estudia el proceso social,
Por lo tanto, se puede definir a la victimología como una de las ramas de la criminología
sociedad, Así mismo, se debe de tener presente que existen tres niveles de
victimización, a saber:
La victimización primaria, es el maltrato y/o daño que sufre de forma directa la víctima
ocasionados, por los integrantes de las instituciones del estado en especial del sistema
más comunes es, cuando un niño o una niña o adolescente, es sometido a numerosos
los interrogatorios, para recabar información, sin embargo, lo que se logra es recordar
46
3. La Victimización primaria y secundaria
Son diversos los autores que señalan que los delitos sexuales cometidos en los
profesiones e investigadores del mundo, siendo así el caso de Chile, donde dicho
interés creció a inicios de la Reforma Procesal Penal. La misma que a denotado una
(Capella, 2003).
La reforma atreves de los distintos artículos del Código Procesal Penal intenta atreves
de los procedimientos y organismo dar un trato digno para la víctima. Sin embargo, el
resultado de las pocas investigaciones en la materia indica que el sistema aun siendo
apreciación de la prueba en los delitos contra la libertad sexual, la misma que señala
47
nro. 30364, ley para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra las mujeres y
violencias; normas que van en contra de la violencia efectuada a los agraviados por
elemento probatorio y debe ser tratado como tal, debiendo cautelarse la forma y la
Conforme a estas normas, es que el menor agraviado, por algún hecho de violencia
sexual, está sujeto a la no posibilidad de declarar en juicio oral, ello debido a que su
numeral 23 del artículo 2, que a letra de dice: “Toda persona será considerada inocente
“La norma en cuestión contiene implícitamente una regla de la lógica; cómo debe ser
48
6. Creencias del sistema de protección y su consecuencia en la victimización
secundaria
y nociones han ido teniendo un gran crecimiento con el pasar de los años teniendo
existe una mayor claridad y consciencia en cuanto al tema de abuso sexual de menor
de edad, más allá de todo relativismo cultural. Sin embargo, se puede observar que lo
constitucional
actúa en defensa de la víctima, como se puede observar, las instituciones del estado
actuación del poder judicial, sobre la víctima, la misma que tiene que pasar por
del hecho delictuosos que tuvo que pasar la víctima, y no afectar la integridad física y
deberá dar su declaración en juicio, debido a que pueda surgir en ella los rezagos de
49
inocencia como principio constitucional, a través del cual en el proceso penal, más
específicamente dentro del juicio oral ejercerá mayor predilección, a favor de la del
imputado, mejor dicho es un principio constitucional del cual goza toda persona
menor agraviado no declara en juicio oral, mas solo se actúa las visualizaciones
elemento necesario que enmarca el impacto de los hechos reales que causa en la
persona humana.
memoria, percepción, emoción y la fisiología. Por lo que Herman refiere: Que, los
50
Además, la misma autora nos refiere que los acontecimientos traumáticos vulneran los
9. El abuso sexual infantil como forma de maltrato leve a diferencia del maltrato
físico
Son bastantes las oportunidades en las que se puede caer en error en cuanto al hecho
de tomar como un tipo de maltrato infantil solo el maltrato físico, en particular si este trae
consigo una consecuencia de mayor gravedad como por ejemplo la fisura del cráneo.
individual. Hoy en día las neurociencias han demostrado que todas las formas de
Por lo que, se reconoce que sí tiene ciertas características que lo hacen diferente del
emocional, físico además de la negligencia tienen niveles variados los cuales facilitan la
modulación de una intervención, por lo que de los niños para con sus padres no siempre
agresor. Sin embargo, en el delito de abuso sexual infantil, si se debe realizar de alguna
agresor, siendo así una condición sine qua non para garantizar que el abuso sexual se
detenga.
51
10. Distintos modelos de evaluaciones diagnósticas
La evaluación diagnóstica de abuso sexual trae consigo sus propias características. Sin
tener ningún tipo de similitud a otra evaluación de tipo psicológico, ya que, lo que se
a. Determinar si el abuso fue cometido o no y cuáles son las bases de las conclusiones;
c. Cuáles son las guías sugeridas tanto en el campo de la protección para evitar que el
Pero ¿por qué se habla de distintos modelos de evaluación? ¿Y por qué es que no hay
instaurar un procedimiento que pueda ser empleado por todos los profesionales, para
así mismo poder generar una reducción en la limitación y falencias dentro de las libres
interpretaciones. Sin embargo, esta gran idea fue desechada por tener roce con un
importante obstáculo el cual es, ¿cómo podría este procedimiento o protocolo capturar
las diferencias evolutivas que hay entre, por ejemplo: un niño de tres años y uno de
doce? ¿Cómo podría capturar las diferencias de personalidad entre los diversos niños?
Según las definiciones dadas por la RAE, un protocolo viene a ser un plan de manera
médica, mientras que una guía es un “tratado en el que se dan preceptos para
encaminar o dirigir en cosas”.17 En este sentido, parece más apropiado hablar de guías
que de protocolos. Se habla entonces de guías para entrevistas, que apelan a establecer
52
generales (Cantón Duarte y Cortés Arboleda, 2000) que están contempladas en los
prolonguen demasiado;
- poner a conocimiento del menor que se puede finalizar la entrevista cuando él o ella lo
- se sugiere reducir al máximo todo método que pueda ser de tipo sugestivo (evitar
preguntas tendenciosas, usar un lenguaje que sea comprensible para el niño y que
- alentar todo tipo de procedimiento que favorezca una narración favorable por parte del
menor.
Este tipo de modelo tiene como base la entrevista a un niño víctima de abuso sexual,
la gran mayoría de veces se trata solo de una entrevista única, además de llevar a
cabo la entrevista con el adulto que tiene relación o parentesco alguno para tomar
conocimiento acerca del niño y así poder adquirir la información necesaria en cuanto
que al niño, porque se considera que la víctima puede sentirse intimidada y sentir que
ese no es un “lugar seguro” para hablar. Este modelo ha sido utilizado en Estados
53
Unidos, en especial en aquellas agencias en las cuales el caudal de trabajo era muy
eficacia de este modelo: entre dos tercios y tres cuartos de los niños y niñas
evaluación. Según la misma autora, las investigaciones sostienen que este modelo de
una única entrevista puede ser efectivo con niños que ya han develado el abuso
sexual, con niños más grandes y con niños que han sido abusados por una figura no
parental o bien por una figura externa a la familia. En la opinión de las autoras de este
libro, la posibilidad de que se haga tan solo una entrevista con el niño o niña víctima
confianza y cuidado hacia el niño, para luego pasar a las preguntas sobre el abuso
sexual;
c. una única entrevista no permite una evaluación más abarcadora del funcionamiento
Aunque se sugiere que este tipo de modelo no sea descartado de plano, tampoco debe
ser pregonado como el preferente. Incluso si un niño o niña diera un relato lo más
completo posible durante una sola entrevista, sería adecuado tener un encuentro más,
54
12. Modelo de la investigación conjunta
Este modelo se utiliza en una cantidad importante de estados de los Estados Unidos.
escuchan del otro lado del espejo y pueden sugerir líneas investigativas o preguntas
ofensor, al acusado del abuso sexual y a otros testigos potenciales. La mayor crítica
no encuentran que la evidencia sea concluyente o que les dé suficiente razón para
Argentina con la declaración testimonial del niño en cámara Gesell. Esta se hace en
presencia exclusiva de un psicólogo, mientras que del otro lado del espejo se pueden
patrocinantes. El uso de la cámara Gesell, impulsado con la intención de que los niños
debe saber quién está detrás del vidrio, mientras que otros refieren que esto no es
55
implica que el niño no vaya a ser evaluado igualmente por el cuerpo médico forense o
con mayor profundidad las inconsistencias que surgieron. Esta declaración se hace en
una sola entrevista (al estilo del modelo de evaluación planteado anteriormente) y
muchas veces se toma el no relato del niño como prueba de que el as no existió, sin
Según Coulborn Faller, este modelo de evaluación deriva, entre otros, del modelo
tenencia y/o visitas por resolver y se debe decidir quién es el progenitor más adecuado
para continuar a cargo de los hijos. Asimismo, se evalúa el estilo de apego para
determinar cómo debería ser el contacto con el progenitor que no quede a cargo de la
tenencia. Cuando este modelo fue trasladado al campo del as, la presunción era que
los niños abusados sexualmente, o bien mostrarían miedo o rechazo al contacto con
el presunto perpetrador, en caso de que este fuera el padre, por ejemplo, o bien
mantendrían con este algún tipo de interacción sexualizada. Incluso se planteó que la
evaluación de la interacción entre el niño o niña y cada uno de sus progenitores, tanto
el no ofensor como el acusado del abuso, podría ser ilustrativa a la hora de diferenciar
una acusación falsa de una verdadera. (Gardner, 1992, citado por Coulborn Faller,
2007).
entrevistas con cada uno de los padres a solas y entrevistas de interacción del niño o
niña con cada uno de sus progenitores (el no ofensor y el acusado del abuso). Algunos
56
autores, según Coulborn Faller, han ido un paso más allá y han planteado incluso la
niña víctima, en las que el primero confrontara al niño con sus dichos, o bien que el
clínico preguntara al niño o niña por los alegatos de abuso delante de progenitor
sobre Abuso a Niños han expresado su preocupación tanto sobre la utilidad como
sobre la ética de realizar una evaluación de este tipo. En cuanto a la utilidad, se plantea
que es poco probable que un profesional pueda detectar y diferenciar una relación
abusiva de una que no lo es. Esto es consistente con lo que hemos estado viendo
sobre las características del abuso sexual y las dinámicas relacionales, conductuales
encuentra tan expuesto, una conducta que pueda comprometerlo, en especial una
conducta sexual dirigida a su hijo o hija. Sí es posible, en cambio, que haya ciertas
sutilezas en la comunicación verbal y/o gestual que funcionen en la mente del niño
como señales para no hablar. Una palabra o un gesto inocuo a los ojos de quien
entrevista puede tener una significación propia en una dinámica relacional abusiva,
que el entrevistador no tiene por qué conocer. Esto se relaciona con la preocupación
por lo poco ético que sería facilitar este tipo de evaluaciones si el niño o niña a evaluar
cuando hay otras formas de obtener la información necesaria para llevar adelante la
57
Las autoras de este libro adhieren en un todo a las preocupaciones éticas y utilitarias
progenitor acusado de haber abusado. Este modelo, además de generar pocas o nulas
La marca distintiva de este modelo radica en: a) una recolección exhaustiva de datos
familia y la existencia o no de reportes previos (que pueden ser los mismos de abuso
pero no es el único elemento. Suelen tomar más de una entrevista con el niño o niña,
fuentes, tanto actuales como históricas; revisan los antecedentes del niño y su grupo
hermanos, etc.
58
Este modelo busca no solo establecer si hubo abuso o no, sino que además intenta
evaluar las necesidades terapéuticas del niño o niña, del adulto no ofensor y del adulto
modelo es el tiempo que insumen todas las acciones que se llevan a cabo. Este modelo
global del caso y eventualmente a la validación del relato del abuso sexual sufrido.
investigado.
d. Chequea la confiabilidad del adulto no ofensor como fuente de protección futura del
niño.
adelante las entrevistas con el niño, sin dejar de lado la importancia de la información
a recolectar, ni los recaudos a tomar para hacerlo de la manera más efectiva y menos
contaminada posible.
considerar durante una evaluación diferencial de as. Provee de una guía estructurada
pero flexible que ayuda al profesional a realizar la evaluación de una manera informada
59
a la vez que respetuosa del niño o niña. Este modelo fue diseñado en el National
Orgassa, 2001). Conscientes de los riesgos que implica una evaluación no concluyente
y de las cualidades propias del develamiento infantil en casos de abuso sexual, los
resultados fiables en los casos reportados, cuando una primera entrevista investigativa
este modelo es que los entrevistadores son clínicos con entrenamiento forense que no
sexual.
b. El niño o niña no hace un develamiento completo del tipo o la naturaleza del abuso
sufrido en una primera entrevista investigativa llevada a cabo por personal policial,
clarificación.
la primera de las cuales siempre era con el adulto no ofensor que estuviera a cargo
del niño. Posteriormente se fueron revisando y refinando las versiones para llegar a un
esquema de cuatro a ocho entrevistas totales siendo el número ideal sugerido es seis.
En todos los casos, la primera de las entrevistas se realiza siempre con la compañía
del adulto no ofensor y las subsiguientes con el niño o niña. Tras la recolección de
60
información sobre los posibles antecedentes de la situación, los componentes del
Modelo de Evaluación Forense Extendida son los siguientes (Carson et al., 1999;
significativas en la vida del niño y relación con este; historia social y evolutiva del niño;
rutinas de cuidado diario (desde alimentación e higiene hasta sueño, quién cuida del
niño, en qué momentos del día, qué tareas o acciones tiene cada adulto que cuida del
niño o que está con él, etc.); posibilidad y tipo de acceso que el niño o niña pueda tener
a información de índole sexual; términos que se usan en la familia y que usa el niño
para nombrar las partes del cuerpo; comprensión que el adulto no ofensor tiene de los
solicitando al adulto no ofensor y a cualquier otro adulto que esté vinculado o tenga
importancia en todo el proceso, otro objetivo de esta entrevista con el adulto no ofensor
sobre cómo será el proceso de evaluación. Se pide a estos adultos que no le pregunten
al niño o niña acerca de lo que hacen en las sesiones de evaluación, ni tampoco sobre
61
suelen ser las conductas y reacciones esperables de los niños en estas circunstancias,
que los adultos pueden tener frente a este tipo de situaciones. Luego de realizar la
entrevista con el adulto no ofensor, se procede a tener las entrevistas con el niño, en
una semana de intervalo entre ellas, aunque el entrevistador puede flexibilizar este
niño o niña.
Si se utilizan cuestionarios de conducta infantil, los resultados son utilizados para tener
una idea global del funcionamiento del niño o niña a evaluar. En la experiencia de las
autoras de este libro, si el entrevistador no los utiliza, estos cuestionarios pueden ser
ofensor:
percepción que el niño tiene de las personas que lo rodean en su ambiente cotidiano,
así como de su relación con ellas. Se sugiere preguntar al niño por personas con las
que le guste estar y personas con las que no le guste estar, y tipo de actividades que
le gusta o no hacer, así como rasgos que le gustan o no de diversas personas (se
62
sugiere incluir tanto al presunto ofensor como a personas no ofensoras en la lista de
personas por las que preguntar). Asimismo, es importante establecer cómo percibe el
respetar las reglas. A partir de este momento comienzan las intervenciones más
focalizadas en el tema del abuso sexual, yendo de un nivel más general a uno de
mayor especificidad.
Estas preguntas focalizan la atención del niño en diversos contextos en los que
el abuso podría haber ocurrido (por ejemplo, ausencias, ritmos laborales de los
de un hermanito, etc.).
63
g. Discusión sobre la presencia de otras personas en la entrevista.
18. La importancia del relato infantil: recaudos para evitar la sugestibilidad por parte
del entrevistador
Cuando se habla de los factores contextuales que pueden estar influyendo, se hace
situación en que se encuentra el niño que será entrevistado, por otro. Por ejemplo, no
es lo mismo que el niño esté viviendo con el supuesto ofensor o que no lo esté; no es
lo mismo que su madre haya creído su relato o que no lo haya hecho. En este sentido
comienzan a ponerse en juego las características del contexto familiar. También puede
crisis familiar o si está más estable. Un niño de cinco años había relatado a sus padres
un abuso sexual sufrido por un tío materno, y la madre cada vez que el niño le acercaba
obligado a aceptar el hecho de que debía hablar menos. Esto puede entenderse como
influenciar el relato del niño, lo hacía con su actitud emocional ante cada cosa que el
hijo contaba. También puede suceder que una madre desbordada llene de preguntas
al niño, una y otra vez, y esto puede influir negativamente en lo que el niño relate, ya
sea porque modifique a cada rato el relato o porque conteste lo que cree que su madre
entrevistado con la presión de que afuera nadie le creerá, se puede pensar en una
64
entrevista. Es probable entonces que ese niño restrinja su relato, lo minimice o tal vez
inseguros que otros, o con menor desarrollo de la autoestima, y estos niños pueden
estar muy atentos a ser complacientes con el adulto. Tal vez tengan la necesidad de
ser aceptados y eso los lleve a modificar su relato, o bien a rellenar la información que
le falta.
ninguna otra forma de maltrato. Dicho de otro modo: en todos sus años de trabajo en
la temática del maltrato infantil, ninguna de las autoras de este libro se ha encontrado
inicialmente de la mano de preguntarse: ¿es posible que este niño o esta niña esté
vive (entorno al que se mira como posible inductor) y en un segundo momento alcanza
un relato?
Faller plantea: “Prácticamente cada alegato de abuso sexual plantea una pregunta
formula es: ¿Por qué no sucede lo mismo con cada alegato de cualquier otra forma de
sospecha de negligencia o del relato sobre un maltrato emocional? Las autoras de este
capítulos anteriores; por ejemplo, una persistente dificultad para creer que un niño
65
pueda ser abusado sexualmente en el contexto de sus relaciones familiares, o para
puedan cometer estos actos. La siguiente pregunta que se impone es: ¿Es necesario
esforzarse por mejorar las habilidades investigativas? Esta pregunta tiene que ver con
el hecho de que la discusión sobre los falsos alegatos de as suele ocupar tanto espacio
relato de abuso.
En primer lugar, es necesario definir qué se entiende por falso alegato. Tal como se lo
entiende y utiliza hoy, un falso alegato de as es un alegato que fue creado de manera
del abuso). En segundo lugar, se impone la pregunta: ¿Existen los falsos alegatos? Es
que el as es validado sigue siendo ínfimo: la mayoría de los estudios más serios al
(Cuoncil, 2018).
Ahora bien, es necesario aclarar que alrededor del tema de los falsos alegatos se dan
de abuso que no pudieron ser validados (es decir, casos en los que no se reunió la
información suficiente para determinar si hubo abuso, pero aun así hay razones para
66
que la sospecha de un posible abuso persista) o de casos reportados en los que se
concluyó que no hubo abuso, pero en los cuales no hubo mala intención en el reporte.
Haciendo referencia a este último problema, Faller (2007) plantea que, cuando se
incluyen en el conjunto de falsos alegatos los casos no validados y aquellos en los que
distinguen las características de cada tipo de caso y plantean que ese enorme conjunto
validados, los falsos positivos y los falsos negativos hacen recaer el mayor peso en la
Si se comparan entonces los falsos alegatos con los casos en los que no hubo abuso,
es factible decir que el punto de coincidencia entre ambos es que no hubo abuso
que en los falsos alegatos se puede hablar de maliciosidad, esta no se aplica a los
casos en los que se comprueba que no hubo abuso. Distintos estudios que se
confirman que el porcentaje de casos en los que hubo falsos alegatos sigue siendo
mínimo, en comparación con los casos validados y aquellos en los que no hubo
comparación que surge de dos estudios que se hicieron con casos reportados al mismo
servicio, el Departamento de Servicios Sociales del Condado de Denver, con diez años
67
reportados al Departamento, el 53 % de los casos fueron validados; el 24 % fueron
determinó que no hubo as, y solo el 6 % fueron casos falsos (Jones y McGraw, 1987).
En el estudio que se hizo en el mismo servicio en 1993 (Oates et al., 2000), sobre una
muestra de 551 casos reportados de as, los hallazgos fueron: 43 % de casos validados;
y un 2,5 % atribuido a casos en los que no hubo as porque los niños involucrados
20. Tratamiento
El abuso sexual presenta distintas formas y por tanto también el tratamiento ha de ser
Urquiza (1993) deben tenerse en cuenta, además, las características del niño: edad,
Gallardo (1997b) distingue los que pueden ser desarrollados a corto, medio y largo
plazo. Nuestro trabajo está pensado para una temporalización de medio plazo y en
cuanto al lugar (familia o centro) optamos por un centro específico tipo ambulatorio,
gabinete o centro escolar. El trabajo tendrá además como edad de referencia a los
68
casos de abuso puede ir dirigido a la familia, o a la pareja, y llevado tanto a nivel
individual como grupal, nosotros nos centraremos en la terapia individual, puesto que
el trabajo está pensado para niños que han sufrido abuso extra famili. Esto no quiere
el rol de un adulto con el que se puede relacionar de manera sana y segura. De esta
a relacionarse de manera adaptativa con otros adultos y con sus iguales (Urquiza y
Winn, 1994). Gallardo (1997b) indica además que el tratamiento debe ir encaminado
últimos. Para el nivel físico, aunque puede tratarse desde el punto de vista psicológico,
69
b) Objetivos de la psicoterapia cognitiva serían: la reestructuración cognitiva y el
70
CAPITULO 4
La Convención que se basó en los Derechos del Niño, adoptada en la Asamblea General
internacional vinculante para los Estados Partes respecto del tratamiento de la infancia.
además del respeto de la opinión del niño en todos los asuntos que le puedan afectar
directamente.
los Niños y Adolescentes de la legislación peruana, la misma que preconiza que todas
las medidas concernientes a los “niños” deben de ser adoptadas por las instituciones de
71
tribunales o los órganos legislativos deben tener como consideración suprema su
“interés superior”.
razón las que son especializadas en temas de la infancia, que las decisiones que vayan
interés que tengan los padres de familia; sin embargo, cabe la duda de que si, ¿hay
Pues bien, para poder dar una adecuada respuesta a esta interrogante, debemos
destacar, en primer lugar, que dentro de la práctica judicial el Principio del Interés
Superior del Niño es invocado y aplicado mayoritariamente por los mismos operadores
siguiente:
Generalmente se cree que el interés superior del niño es un camino ambiguo, una
directriz vaga, indeterminada y sujeta a múltiples interpretaciones, tanto de carácter
jurídico como psicosocial, que constituiría una especie de excusa para tomar
decisiones al margen de los derechos reconocidos en razón de un externo interés
superior de tipo extrajurídico. (Cillero, Red-DESC, 2019).
Es por eso que, diversos autores señalan que el carácter indeterminado de esta noción
impide una interpretación uniforme, por lo que, permite que las resoluciones que se
justificación y con la sola invocación del Principio del Interés Superior del Niño
72
“resuelven” la Litis, vulnerándose de esta forma la seguridad jurídica y la tutela procesal
entre las que debe mencionarse la propia edad y circunstancias personales del menor
(familiares, sociales)(…); el interés del menor actuará como criterio rector de la toma de
Entendiéndose de este modo, que los principios son los que se imponen ante las
73
Para lo que es posible señalar que, este principio sirve como un tipo de inspiración para
los juzgadores, disponiendo así una limitación, obligación y una prescripción imperativa
hacia las mismas autoridades. (Cillero, El Interes Superior del Niño, en el marco de la
Convención Internacional sobre los Derechos del Niño., 1990-1998, págs. 5-6).
En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o
privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los órganos
del niño". Siendo posible señalar que la disposición del artículo tercero de la Convención
privadas a estimar el "interés superior del niño" como una consideración primordial para
el ejercicio de sus atribuciones, no porque el interés del niño sea un interés considerado
socialmente como valioso, o por cualquier otra concepción del bienestar social o de la
bondad, sino que, y en la medida que, los niños tienen derechos que deben ser
respetados, o dicho de otro modo, que los niños tienen derecho a que antes de tomar
una medida respecto de ellos se adopten aquellas que promuevan y protejan sus
No se nos escapa de las manos el hecho de que en muchos casos los niños sometidos
violación a su derecho a ser oído (art. 12 de la Convención sobre Derechos del Niño),
74
para el acusado una violación al derecho de defensa, derecho de defensa que, para el
Así lo ha entendido la Corte Europea en el fallo que vengo citando: “…En determinados
casos los principios de fair trail requieren que el interés de la defensa sea puesto en
balance con los de los testigos citados a testificar, en particular cuando están en riesgo
la vida, la libertad o seguridad de la persona… Sin embargo, sólo son permisibles bajo
el art. 6 las medidas que restringen los derechos de la defensa que sean estrictamente
necesarias, más aún, a fin de asegurar que el acusado reciba un juicio equitativo,
cualquier dificultad causada a la defensa por una limitación de sus derechos debe ser
judiciales…”
De ninguna manera esta postura que sostengo significa que propugne la impunidad de
los abusos sexuales cometidos contra niños en virtud del derecho de defensa del
Penal Bonaerense para este tipo de situaciones. En definitiva, este tipo de sistemas es
el que proponía la Corte Europea en el caso citado, como un buen método para
4. La re victimización
La revictimización viene a ser el trato directo de dichas instituciones del estado que
actúan sobre la víctima o el individuo que ha sido sujeto de algún delito, donde los
medios no justifican el fin, puesto que ello puede generar el sufrimiento de la víctima ,
según kaés (2004): “el rasgo común de sufrimiento que emana de las instituciones del
75
estado, es producido y originado por una mala gestión de las propias instituciones
Es por ello que, el origen y el mecanismo que tienen las instituciones se encuentran
contra de ellos, que han sido perjudicados por las actuaciones al margen de las leyes,
lamentables.
lineamientos que podrían ser utilizados en nuestro medio, siendo alguna de ellas:
- Prontitud del proceso; en los delitos en los cuales se vean involucrados niños
menores de edad deberán ser atendidos sin ningún tipo de postergación o dilatación.
- Tiempo de Espera, Los miembros de nuestro sistema judicial deberán de tomar las
previsiones necesarias, para que la persona menor de edad, espere el menor tiempo
posible para llevar a cabo una diligencia o la misma conclusión del proceso.
deben ser bajo una estructura simple, tomándose en cuenta su edad, grado de
sociocultural.
76
CONCLUSIONES
- Se determinó que, si bien el interés superior del niño es uno de los derechos las
del Perú, ello no puede ser causal para que de forma absoluta se deba vulnerar el
persona, y los delitos de violación sexual sean draconianas como la cadena perpetua.
- Se determinó la garantía eficaz y eficiente del debido proceso, es decir la calidad del
77
SUGERENCIAS
lleven a cabo todo y cada una de las declaración física, testimonio personal o la llamada
prueba personal de los agraviados por el violación sexual de menor de edad, dentro del
audiencia de juicio oral, y con ello se pueda dar un mejor desarrollo del proceso penal.
78
Facultad de Derecho y Ciencias Humanas
Carrera de Derecho
ASESOR:
79
2. Tema y Título
pacífica, cometiéndose los delitos más denigrantes, siendo entre ellos el más
integridad física, psicológica y sexual del menor de edad. Por lo que en muchos
casos cuando el menor de edad es el único testigo de los hechos, el juez encargado
repercusión dentro del proceso penal, para así poder determinar el grado de
“es el carácter de indubio pro reo, el cual existe desde el derecho romano,
hasta la actualidad. Este es un principio que dejo de ser relevante durante la
edad media debido a las practicas inquisitivas prevalecientes, en que la duda
sobre la inocencia significaba culpabilidad”. (Ferrajoli, 1997, págs. 549-550).
80
como una regla probatoria y como elemento fundamental del derecho a un correcto
entrevista única en cámara Gesell y visualización del mismo dentro de juicio oral,
probatorio.
Por otro lado, se tiene que al momento de actuarse la prueba documental ofrecida
tiene solo la lectura del acta de entrevista única del menor agraviado y su
por el menor agraviado, por parte de la defensa del acusado, violándose así de esta
81
del artículo 2 de la Constitución Política del Perú, que a letra dice: “Toda persona
una menor de trece años presuntamente mediante redes sociales, con la finalidad
parte del Ministerio Público y una posterior condena por dichos delitos. Ya en
que se había afectado la presunción de inocencia del imputado, pues fue la propia
sala la que negó la participación de la menor en el juicio oral a pesar que su calidad
Respecto del error de tipo, se sostuvo que fue la propia menor la que sostenía tener
más edad en diversas oportunidades. Por estos motivos, la Corte declaró nula la
implica:
82
jueces, peritos, criminólogos, funcionarios de instituciones penitenciarias
(…)” (Martorella, 2011, pág. 11).
acusador exige que se le imponga por haber cometido una infracción. Como
creado los ordenamientos jurídicos para determinar si una persona cometió una
presencia del agraviado menor de edad en juicio oral? ¿Si este no fuese ofrecido
señala:
Se tiene como base la doctrina, establece que para que un testimonio sea
suficiente para enervar la presunción de inocencia, debe realizarse en la
ausencia de móviles espurios (verosimilitud subjetiva), que el testimonio este
corroborado por datos o circunstancias objetivas (verosimilitud objetiva) y que
exista persistencia en la incriminación”. (Vizcarra, 2016).
El presente plenario propone pautas metodológicas que sirven para poder orientar
83
juzgador al mismo. La evaluación que se lleva a cabo sobre la importancia de la
presencia testimonial del menor agraviado en juicio oral, parte tanto de la exactitud
oral, ello con la finalidad de crearle una mejor convicción y aseveración, que puedan
crear una mejor decisión al momento de emitir una sentencia coherente, congruente
3. Objetivos
de la presunción de inocencia.
presunción de Inocencia.
84
4. Fundamentación o Justificación
víctima en juicio oral para que se lleve a cabo un debido proceso sin quebrantar y/o
Por lo tanto, se tiene como punto de apoyo para futuros proyectos académicos, sobre el
tema planteado y poder reforzar investigaciones sobre la declaración del menor agraviad
menor de edad en juicio no tiene mayor relevancia frente a la emisión de una sentencia,
y bajo qué criterio se basan los jueces para tomar como único medio probatorio para la
meticuloso en cuanto al análisis del testimonio del testigo- agraviado, ya que por la
gravedad del delito nos vemos en la obligación de actuar con mayor cautela, por ser que
constitucional.
85
Este estudio se lleva a cabo con la finalidad de analizar el tipo de juzgamiento que se
les da a los medios de prueba presentados en juicio, y cuáles son las consecuencias
5. Descripción de Contenido
Noguera Ramos define el delito de violación Sexual como el acto sexual análogo
practicado contra la voluntad de una persona que inclusive puede ser conyugue o
170 del Código Penal, se regula el hecho punible conocido comúnmente como
Con la modificatoria del código penal respecto de los delitos sexuales por la
ley 28251, del delito de acceso carnal sexual se configura cuando el agente o
partes del cuerpo vía vaginal o anal) con la victima sin contar con su
86
ayuntamiento, coito, yacimiento, introducción de objetos o partes del cuerpo,
pasivo. El verbo “obligar” utilizado en la redacción del tipo penal, indica que
víctima. De ahí que el acceso sexual prohibido sea punible no por la actividad
sexual en sí misma, sino porque la actividad se realiza sobre la base del abuso
controversia.
presente en todos los tipos de violación del vigente C.P., constituye una
87
material que el sujeto activo identifica o considera sustitutivo del órgano
genital masculino y por lo tanto los utiliza para satisfacer sus deseos
En tanto por partes del cuerpo se entiende a todas aquellas partes del
cuerpo humano que fácilmente pueden ser utilizados por el agente como
elementos sustitutivos del miembro viril para acceder a la víctima: los dedos,
la mano completa. La lengua, etc. En otros términos, partes del cuerpo para
que tienen apariencia de pene o miembro viril a los cuales recurre el agente
los deseos del agente, negativa que es vencida mediante el recurso a uno
88
Los delitos sexuales se encuentran regulados en el título VIII del Código
Penal Peruano. En donde el bien jurídico protegido guarda relación con los
en esta materia.
Quien detiene su atención, no solo sobre las normas que el art. 348 del C.
proceso penal- como, por otra parte, en el ámbito civil-el testimonio llamado
89
El testimonio consta de dos fases y que, por lo mismo, el testigo es quien
pág. 180).
Ante bien, el punto de llegada del testimonio debe relacionarse con el punto
el acto testimonial.
pág. 281).
90
5.1.9.2. Testimonio como declaración Intersubjetiva
91
Teniendo en cuenta esta distinción, parece permitido hacer
verdad.
Es cierto que prima facie, tal conclusión podría ser combatida con
revocables.
92
Como es sabido, la relación se resume a la manifestación de una
Testigo
pág. 242).
93
recuerda el pasado o mejor, como un sujeto a cuya mediación es
94
surge la conclusión de que el juicio testimonial necesariamente
1987 postulaba que tal propensión era en realidad hacia las fabulas
95
5.1.11. La entrevista de Cámara Gesell
El Art. 163 del C.P.P de 2004 regula como medio de prueba al testimonio.
Se precisa que “toda persona citada como testigo tiene el deber de
concurrir, salvo las excepciones legales correspondientes, y de
responder con la verdad a las preguntas que se le hagan “(Art. 163.1).
Como una modalidad de testimonio especial, el Art. 171.3 establece lo
siguiente:
96
Para poder abarcar este tema, es necesario tener presente la
de la siguiente manera:
97
5.1.14. La revictimización como causa de la no declaración del menor
agraviado
98
“Toda persona será considerada inocente mientras no se pruebe su
culpabilidad”.
de la presunción de inocencia
99
presunción de inocencia devendría en afectado, así lo calificado la corte
mismo señalando:
5.2. Hipótesis
cámara Gesell al tratarse de menor de edad, es probable que al actuarse este medio
juzgador a cargo no tenga mayor convicción para resolver el caso en cuanto al delito
de Violación Sexual.
5.3.1. Variables
100
testimonios no están exentos de cuestionamientos en cuanto
101
- Como garantías para el
imputado frente a la
actuación punitiva estatal.
- Como medidas
Variable independiente restrictivas de derechos
Alcances de la presunción en el tratamiento del
Respecto del Principio de de inocencia imputado durante el
Presunción de Inocencia proceso.
- Como una regla
directamente referida al
juicio de hecho de la
sentencia penal.
- La relevancia,
- El poder explicativo y
Alcance del testimonio - La fuerza probatoria
102
MESES Setiembre Octubre Noviembre Diciembre Enero
N°
ACTIVIDADES 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4
1 Elaboración del proyecto
2 Presentación del proyecto
3 Aprobación del proyecto
4 Sustentación del proyecto
5 Procesamiento de la
información
6 Presentación de los
resultados
7 Elaboración de
conclusiones y sugerencias
8 Sustentación de tesis
Total 75%
103
8. Bibliografía inicial
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