INDICE

RESUMEN……………………………………………………………………………………………………3

I. DEMANDA ………................………………………….………………………………………………………3

CONCORDANCIAS Y CONTRADICCIONES .................................................................................. 6

CONCORDANCIAS ................................................................................................................................ 6

COTRADICCIONES ............................................................................................................................... 6

II. ORGANOS JURISDICCIONALES .................................................................................................. 8

SENTENCIAS DE PRIMERA INSTANCIA ...................................................................................... 8

SENTENCIA DE II INSTANCIA .......................................................................................................12

CASACION .............................................................................................................................................20

II. FUNDAMENTO DE DERECHO ..................................................................................................22

III. PROBLEMAS DE FONDO ...........................................................................................................23

IV. ANALISIS .........................................................................................................................................24

V. CONCLUSIONES .............................................................................................................................24
 RESUMEN

 DEMANDA
JULIO CESAR JUNES REYES, interpone demanda PROCESO
ABREVIADO interpongo demanda de LIQUIDACION DE
BENEFICIOS SOCIALES (COMPENSACION POR TIEMPO DE
SERVICIOS, (deposito incompletos de CTS), VACACIONES NO
PAGADAS E INDENMIZATORIAS, VACACIONES TRUNCAS,
REMUNERACION DEL MES DE DICIEMBRE, Y HORAS EXTRAS
ante el JUEZ DEL JUZGADO DE PAZ LETRADO EN LO LABORAL DE
ICA, con competencia del distrito de la Tinguiña provincia de Ica, contra
la Empresa ICA METAL S.A. con el objeto que a fin de que se le
pague la suma de S/. 8,096.59, (OCHO MIL NOVENTISEIS CON
59/100 NUEVOS SOLES), (Liquidación de Benéficos sociales
(Depósitos Incompletos de compensación por Tiempo de Servicios)
S/. 1,988.63) (¡vacaciones no pagadas E Indemnizables S/. 2.950.00)
(Vacaciones Truncas S/. 1,475.00) +.:'(Remuneración del mes de
diciembre S/. 1,475.00), + (Horas extras S/. 208.08) por tales
conceptos.

 Señala el recurrente que, desde el inicio de su relación laboral

(01 de diciembre del año 2012) hasta la fecha de cese (27 de
enero del año 2015) el demandado ICAL METAL S.A.C. no ha
cumplido con abonarle lo establecido dentro de la
normatividad laboral vigente, COMO SON los depósitos
bancarios de la Compensación por Tiempo de Servicios (CTS)
no los ha realizado conforme a ley; así como tampoco cumplió
con pagar vacaciones no realizadas ni vacaciones truncas por
dichos conceptos; por otro lado, desde la fecha de ingreso,
 nunca goso físicamente de las vacaciones y menos los pagos,
ni cumplió con el pago de remuneración del mes de diciembre
del año 2015, y menos aun las horas extras que realizaban
que por ley le correspondían en el año 2014 haciéndole falsas
promesas y con engaños para que transcurra el plazo y no Ia
demande.

 El recurrente adjunta documentación que corrobora haber

prestado servicios en la empresa ICAL METAL S.A.C. en
calidad de FLOTADOR EN LA PLANTA CHANCADORA,

 a) que, el 01 de diciembre del año 2012, ingreso a trabajar

para la Empresa demandada en calidad de FLOTADOR EN
LA PLANTA CHANCADORA ubicada en el sector de Monte
Rosas jurisdicción del distrito de la Tinguiña jurisdicción de la
Provincia de Ica.

 b) que, desde que inicio sus labores para la empresa hasta el

Último día de trabajo debo señalar que su función fue alturada,
diligente y siempre dentro de las expectativas requeridas por
la ex empleadora.

 c) que, su última remuneración como TRABAJADOR FUE

DE FLOTADOR en la Empresa demandada fue por la suma
de S/. 1,475.00 Nuevos Soles mensuales, lo cual queda
acreditada con los contratos de trabajo, así con las boletas de
pago, y su liquidación realizada por la empleadora en forma
unilateral y otras instrumentales que se presentan como
prueba con Ia demanda.


 Por lo que el recurrente en base a la documentación que
adjunta, señala que producto de su labor a lo largo de la
relación de trabajo mantenida con la ICAL METAL S.A.C. a
quien prestó servicios durante 2 años, y 27 días, se encuentra
siendo perjudicado económicamente ya que , no habiendo la
demanda cumplido con abonarle sus beneficios sociales en el
plazo de cuarenta y ocho horas de concluida la relación
laboral, ha incumplido los decretos supremos del 12 de mayo
de 1950 y 08 de noviembre de 1954, por lo que se ha originado
su derecho a percibir los intereses legales conforme aI decreto
ley 25920. Es por ello que Adicionalmente, dado a que su
empleador ha retenido sus CTS sin causa justa señalada en
la ley si no que lo hace por propia voluntad, le corresponde la
indemnización por Tiempo de Servicios,

CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA

Que dentro del término de ley no se apersono al Segundo Juzgado

de Paz Letrado Laboral de Ica el representante legal de la empresa
ICAL METAL S.A.C. no contestando la demanda en todos sus
extremos.

CONCORDANCIAS Y CONTRADICCIONES
CONCORDANCIAS

En el presente caso no hay concordancias por parte de la empresa

ICA METALICA S.A.C.

COTRADICCIONES

Las partes se contradicen

Primero el demandante Abraham Graciano Tiburcio Alejo, alega

haber que se encuentra adoleciendo de la Enfermedad Profesional
de Neumoconiosis I J62.8 Hipoacusia Neurosensorial H90\3, y
Trauma Acústico Crónico H83.3, que le ha generado una incapacidad
permanente para el trabajo con un menoscabo del 55%, mal que
atribuye al hecho de haber trabajado en una zona altamente tóxica
donde la demandada no le brindó los implementos y equipos de
protección necesarios e indispensables a fin de evitar la acción
nociva de los polvos mineralizados, tampoco lo sometió a exámenes
médicos, pretendiendo que se le indemnice por los daños y perjuicios
que le ha causado por la inejecución de sus obligaciones,
disgregando su pedido en los siguientes términos: por daño
emergente S/. 25 000,00: lucro cesante S/. 25 000.00 y por daño
moral S/. 20 000.00, los que sumados arrojan un total de S/. 70
000.00.

Por su parte el Representante de la empresa Shougang Hierro Perú

S.A.A. al contestar la demanda contradice la pretensión del
demandante, solicitando primero que se declare improcedente la
demanda, según expone porque el accionante no ha cumplido con la
exigencia que establece el artículo 1428 del Código Civil; y respecto
a los hechos de su defensa dicho apoderado alega que la inhalación
de hierro no produce silicosis sino siderosis y que la ciencia médica
considera que es benigna; de otro lado, señala que no se ha dado
ninguno de los elementos de la responsabilidad civil para que el
 demandante pueda accionar alegando el daño y pretender su
resarcimiento, por lo que la demanda deviene en infundada; además
que han cumplido con sus obligaciones legales, entregando los
implementos de seguridad e higiene minera a sus trabajadores,
negando que el demandante padezca de la enfermedad de
neumoconiosis y agrega que de acuerdo a lo dispuesto por el D.S.
NO 002-72-TR, en su Primera Disposición General, se entiende que
sólo procede la demanda de indemnización por daño causado al
trabajador, si el empleador no cumplió con contratarle una póliza de
seguro complementario de trabajo de riesgo.

 ORGANOS JURISDICCIONALES

SENTENCIAS DE PRIMERA INSTANCIA

El Segundo Juzgado de Paz Letrado Laboral de Ica con la Resolución

N°05 de fecha Quince de Junio del año Dos mil dieciséis; Resuelve
declarar FUNDADA EN PARTE la demanda postulada por JULIO
CESAR JUNES REYES contra su Ex – Empleador ICA METAL. S.A.,
sobre PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES, de los conceptos de:

a) Compensación por tiempo de servicios, por el periodo

comprendido del 01-diciembre-2012 al 27-enero-2016 en la suma de
Un mil cuatrocientos sesenta i cinco con 65/100 nuevos soles

b) Por vacaciones y vacaciones truncas del periodo comprendido del

2014-2015 y las truncas del 2016 en la suma de Un mil ciento setenta
y dos con 81/100 soles.
c) por la remuneración correspondiente al mes de diciembre-2015 la
suma de unos mil cuatrocientos setenta y cinco soles, más los
intereses legales y costas del proceso, exonerando a la demandada
el pago de costas del proceso; Así se ordenó que la demandada ICA
METAL S.A. pague a favor del demandante por todos los conceptos
antes señalados en el punto precedente la suma de CUATRO MIL
CIENTO TRECE COM 46/100 SOLES, más los intereses legales.

También se fijó mediante esta sentencia los costos procesales que

serían del DIEZ POR CIENTO del monto total fijado en la presente
sentencia, monto que deberá ser pagado por la demandada en favor
del actor JULIO CESAR JUNES REYES más el cinco por ciento que
se deberá de pagar al Colegio de Abogados de Ica; y de esta manera
se declara INFUNDADA la demanda en sus demás extremos y
excesos de las pretensiones.

El Juzgado de Trabajo con Competencia en la NLPT de nazca con

Resolución doce de Fecha diecisiete de noviembre de dos mil
dieciséis; Resuelve Declarar Fundada en parte la demanda
postulada por don ABRAHAM GRACIANO TIBURCIO ALEJO contra
la EMPRESA MINERA SHOUGANG HIERRO PERU S.A.A.; sobre
indemnización por daños y perjuicios en consecuencia, se dispone
que la demandada indemnice al demandante con la suma de S/. 18
000.00 (DIECIOCHO MIL 00/100 SOLES) de los cuales corresponde
la suma de S/. 6 000.00 por daño emergente, S/. 4 000.00 por lucro
cesante y S/. 8 000.00 por daño moral, debiendo también pagarle los
intereses legales desde la fecha de la citación con la demanda a la
demandada, así como las costas y costos del proceso.

Sobre el fondo de las controversias se colige que por lo dispuesto en

el artículo 209 del Decreto Supremo NQ 014-92-EM - Texto Único
Ordenado de la Ley General de Minería que establece que las
personas naturales o jurídicas dedicadas a las actividades de la
industria minera, tienen la obligación de proporcionar las condiciones
de higiene y seguridad en el trabajo establecidas por la ley y
disposiciones reglamentarias; así como también en lo dispuesto en
los Reglamentos de Seguridad e Higiene Minera, y de Seguridad y
Salud Ocupacional donde se dispone que el titular de la actividad
minera tiene la obligación de proporcionar y mantener, sin costo
alguno, para los trabajadores el equipo de protección personal de
acuerdo a la naturaleza de la tarea asignada. Exigencia que la
demandada no ha acreditado haber cumplido acreditado con los
documentos de fojas 134 a 138, sin embargo, en ellos sólo se detalla
la entrega de protector de oídos en diciembre de 1968, lentes de
seguridad en diciembre de 1979, protector de oídos en abril de 1980,
casco plástico sin fecha de entrega, y casco, respirador, lentes y
guantes de cuero en junio de 1965, sin acreditarse lo mismo en el
periodo comprendido desde 1980 hasta el año 2013, ahora si bien en
el Certificado de Trabajo que corre a fojas 3, se indica que se ha
cumplido con dicha obligación, sin embargo no hay prueba de su
entrega al demandante; por lo que, siendo ello así, es que se
establece que la demandada ha cumplido sólo en forma parcial con
el otorgamiento de los implementos de seguridad al demandante, con
lo cual no ha evitado que éste contraiga la enfermedad de
Neumoconiosis e Hipoacusia Neurosensorial y Trauma Acústico
Crónico, concurriendo de esta manera el requisito de antijuridicidad
típica contractual.

con relación al daño causado, se observa de la Carta APR2005-167

9420625, de fecha 09 de febrero del 2005, que corre a fojas 04 y 05,
que el demandante ha laborado en el Área de Operaciones Mina
(Perforación Costo Común) Centro de Producción Minera a Tajo
Abierto, donde ha desempeñado los cargos de Oficial realizando
trabajos de limpieza en Plantas Chancadoras de mineral, Ayudante
encargado del traslado de equipos mayores como palas y
perforadoras eléctricas y apoyaba a los operadores de Perforadoras
Prirharias y Palas Eléctricas, Perforista "B" apoyaba al Perforista
Especial en el cambio de accesorios de perforación y apoyaba en el
cuidado del cable eléctrico de arrastre que daba energía a la
perforación durante su traslado a diferentes áreas de perforación, y
Perforista Especial operaba equipos de perforación con taladros en
material mineral y desmonte para voladura primaria en bancos de 12
metros de altura; encontrándose expuesto al polvo mineralizado
generado por la perforación de los bancos de mineral para voladura
al cual se hallaba expuesto diariamente, ruido y gases tóxicos propios
de los disparos, fuerte efecto por cambios climáticos con presencia
de neblina, arena y vientos; los que han dado lugar al padecimiento
de la Neumoconiosis l, Hipoacusia Neurosensorial y Trauma Acústico
Crónico, con un menoscabo del 55%, enfermedades que se
encuentran acreditadas con el Informe de Evaluación Médica emitido
por la Comisión Evaluadora de Accidentes de Trabajo y
Enfermedades Profesionales del Hospital III "Félix Torrealva
Gutiérrez", de fecha 23 de abril del 2007, que corre a fojas 19, el cual
mantiene su valor probatorio al haberse declarado infundada la tacha
que ha deducido el apoderado de la empresa demandada. Por lo que
se señala que la demandada no ha podido rebatir el referido Informe
de Evaluación Médica con la pericia de parte de fojas 1 19 a 124.

El demandante ha probado el daño que ha sufrido por parte de la

demandada al haber adquirido las enfermedades de la
Neumoconiosis l, Hipoacusia Neurosensorial y Trauma Acústico
Crónico por el incumplimiento de dicha demandada al no
proporcionarle los implementos necesarios para el desempeño de
sus funciones, ni haber garantizado la seguridad dentro del lugar
donde se prestaban los servicios, lo que conllevó al menoscabo de
la salud del demandante, la misma que debe ser indemnizada.
Sobre el quantum de la indemnización por daños que reclama el
demandante, se aplicó el Acuerdo Plenario Supremo realizadas por
las Salas de Derecho Constitucional y Social Permanente y
Transitoria de la Corte Suprema, considerado como doctrina
jurisprudencial en materia laboral, donde se analizó el Tema 02,
referido a la indemnización por daños y perjuicios derivados de
enfermedades profesionales, específicamente el sub tema
relacionado a la determinación del quantum indemnizatorio, siendo
de aplicación lo dispuesto en el artículo 1332 del Código Civil.

En ese sentido respecto al daño emergente, esto es el

detrimento, menoscabo o empobrecimiento del patrimonio que ha
sufrido el afectado a consecuencia de la acción omisión generadora
del daño, que en este caso son los gastos que ha realizado y debe
realizar el demandante, toda vez que teniendo en cuenta que la
enfermedad que padece es permanente y de carácter irreversible, es
que dicho demandante debe acudir constantemente al hospital para
que se le dé la medicación correspondiente, además de la atención
médica particular que pudiera necesitar, por lo que, por este concepto
se le fija la suma de S/. 6 000.00 y no el monto peticionado al no tener
mayores elementos de prueba que permitan determinarlo.

En cuanto al lucro cesante que viene a ser la ganancia,

provecho, utilidad o beneficio que se ha dejado de percibir a
consecuencia de la acción u omisión generadora del daño, teniendo
en cuenta que el demandante viene percibiendo renta vitalicia por
enfermedad profesional, como se advierte del documento de fojas
29, además que al momento de extinguirse su relación laboral ya
contaba con la edad para jubilarse (70 años), es que la utilidad que
ha dejado de percibir no es tal para ser indemnizado con la suma de
S/. 25 000.00, como lo solicita, sino que con un criterio de equidad
se le fija en la suma de S/. 4 000 00.
 Respecto al daño moral que viene a ser la lesión a los
sentimientos de la víctima y a la integridad física del sujeto y la
frustración al proyecto de vida, si bien en la responsabilidad
contractual no se regula en forma expresa el daño a la persona, sin
embargo el artículo 1322 del Código Civil se refiere al daño moral en
su acepción amplia y abarca todo tipo de daños extramatrimoniales
generados en el ámbito de la inejecución de obligaciones), por lo que,
teniendo en cuenta que ante el conocimiento de una enfermedad
incurable e irreversible y degenerativa como es la neumoconiosis, así
como la Hipoacusia Neurosensorial y Trauma Acústico Crónico las
personas que la padezcan se ven afectadas emocionalmente,
mostrando sentimientos de tristeza y preocupación, entre otros, por
tener una enfermedad que no tiene cura y que con el transcurso del
tiempo va a empeorar, por lo que éste concepto con equidad se le
fija la suma de S/. 8 000.00 al no tener mayores elementos de prueba
que permitan determinar un monto mayor.

Que, sumado dicho monto se tiene que la demandada debe

indemnizar al demandante con la suma de S/. 18 000,00.

SENTENCIA DE II INSTANCIA

Mediante Resolución N°17 de fecha 01 de marzo de 2017 se

resuelve confirmar la sentencia apelada, resolución N° 12 de fecha
17 de noviembre del 2016 por lo que la SALA SUPERIOR MIXTA DE
NAZCA declara FUNDADA en parte la demanda interpuesta por don
ABRAHAM GRACIANO TIBURCIO ALEJO contra LA EMPRESA
MINERA SHOUGANG HIERRO PERU S.A.A.; sobre indemnización
de daños y perjuicios. REVOCARON en el extremo que dispone que
el demandado indemnice al demandante con la suma de S/. 18 000
00(dieciocho mil con 00/100 soles), de los cuales corresponde la
suma de S/. 6 000.00 por daño emergente, S/. 4 000.00 por lucro
cesante y S/. 8 000.00 por daño moral. REFORMÁNDOLA,
disponemos que la demandada indemnice al demandante con la
suma de S/. 14 000.00 (catorce mil con 00/100 soles), de los cuales
corresponde la suma de S/. 6 000.00 por daño emergente y S/. 8
000.00 por daño moral e INFUNDADA por lucro cesante.

La SALA SUPERIOR MIXTA DE NAZCA colige de la sentencia

respecto al daño que la demanda versa sobre pago de daños y
perjuicios por responsabilidad contractual, daños que según se
menciona se han producido a consecuencia del incumplimiento de
las obligaciones que la demandada tenía de otorgar elementos de
protección al demandante para realizar sus labores como trabajador
minero.

Por lo que se advierte de los documentos obrantes en autos tales

como el Informe de Evaluación Médica. De Incapacidad emitido por
el Hospital III "Félix Torrealva Gutiérrez" obrante a fojas diecinueve,
al hoy demandante se le ha otorgado Renta Vitalicia por enfermedad
profesional conforme la Ley 18846. Ello se aprecia de la Resolución
N° 0000000053-2013-ONP/DPR.GD/DL 18846 de fecha veintiuno de
junio del dos mil trece obrante a fojas veintinueve por la cual se le
otorga al accionante Renta Vitalicia por Enfermedad profesional bajo
los alcances de la Ley NO 26790por la suma de S/. 250.00 nuevos
soles, a partir del 23 de abril del 2007, información que se corrobora
con lo informado en el oficio N° 00892016-DPE.PP/ONP obrante a
fojas ciento ochenta y cuatro por el cual el Subdirector de Pago de
Prestaciones de la Oficina de Normalización Previsional hace
conocer entre otras cosas que el demandante es beneficiario de la
prestación de Renta Vitalicia.

Entonces, la renta vitalicia otorgada al demandante se ha

determinado sobre la base de la enfermedad profesional que se
señala en el citado dictamen médico, y, si todo ello ha sido probado
en el procedimiento que otorgó la renta vitalicia, la Sala concluye que
la existencia de dicha enfermedad es lo que viene a determinar la
existencia del daño.

Sobre la relación de causalidad el actor laboró en el Centro Minero-

Metalúrgico desde el 23 de junio de 1965. Se indica en dicho
documento que el demandante trabajó en operaciones de mina
(perforación costo común)-Centro de Producción Minera a Tajo
Abierto-Departamento de Minería desempeñándose como Oficial
desde el 23 de junio de 1965 en Planta NO 1 (chancadora), realizando
trabajos de limpieza en plantas chancadoras de mineral; Ayudante
desde el 16 de junio de 1969 encargándose del traslado de equipos
mayores como palas y perforadoras eléctricas y apoyo a los
operadores de perforadoras primerias y palas eléctricas en el
cuidado de los cables que abastecen de energía a estos equipos
durante su operación; Perforista B, desde el 5 de mayo de 1975,
apoyaba como perforista especial en el cambio de accesorios de
perforación y en el cuidado del cable eléctrico de arrastre que daba
energía a la perforadora durante su traslado a diferentes áreas de
perforación y Perforista Especial desde el 2 de mayo de 1994
operando equipos de perforación con taladros en material de mineral
y desmonte. En el rubro de contaminación ambiental del área de
trabajo se menciona que "Exposición al polvo mineralizado generado
por la perforación de los bancos de mineral para la voladura al cual
se halla expuesto diariamente, ruido y gases tóxicos propios de los
disparos (...

Entonces, de estas circunstancias laborales surge la posibilidad de

contraer la enfermedad diagnosticada al demandante, ello como
consecuencia de su exposición al polvo mineral existente en el
Centro Minero durante sus labores diarias, lo cual vendría a constituir
la causa de su enfermedad coadyuvada por el hecho de no haber
recibido los implementos necesarios para evitar o disminuir la
inhalación de dichos elementos nocivos. Se hace referencia de estas
circunstancias como una posibilidad cierta de que, efectivamente, por
estas razones se contraiga la enfermedad, aunque no
necesariamente se de en todos los casos, puesto que ello depende
de las circunstancias especiales que a cada caso concreto
corresponde analizar, tal como se ha efectuado en la sentencia
apelada y se hace en la presente. , se concluye que en el caso de
autos se comprueba la existencia de este elemento de la
responsabilidad civil contractual que permite el amparo de la
demanda.

Sobre la antijuricidad se considera del punto número seis de los

fundamentos de hecho de la demanda, que el actor solicita
indemnización por daños y perjuicios por inejecución de obligaciones
atribuyendo culpa inexcusable a las concesiones mineras que
precedieron a la empresa demandada, por no haberle suministrado
los implementos y equipos de protección necesarios e
indispensables para evitar la acción nociva de los polvos
mineralizados

Atendiendo a estas precisiones, determinamos que la demandada ha

sido negligente y descuidada en el cumplimiento de sus obligaciones,
pues en autos no existen evidencias incontrastables de que le
proporcionó a sus trabajadores, y en específico al demandante,
mascarillas, implementos o respiradores que impidan o minimicen la
inhalación del polvo sílice o mineral existentes en los ambientes
donde laboraba. Y si bien, de fojas 134 a 138 obran algunos
documentos que acreditarían que la entidad demandada otorgó al
accionante los implementos necesarios para su protección, sin
embargo, advierten que dichos documentos son de los años 1965,
1968, 1979 y 1980, no acreditándose la entrega posterior a dichos
años hasta el cese del trabajador por lo que no está acreditado la
entrega de instrumentos. Quedando probado que la emplazada no
cumplió a plenitud las obligaciones señaladas en el artículo 104 de la
Ley General de Minería D.Leg. NO 109, como' tampoco el artículo 48
del Texto Único Ordenado de la Ley General de Minería D.S.014-92-
EM. Entonces, si en la responsabilidad civil contractual la
antijuricidad se materializa con el incumplimiento de una obligación
inherente al contrato de trabajo; y habiéndose comprobado que el
demandante laboró para las empresas antecesoras de la emplazada
quien asumió el control societario de las mismas, esta incumplió lo
dispuesto en la Ley General de Minería pues no le proporcionó al
demandante las condiciones de protección y seguridad que eviten
contraer alguna enfermedad ocupacional. De esta manera se
acredita la concurrencia de este tercer factor de la responsabilidad
civil contractual.

Sobre el factor de atribución En el caso de autos la demandada no

ha cumplido con sus obligaciones de seguridad (proporcionar los
implementos de seguridad personales como mascarillas
respiratorias) para proteger a los trabajadores de la contaminación a
la que estaban expuestos y que como consecuencia se ha producido
el daño por la enfermedad profesional de neumoconiosis. En el
proceso no hay evidencias objetivas de que la demandada haya
cumplido con tales medidas de seguridad o protección, no obstante
que es una empresa que se dedica a la extracción de mineral de
hierro y otros minerales, y esta actividad minera es riesgosa, por lo
cual está sujeta a leyes especiales de protección y seguridad como
la Ley General de Minería Decreto Legislativo NO 109, el Texto Único
Ordenado de la Ley General de Minería, aprobado por el Decreto
Supremo N 0014-92-EM.
Sobre el daño y monto indemnizable Si bien está probado que la
demandada le ha causado daños y perjuicios por las razones
ampliamente desarrolladas en los considerandos precedentes, él no
ha cumplido con probar los daños en la forma señalada por el artículo
196 del Código Procesal Civil y 1331 del Código Civil que precisa "La
prueba de los daños y perjuicios y de su cuantía también corresponde
al perjudicado por la inejecución de la obligación o por su
incumplimiento parcial, tardío o defectuoso".

La sala determina que los daños demandados no están debidamente

acreditados. El actor solicita el pago de daño emergente, sin embargo
no existe ningún fundamento que sustente su pretensión, sin
embargo, de los medios probatorios del demandante obrantes a fojas
tres Y siguientes, se advierte que de fojas 20/ 28 obran unas cuantas
recetas médicas con sus respectivas boletas de compras así como
una orden para un examen de tórax, todos con fecha del año dos mil
quince, teniendo en cuenta que la demanda fue interpuesta en dicho
año, lo que hace presumir que el accionante se encuentra siguiendo
un tratamiento médico por la enfermedades profesionales
diagnosticadas, por lo que al no existir mayores elementos de prueba
al respecto, el monto otorgado por el juez de primera instancia
respecto del daño emergente merece ser confirmado.

Respecto al daño por lucro cesante, advertimos que el actor si bien

lo solicita en su demanda, sin embargo, al igual que el daño
emergente, solo se limita a indicar el monto peticionado mas no
fundamenta su pretensión ni mucho menos adjunta medio probatorio
alguno que lo acredite. No obstante ello, y al haber sido solicitado por
el actor, merece el pronunciamiento respectivo. Siendo así, tal como
lo hemos señalado precedentemente, el accionante viene
percibiendo la pensión de renta vitalicia conforme se verifica de la
resolución expedida por la ONP obrante a fojas veintinueve,
mediante la cual se le otorgó la suma de S/. 250.00 nuevos soles a
partir del 23 de febrero del 2007, fecha en que se le diagnosticó la
enfermedad. Asimismo, debemos tener presente que esta pensión
es de naturaleza indemnizatoria conforme lo ha precisado el Tribunal
Constitucional en la STC 10063-2006-AA (jurisprudencia vinculante)
y reiterada jurisprudencia en la STC 00391-2001-PATTC, 9548-
2004AA/TC, 2713-2004-AA/TC, por lo que teniendo en cuenta que el
lucro cesante es el beneficio que se ha dejado de percibir como
consecuencia de la acción u omisión generadora del daño, además
de que el vínculo laboral del demandante concluyó por su edad (70
años), aunado a que el pago del lucro cesante no ha sido acreditado
por el actor con los medios probatorios pertinentes, es que el monto
otorgado por el magistrado merece ser revocada, debiendo
declararse infundada.

En lo que respecta al daño moral, por desarrollo de la doctrina y de

la jurisprudencia sabemos que este daño nos lleva al campo de la
afectividad de la persona, pues incorporan en este el dolor, las penas,
sufrimientos de orden psíquico, angustias. El concepto de daño en
el sufrimiento, en el trastorno psicológico, en fin, en la afectación
espiritual. Parte de la doctrina estima que el daño moral se agota en
el ámbito de la personalidad, que se limita al deterioro de los
sentimientos sin ninguna consecuencia pecuniaria; sin embargo, lo
cierto es que en la actualidad, la dogmática jurídica reconoce lo que
se denomina daño moral puro y daño moral con consecuencias
patrimoniales, que deben indemnizarse, en la medida que se
encuentren acreditados.

La sala insiste en que este es un tema de por sí complejo, ya que un

daño, para ser indemnizable, debe ser siempre real y cierto. En tal
sentido, la indemnización del daño moral se torna una tarea
compleja, puesto que al tratarse de un daño impalpable, su
determinación resulta difícil, y más aún, su cuantificación.

En ese contexto, ante la carencia de medios de prueba o de

elementos de convicción idóneos que permitan comprender y
establecer la magnitud objetiva del daño moral, se deben aplicar
criterios de proporcionalidad y razonabilidad a fin de establecer un
monto que en cierta forma resarza este tipo de daño. No esta demás
decir que en ia fijación de la indemnización por daño moral siempre
quedara en los justiciables, de una y otra parte, la sensación de
desproporción, pero ello se debe a que el daño moral es complejo de
probarlo, pero sirve para ello documentos tales como historia clínica,
exámenes e informe psicológicos, tratamiento por especialistas que
hagan apreciar el sufrimiento de índole moral que le causo la
conducta lesiva, pruebas estas ni otras que el demandante ha
aportado. No obstante ello, ha quedado determinado que el
demandante padece de la enfermedad y que al margen de no
saberse exactamente cuál es el porcentaje de menoscabo que le
afecta, dicha

Consiguientemente, este presupuesto de la responsabilidad

contractual también se encuentra presente en el caso de autos, y
permite el amparo de la demanda.
CASACION

ABRAHAM GARCIANO TIBURCIO ALEJO interpone recurso de

casación contra la sentencia de vista de fecha uno de marzo de dos
mil diecisiete que confirma en parte la sentencia emitida en primera
instancia de fecha diecisiete de noviembre de dos mil dieciséis que
declaro fundada en parte la demanda en el proceso seguido en
contra de la EMPRE MINERA SHOUGANG HIERRO PERU S.A.A.;
Sobre pago de indemnización por daños y perjuicios.

En el caso concreto se verifica con el certificado médico de invalidez

expedido por la Comisión Medica Evaluadora y Calificadora del
Hospital "Félix Torrealva Gutiérrez" de Ica, de fecha veintitrés de abril
de dos mil siete, que corre en fojas diecinueve donde se consigna
que la actor adolece de neumoconiosis, hipoacusia y trauma acústico
crónico con un menoscabo del 55%, documento que al haber sido
expedido por -una Comisión Medica Evaluadora de Es salud,
constituye prueba idónea y suficiente para respaldar el diagnóstico
de la enfermedad profesional, más un si se ha desestimado la
cuestión probatoria (tacha) formulada por la demandada contra la
citada instrumental,

Además, por las características de la neumoconiosis, hipoacusia el

trauma acústico crónico resulta, incontrastable que la alteración de la
salud del demandante, no fue adquirida sino por efecto de los cargos
desempeñados y el tipo de trabajo realizado donde existe exposición
a agentes contaminantes, conforme se desprende de la carta de
fecha nueve de febrero de dos mil cinco, remitida por la demandada
a la Oficina de Normalización Previsional (ONP), en la cual se indica
que el actor se desempeñó desde el veintitrés de junio de mil
novecientos sesenta y cinco, bajo el régimen de minería como oficial,
ayudante, perforista B y por último como perforista especial,
realizando labores de operador de equipo pesado en los diferentes
stock de mineral de producción y cancha de crudos, entre otras
labores. En carta citada se menciona que en el área de trabajo donde
se desempeñó el demandante el factor de mayor incidencia ha sido
el polvo con partículas de mineral, ruido, gases tóxicos y humedad.

Resulta evidente conforme a lo antes glosado y el certificado de

trabajo de fojas tres que el demandante laboró por más de cuarenta
años expuesto a polvos de sílice y otras sustancias minerales así
como al ruido producto de su trabajo quedando así evidenciado el
daño producido en la persona recurrente.

Se debe agregar que, la empresa en su calidad de empleadora y de

acuerdo a las actividades específicas al rubro al que se dedica, debió
tener en cuenta las normas de seguridad, no habiendo acreditado
con documento idóneo durante el proceso, su cumplimiento frente al
trabajador, por lo que, éste al haber adquirido la enfermedad de
neumoconiosis, hipoacusia y trauma acústico crónico como
consecuencia de sus actividades laborares, es evidente que el
demandado ha incurrido en culpa inexcusable, siendo de aplicación
el artículo 1319° del Código Civil que prescribe: incurre en culpa
inexcusable quien por negligencia grave no ejecuta la obligación", por
lo que corresponde indemnizar al demandante.
II. FUNDAMENTO DE DERECHO

demanda ampara su demanda en las siguientes normas legales:

- Las normas que La regulan el pago de la compensación por tiempo
de servicios y otros, así como en el Pleno Jurisprudencial Nacional
Laboral 1998 (Arequipa).
-La Constitución Política del Perú de 1993:
Artículo 23.- El Estado y el Trabajo El trabajo
En sus diversas modalidades, es objeto de atención prioritaria del
Estado, el cual protege especialmente a la madre, al menor de edad
y al impedido que trabajan. El Estado promueve condiciones para el
progreso social y económico, en especial mediante políticas de
fomento del empleo productivo y de educación para el trabajo.
Ninguna relación laboral puede limitar el ejercicio de los derechos
constitucionales, ni desconocer o rebajar la dignidad del trabajador.
Nadie está obligado a prestar trabajo sin retribución o sin su libre
consentimiento.
Artículo 24.- Derechos del trabajador
El trabajador tiene derecho a una remuneración equitativa y
suficiente, que procure, para él y su familia, el bienestar material y
espiritual. El pago de la remuneración y de los beneficios sociales del
trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligación del
empleador. Las remuneraciones mínimas se regulan por el Estado
con participación de las organizaciones representativas de los
trabajadores y de los empleadores.
Artículo 27.- Protección del trabajador
Frente al despido arbitrario La ley otorga al trabajador adecuada
protección contra el despido arbitrario.
- El T.U.O. del Decreto Legislativo N° 650 (D.S. N° 001-97-TR) y su
Reglamento (Decreto Supremo N° 004-97-TR).
- Decreto Legislativo N° 713, Ley de descansos remunerados en el
artículo 10
-Ley 27735 y su reglamento D.S 005-20002 TR.
El art. 1, inc. 1, de la Nueva Ley Procesal del Trabajo N° 29497, y
cualquier otra norma de aplicación al presente caso.

III. PROBLEMAS DE FONDO

Como principal controversia sobre el expediente el pago de

(Liquidación de Benéficos sociales (Depósitos Incompletos de
compensación por Tiempo de Servicios) (Vacaciones no pagadas E
Indemnizables)+ (vacaciones Truncas) + (Remuneración del mes de
diciembre), + (Horas extras) por tales conceptos.

la enfermedad profesional de neumoconiosis que alega sufrir el

demandante, enfermedad que ha adquirido mediante las labores
realizadas en el centro minero de la empresa demandada de igual
forma la responsabilidad de la empresa si realizo o no las acciones
necesarias para prevenirlas y evitarlas proporcionándole los medios
de protección adecuados.

Otro punto controvertido es el monto de indemnización que solicita

el demandante por la enfermedad adquirida la suma de S/. 70
000.00, de los cuales corresponde S/. 25 000.00 por daño
emergente, S/. 25 000.00 por lucro cesante, S/. 20 000.00 por daño
moral,

IV. ANALISIS

V. CONCLUSIONES