EL ABUSO DEL DERECHO

El abuso del derecho es la situación que se produce cuando el titular de un derecho subjetivo
actúa de modo tal que su conducta “concuerda” con la norma legal que le concede la facultad,
pero su ejercicio resulta “contrario” a la buena fe, la moral, las buenas costumbres o a los fines
sociales y económicos del derecho.

Fernández Sessarego comprende al abuso del derecho como una conducta que se convierte en
antisocial cuando al ejercer u omitir un derecho subjetivo se transgrede un genérico deber
jurídico, que concretiza el valor solidaridad, originando así un acto ilícito “sui generis”.

Ejemplo

Antes de la vigencia de la Ley N.° 2749550, los convivientes que estaban impedidos legalmente
de contraer matrimonio no tenían la facilidad de divorciarse por nuestro sistema divorcista. El
Código Civil de 1984 solo contemplaba el divorcio por causal y el divorcio remedio por
separación convencional. De tal manera, que el conviviente casado que deseaba divorciarse,
solo lo podía hacer por mutuo acuerdo o por una causal establecida en el artículo 333 del
Código Civil.

A continuación, presentaremos un caso de excepción a la normatividad de la convivencia

impropia, que flexibiliza la regla de que solo le corresponde al conviviente una acción por
enriquecimiento indebido. Apreciaremos, en este caso, que queda a salvo el derecho del
conviviente por aplicación del principio general del abuso del derecho.

Se trata de una demanda de nulidad de compraventa interpuesta por la cónyuge, la cual se

declaró infundada y fundada la reconvención sobre la declaración de legítimo propietario
respecto del cónyuge.

La solicitud de la nulidad de compraventa de la cónyuge constituye un abuso del derecho

porque si bien esta tiene derecho al inmueble como bien social perteneciente a la sociedad de
gananciales, este bien lo adquirió su cónyuge después de estar separado por veinte años y,
posteriormente, lo vendió luego de veinticinco años de dicha separación cuando convivía con
otra persona. Como podemos observar, esta situación no se encuentra tipificada en la ley; es
decir, existe un vacío legal que debe ser resuelto de acuerdo a los principios generales del
Derecho contemplados en el Título Preliminar del Código Civil. En este caso, con la finalidad de
no alterar la armonía social, como bien manifiesta el jurista Marcial Rubio Correa, es aplicable
el principio general del abuso del derecho.
Sentencia del expediente N.° 473-92, emitida por la Sala Civil de la Corte Superior del Callao, el 26 de agosto de
1992.
Normas de orden publico

Son normas de orden público el conjunto de valoraciones de carácter político, social y

económico propios de una comunidad determinada, en un momento determinado, y sin las
cuales dicha sociedad no podría subsistir y menos tutelar los derechos individuales y
colectivos.

En otras palabras, el orden público está compuesto por los principios (no sólo jurídicos, sino
sociales, económicos, morales, entre otros) sobre los cuales se basa la organización y
estructura de la sociedad.

Normas imperativas

Norma jurídica que posee un contenido del que los sujetos jurídicos no pueden prescindir, de
manera que la regulación normativa que se haga de la materia tendrá completa validez
independientemente de la voluntad del individuo.

Son aquéllas que se imponen de forma absoluta a la voluntad de los particulares, sin que éstos
puedan modificarlas.

Principios generales del derecho

Principios generales del derecho son los enunciados normativos más generales que,
sin perjuicio de no haber sido integrados al ordenamiento jurídico en virtud de procedimientos
formales, se entienden forman parte de él, porque le sirven de fundamento a otros enunciados
normativos particulares o recogen de manera abstracta el contenido de un grupo de ellos.

 Prohibición del enriquecimiento sin causa

 Prohibición del abuso del derecho
 Buena fe
 Tolerancia del error común
 Prohibición del fraude a la ley
 Teoría de la imprevisión
 Principio de legalidad
 Separación de funciones
 Principios limitadores del derecho penal
 Debido proceso

Buenas costumbres

En sí, son formas y maneras de comportamiento de las personas en cualquiera de los

escenarios cotidianos de la vida en sociedad. También suele decirse que son buenas
costumbres las formas de ser de las personas que hacen de sí, su estima y ponderación que los
ubica dentro del contexto social como personas distintas entre ellas pero que al mismo
tiempo, en su conjunto conforman identidad ciudadana, regional o nacional, según
corresponda a una época y a un momento determinados en un espacio geográfico establecido.

Las buenas costumbres se basan sobre todo en la armonía que deben tener las personas con y
entre sus semejantes, procurando hacer respetar los derechos de los unos y de los otros, así
como, contribuir para que la persona cumpla con sus obligaciones, todo con la finalidad de
mantener una convivencia pacífica.