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Concepto de norma y ley natural
Para conocer el significado de la ciencia del Derecho es menester encontrar primero el significado
de Norma Jurídica.
La palabra norma suele usarse en dos sentidos:
Sentido amplio: (lato sensu) Regala de comportamiento obligatorio o no (moral o religioso)
Sentido estricto: (stricto sensu) Regla de conducta obligatoria (confiere derechos y obligaciones)
Dentro de una norma intervienen dos sujetos: activo y pasivo.
Activo: (exige) Facultado, pretensor, acreedor, derechohabiente.
Pasivo: (cumple) Deudor u obligado.
La distinción más importante entre ambas es que las normas de conducta pueden ser
quebrantadas, desobedecidas, en tanto que las leyes naturales son inviolables.
2.
no debes robar
3.
no debes matar
Lo que quiere expresar cuando habla del deber es simplemente el carácter obligatorio de las
exigencias morales, de la observación de los hechos, no es correcto según Khan desprender
conclusiones normativas. La circunstancia de que algo ocurra en determinada forma no nos
autoriza para declarar que así deba ocurrir.
Partiendo del estudio de un hecho es posible llegar al conocimiento de su causa y prever sus
consecuencias mas no desprender de tal estudio, juicios de valor.
“Que el pez grande devore al chico o que el pueblo fuerte so busque al débil”, no demuestra que
así deba suceder. Prueba de que esa experiencia no expresa algo necesario es la que en
ocasiones ocurre a la contraria, pues la historia cita cosas en que la alianza de débiles acaba por
someter a los poderosos.
Imperativos Khanteanos
Laun: Dice que el error de Khant radica en afirmar que sus imperativos contienen un deber
condicionado, para el contiene una necesidad condicionada (si quieres tal o cual fin, tienes que
agotar tal o cual medio).
Los preceptos de orden técnico no estatuyen deberes, simplemente nos muestran los medios que
es necesario poner en practica para el logro de determinados fines, no son normas, sino
enunciaciones hipotéticas. Para la consecución de un fin, puede haber uno o varios procedimientos
adecuados; cuando estos son múltiples no es forzoso utilizar excluir alguno; pero si se pretende
realizar la finalidad, resulta necesario echar mano de cualquiera de ellas.
La aplicación de una regla técnica es a veces obligatoria para un sujeto; en tal hipótesis el deber
de observarla no deriva de ella misma, sino de una norma.
NOTA: La observancia de las reglas técnicas se da con frecuencia en las relaciones contractuales:
quien confía a un abogado la dirección de una causa, presupone que aquel a quien encomienda el
trabajo se obliga pro el mismo hecho de aceptarla, a observar las reglas de su profesión o arte y si
estas reglas correspondientes son violadas por culpa del profesional, la otra parte puede exigir con
toda justicia una reparación.
En el planteamiento y relación de fines existen según Nicolás Hartmann, Tres momentos diversos:
a).- Elección del fin: Tiene lugar cuando la persona en uso de su libertad, concibe determinado
propósito.
b).- Selección de los medios: Habiendo varios para la obtención de la finalidad el sujeto puede
ejercer de su libre albedrío; puede optar por el que le parezca mas conveniente.
c).- La realización: Las primeras etapas representan sendas manifestaciones del arbitrio
individual, la tercera se desenvuelve de manera necesaria. La realización de los fines se producen
inexorablemente, siendo idóneos los medios.
Moral y Derecho
Con relación a la moral existe gran diferencia con el derecho, ya que la moral no solo se refiere a la
vida exterior, como el derecho, sino que reglamenta y fundamenta la vida interna del individuo,
cuyos actos íntimos y ocultos no escapan a sus mandatos.
“La moral considera esencialmente la intención que impulsa los actos, mientras que el derecho
considera preferentemente los resultados de los mismos.
Características de las normas jurídicas con respecto de las morales
Bilateral Unilateral
Coercitiva Incoercible
Heterónoma Autónoma
Externa Interna
Norma Jurídica: “Expresión de un deber ser” Regla de conducta que nos ordena actuar en
determinada forma, o abstenernos de ejecutar un acto cualquiera.
Bilateral: Impone deberes y a cambio nos concede derechos. “Frente al obligado siempre hay una
persona facultada jurídicamente para exigirle el cumplimiento de su deber.
Coercitivo: Fuerza que lleva implícita la norma, acatamiento forzoso aun en contra de mi voluntad
a una norma para que sea cumplida.
Heteronomía: El estado a través del poder legislativo las crea y los particulares las cumplimos.
(Sujeto mi interés particular a uno ajeno).
Externa: Va de lo externo a lo interno, de afuera para dentro.
Ejemplo: A la ciencia jurídica si le interesa la conducta interior del hombre, porque eso le permite
justipreciar la causa que motivó la conducta exterior.
Para Eduardo García Maines además de los anteriores, también son usos sociales aquellos de
origen consuetudinario y estructura unilateral. Es notable el menosprecio común sobre el valor
normativo de estos preceptos.
García Maines señala en forma breve, cuales son los atributos comunes a las reglas del campo
social.
Los que dicen que si hay diferencia entre normas morales y normas jurídicas
1.- Stammler: Deben ser diferenciados atendiendo a su diverso grado de pretensión de validez. La
norma de derecho vale de manera incondicional y absoluta independientemente de la voluntad y
de particulares. Los convencionalismos sociales que la colectividad dirige al individuo insistiéndole
a que se comporte en determinada forma.
“Si los usos sociales son imitaciones, no es posible atribuirles carácter obligatorio, pero si tienen tal
carácter resulta lógico desconocer su pretensión de validez”
2.- Jhering encuentra dos diferencias: Una externa y otra interna. El derecho apoya su fuerza en
el poder coactivo del Estado; los usos en la acción sicológica en la sociedad.
3.- Félix Solmló: Deben ser distinguidas atendiendo a su diverso origen. Las normas jurídicas son
obra del Estado, los usos son creaciones de la sociedad.
Es falso que las normas de derecho deriven siempre de la actividad legislativa estatal.
4.- Recansens Fiches: Su diferencia debe buscarse en la naturaleza de sus sanciones y sobre
todo en la finalidad que persiguen.
Exige una conducta esencialmente interna Exige una conducta esencialmente externa
Es autónoma Es heterónoma
Los que dicen que no hay distinción entre norma moral y norma jurídica
1.- Del Vecchio: Opina que la conducta del hombre solo puede ser objeto de regulación moral o
regulación jurídica. Los preceptos sociales no son independientes, bien imponen deberes
únicamente o conceden además facultades y entonces poseen carácter jurídico.
“Estas reglas o eran normas jurídicas que perdieron ese carácter y pasaron al campo de la moral, o
son preceptos que aspiran a convertirse en reglas de derecho.
2.- Radbruch: Todos los productos de la cultura se caracterizan por constituir una serie de obras
orientadas a la consecución de lo valioso. El fin que persigue el arte es la belleza, el derecho la
justicia y la moral la bondad.
Este jurista considera que los usos pueden ser una etapa embrionaria de los preceptos de
derecho.
3.- García Maines: Señala que entre las reglas de trato social y los preceptos de derecho existen
atributos comunes:
a).- Ambas son de carácter social.
b).- Ambas son exteriores.
c).- Absoluta pretensión de validez: son exigencias que reclaman un sometimiento incondicional,
sin tomar en cuenta la esencia de los obligados.
Las normas jurídicas y las sociales constituyen un punto intermedio entre las normas jurídicas y las
normas morales, establece el siguiente cuadro de semejanzas y diferencias:
Sanciones Jurídicas: Poseen carácter objetivo, ya que son previsibles y deben aplicarse por
órganos especiales, de acuerdo con un procedimiento fijado previamente.
Derecho Natural: Se le da esta denominación a un orden intrínsecamente justo, que existe al lado
o por encima del positivo. La diferencia entre ambos consiste en el distinto fundamento de su
validez. El natural vale por si mismo, en cuanto intrínsecamente justo; el positivo es caracterizado
atendiendo a su valor formal sin tomar en consideración la justicia o injusticia de su contenido.
Los preceptos del derecho natural son normas cuyo valor no dependen de elementos extrínsecos.
Por eso se dice que el derecho natural es el único autentico, y que el vigente solo podrá justificarse
en la medida en que realice los dictados de aquel.
Sobre los preceptos en vigor (legislados o consuetudinarios) se eleva el orden natural como un
modelo. Ese orden es el supremo “PRINCIPIO REGULATIVO” de tales preceptos.
*Justicia
* Paz
*Bien común Principios del Derecho Natural
*Orden
*Seguridad
“Frente a una norma vigente con validez extrínseca, o frente a una norma positiva que es acatada
por la comunidad se eleva la norma jurídica que vale por si misma en su propio contenido porque
tiene valor intrínseco”
Kelsen: Solamente existe el derecho vigente, el impuesto y creado por el Estado, ni el positivo ni el
natural tienen cabida, la idea de un orden intrínsecamente justo es simplemente repudiada.
Calicles: Entendió al derecho natural en sentido biológico. Para él, el derecho natural consiste en
el predominio de los fuertes sobre los débiles. Para él, siendo esto lo genuino porque concuerda
con las desigualdades y privilegios que la naturaleza ha creado. De esta manera, el fundamento
del derecho radica en el poder.
Sócrates: Las leyes del derecho natural tienen origen divino y son eternas he inmutables. Solo los
dioses son capaces de crear normas de conductas perfectas.
García Maines: Las normas jurídicas deben valer por su propio contenido. Y que ese contenido
debe reflejar los valores jurídicos más apreciados como son: justicia, paz, orden común, seguridad.
Es ahí donde radica la esencia del derecho natural en su valor intrínseco.
Escuela Clásica: El verdadero derecho tiene su fundamento en la naturaleza, por lo cual
representa un conjunto de principios eternos e inmutables. Para esta escuela la noción de
naturaleza es referida al ser humano (fuente sico-social)
Racionalistas: La naturaleza en que el derecho se funda es la razón (fuente sicológica).
Objetivo Derecho vigente: formalmente valido
Derecho positivo: positividad
Derecho natural: intrínsecamente valido
Costumbre Objetivo
Subjetivo
García Maines habla de 7 caminos para comprobar que existen derecho positivo, vigente y
natural.
1.- Derecho formalmente válido, sin positividad ni valor intrínseco.
2.- Derecho intrínsecamente valioso, dotado además de vigencia o validez formal, pero carente de
positividad.
3.- Derecho intrínsecamente válido, no reconocido por la autoridad política y desprovisto de
eficacia.
4.- Derecho formalmente válido, sin valor intrínseco, pero provisto de facticidad.
5.- Derecho positivo, formal e intrínsecamente valido.
6.- Derecho intrínsecamente válido, positivo, pero sin validez formal.
7.- Derecho positivo (consuetudinario), sin vigencia formal ni validez intrínseca.
Legislación:
Proceso por el cual uno o varios órganos del Estado formulan y promulgan determinadas reglas
abstractas y de observancia general llamadas leyes.
Iniciativa: Acto por el cual determinados órganos del Estado someten a la consideración del
Congreso un proyecto de leyes.
Esta facultad compete: 1.- Presidente de La Republica. 2.- Diputados y Senadores. 3.- Legislatura
de los Estados.
(Art. 71 Constitución)
Discusión: Acto mediante el cual, la iniciativa se transforma en discusión entre los miembros de
las cámaras para determinar si se aprueba o no.
Cualquier cámara podrá conocer un proyecto de ley.
Aprobación: Acto mediante el cual las Cámaras aceptan un proyecto de ley. Puede ser aprobado
total o parcialmente.
Sanción: Formalidad correspondiente al Ejecutivo Federal (Presidente de La República). Esta
aceptación tacita y escrita de la iniciativa aprobada deberá ser posterior a la aprobación de las
Cámaras.
Publicación: Una vez que la ley es aprobada y sancionada, mediante esta formalidad se da a
conocer a quienes tienen la obligatoriedad coercitiva de cumplirla.
Iniciación de la vigencia: Existen dos sistemas para su iniciación:
1.- Sucesivo: Las leyes o lo que derive de ellas o cualquier otra disposición de observancia
general obliga y surgen efectos tres días después de su publicación en el Diario Oficial.
En otros lugares distintos a en donde se publica, además del plazo de los tres días se añadirá un
DIA más por cada 40kms. O fracción que exceda de 20kms. Para que cause obligatoriedad.
2.- Sincrónico: Si la ley o lo que se derive de ella o cualquier otra disposición de observancia
general fija el DIA en que debe de empezar a regir, obliga desde ese DIA siempre y cuando su
publicación haya sido anterior.
Vacatio Legis: Es el termino durante el cual racionalmente se supone que los destinatarios de una
ley estarán en condiciones de conocerla.
(Las reglas generales para los actos de discusión, aprobación, sanción y publicación se hayan
contenidas en diferentes encisos del Art. 72 de la Constitución).
Derecho de veto: (sanción) Derecho que puede ejercer únicamente el Presidente de La República
donde por única ocasión rechaza el proyecto de ley.
1.- Diez días hábiles a partir del día en que recibió el proyecto de ley.
2.- No cuentan días de descanso ni festivos.
3.- Si antes de concluir los 10 días hábiles se cierra el periodo de sesiones ordinarias del Congreso
de La Unión, el cual puede correr del primero de septiembre al 31 de diciembre puede haber
proyectos extraordinarios:
Si el proyecto de ley, se recibe el 26 de diciembre, se abre un compás de espera hasta el primer
DIA hábil del periodo de sesiones de la Cámara.
4.- El veto tiene que hacerse por escrito, especificando la razón por la cual se rechaza.
Cuando las Cámaras de origen y revisora insisten en el proyecto de la ley y la votación le favorece
en sus 2/3 partes, el Presidente esta obligado a:
a).- Promulgar
b).- Sancionar
c).- Publicar
Promulgar: Reconocimiento que el Presidente confiere a una ley que previamente aprobada por
las Cámaras respectivas siguiendo el correcto proceso legislativo.
La costumbre: Uso implantado en una colectividad y considerado por esta como jurídicamente
obligatorio.
Du Pasquier Claude: El dice que la costumbre esta integrada por dos elementos:
1.- Objetivo: Esta integrado por el conjunto de las reglas sociales derivadas de un uso más o
menos prolongado.
2.- Subjetivo: Tales reglas sociales se transforman en derecho positivo cuando los individuos que
componen ese grupo social le reconocen obligatoriedad como si fuese ley.
Francois Genin: Es un uso existente en un grupo social que expresa al sentimiento jurídico de los
individuos que componen dicho grupo.
Jellinek: Habla de lo que considera la fuerza normativa de los hechos. Es un constantemente
repudio que adquiere fuerza normativa, o sea, acaba por transformarse en ley.
Khan y Maines: De la sola y simple repetición de un hecho, no pueden hacer una norma de
conducta, no es suficiente que un hecho se repita para crear normas jurídicas.
Kelsen: La costumbre hecha ley cuando el Estado la reconoce y la acepta a través de un acto
legislativo y judicial.
Heindrich: Hizo un estudio comparativo de la costumbre y concluyo que hay tres tipos:
1.- Delegante: Esta por encima de la ley y se da cuando autoriza determinado proceder para crear
derecho escrito.
Se da cuando el propio derecho no escrito autoriza a determinada distancia (a cierto órgano) para
crear derecho escrito, es la propia costumbre la que hace nacer la ley.
2.- Costumbre Delegada: Es la ley que autoriza a los juristas recurrir a la costumbre para dar
solución a algún problema jurídico, no previsto por el derecho escrito. En este caso la costumbre
es supletoria.
Esta costumbre se haya en un plano ante la ley sometida a esta ultima.
3.- Costumbre Derogatoria: Una costumbre jurídica y una ley se enfrentan en situaciones
contradictorias de tal manera que una autoriza lo que la otra prohíbe y es el derecho no escrito el
que acaba por desplazar a la ley.
Jurisprudencia:
Implica el conocimiento del derecho, y en este sentido, se ha tomado no para significar un
conocimiento cualquiera, sino un conocimiento más completo y fundado del mismo: EL
CIENTIFICO.
Definición: Conjunto de principios y doctrinas contenidas en las decisiones de los tribunales (junto
con la legislación constituye derecho escrito).
Las resoluciones constituirán jurisprudencia siempre que lo resuelto en ellas se sustente en 5
sentencias no interrumpidas por otra en contrario, y que hayan sido aprobadas por lo menos por 14
ministros, si se tratan de jurisprudencia del pleno, o por 4 ministros en los casos de jurisprudencia
de las demás salas.
La ley no es siempre clara, ni responde a todas las exigencias de la vida, por defecto de previsión
o por falta de flexibilidad el juzgador no puede limitarse invariablemente a aplicar el texto claro y
preciso, debe hacer obra de interpretación en la acepción mas amplia de la palabra y determinar
en sentido de la ley, cuando es oscura, o llenar las lagunas del derecho positivo cuando es
deficiente y no contiene preceptos que resuelvan el caso controvertido.
Clases de jurisprudencia
Obligatoria: Se refiere a que cuando una ejecutoria se resuelve de la misma forma en 5 ocasiones
consecutivas sin existir otra en contrario, automáticamente causa obligatoriedad en cuanto a las
resoluciones futuras.
No obligatoria: Cuando alguna tesis interpretativa es ejecutoria de la misma forma en 4 o menos
ocasiones, esa jurisprudencia no causa obligatoriedad alguna.
Interpretativa: Cuando alguna ley es confusa; a la sustentación de la tesis, se le da este carácter.
Integradora: Cuando la corte se ve obligada a crear ley ya que existe laguna legal en cuanto a la
posible solución. La tesis que la sustenta adquiere este adjetivo.
Doctrina: Estudios de carácter científico que los juristas realizan acerca del derecho, ya sea con el
propósito puramente teórico de sistematización de sus preceptos o con la finalidad de interpretar
sus normas y señalar las reglas de su obligación (García Maines).
Diccionario Jurídico: Opinión autorizada y racional emitida por uno o varios juristas sobre
cuestión controvertida de derecho.