Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.: 8368955

OPINIÓN Nº 092-2016/DTN

Entidad: Ministerio de Salud

Asunto: Inclusión de Fórmulas Polinómicas durante la ejecución

contractual

Referencia: Comunicación recibida el 23.FEB.2016

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Director General de Administración del

Ministerio de Salud realiza varias consultas respecto a las fórmulas de reajuste.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225, y la Tercera Disposición Complementaria
Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 350-2015-EF.

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANÁLISIS

De forma previa, es preciso señalar que las presentes consultas se encuentran

vinculadas a la aplicación de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante
Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la "Ley"), y su Reglamento, aprobado
mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el "Reglamento") 1; por
tanto, serán absueltas bajo sus alcances. Las consultas formuladas son las siguientes:

2.1 “Es posible que en un contrato de obra, en etapa de ejecución contractual,

con provisión de equipos y reúne 2 expedientes técnicos (uno para obra y
otro para equipos) en la que solo se ha considerado formulas polinomicas
para el expediente de obra se puedan asimilar estas fórmulas polinomicas
para el equipamiento a fin de que el Contratista pueda solicitar el respectivo
adelanto de materiales por este componente?” (sic).

2.1.1 En primer lugar, debe indicarse que las consultas que absuelve este Organismo
Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa de
contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre
sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, motivo por el cual este
Organismo Supervisor no puede pronunciarse sobre cómo se aplican las
fórmulas polinómicas a componentes específicos de una obra en particular.
1
Normas vigentes hasta el 8 de enero de 2016.
 2

2.1.2 Sin perjuicio de ello, debe señalarse que el primer párrafo del numeral 2) del
artículo 49 del Reglamento señalaba que “En el caso de contratos de obras
pactados en moneda nacional, las Bases establecerán las fórmulas de reajuste.
Las valorizaciones que se efectúen a precios originales del contrato y sus
ampliaciones serán ajustadas multiplicándolas por el respectivo coeficiente de
reajuste “K” que se obtenga de aplicar en la fórmula o fórmulas polinómicas,
los Índices Unificados de Precios de la Construcción que publica el Instituto
Nacional de Estadística e Informática - INEI, correspondiente al mes en que
debe ser pagada la valorización.” (El resaltado es agregado).

Como se aprecia, el referido numeral establecía, además de la obligación de la

Entidad de incluir en las Bases las fórmulas de reajuste en los contratos de obra
cuyo pago debía realizarse en moneda nacional, que las valorizaciones
realizadas debían ser ajustadas multiplicándolas por el respectivo coeficiente
de reajuste "K" que se obtenía de aplicar en la fórmula o fórmulas polinómicas,
los Índices Unificados de Precios de la Construcción −publicados por el
Instituto Nacional de Estadística e Informática (INEI)−, correspondientes al
mes en que debía ser pagada la valorización.

De lo expuesto, puede inferirse que la obligación de reajustar las valorizaciones

tenía por objeto actualizar el valor de los elementos representativos que
intervenían en la ejecución de una obra a la fecha correspondiente al mes de
pago de la valorización − toda vez que su valor original podía haber variado
desde que se contrajo la obligación− para, de esta manera, mantener el
equilibrio de las prestaciones contractuales.

2.1.3 Asimismo, es importante precisar que el segundo párrafo del numeral 2) del
artículo 49 del Reglamento establecía que "Tanto la elaboración como la
aplicación de las fórmulas polinómicas se sujetan a lo dispuesto en el Decreto
Supremo Nº 011-79-VC y sus modificatorias, ampliatorias y complementarias."
(El subrayado es agregado).

Como puede apreciarse, para definir la forma en que se debía elaborar y aplicar
la fórmula o fórmulas polinómicas para obtener el coeficiente o coeficientes de
reajuste para actualizar el valor de los elementos representativos que
intervenían en la ejecución de una obra, era necesario cumplir con las
disposiciones del Decreto Supremo Nº 011-79-VC y sus modificatorias,
ampliatorias y complementarias.

Sobre el particular, debe considerarse que si bien el artículo 4 del referido

Decreto Supremo2 permite que un contrato para la ejecución de una obra
incluya varías formulas polinómicas para reajustar los diferentes elementos
representativos de la misma, su artículo 2 señala que dichos elementos
representativos no pueden ser substituidos por otros luego de la firma del
contrato respectivo3.
2
El primer párrafo del artículo 4 del Decreto Supremo N° 011-79-VC señala que "(…), cada obra
podrá tener hasta un máximo de cuatro (4) fórmulas polinómicas. En caso que en un contrato existan
obras de diversa naturaleza, solo podrá emplearse hasta ocho fórmulas polinómicas." (El subrayado
es agregado).
3
El penúltimo párrafo del artículo 2 del Decreto Supremo N° 011-79-VC precisa que "Los elementos
representativos no podrán ser sustituidos por otros después de la firma del contrato respectivo."
 3

En virtud de lo expuesto, y considerando que las fórmulas polinómicas

incluidas en las Bases4 son parte del contrato y, en consecuencia, obligatorias,
debe concluirse que luego de perfeccionado el contrato no podían modificarse
los componentes o elementos representativos de la fórmula o fórmulas
polinómicas establecidas en las Bases integradas, ni incluirse nuevas fórmulas
polinómicas para reajustar aquellos elementos no considerados originalmente.

2.1.4 De otro lado, el primer párrafo del artículo 38 de la Ley establecía las
condiciones generales para la entrega de adelantos5, indicando que “A solicitud
del contratista, y siempre que haya sido previsto en las Bases, la Entidad
podrá otorgar adelantos en los casos, montos y condiciones señalados en el
Reglamento.” Adicionalmente, el segundo párrafo del mencionado artículo
señalaba que “Para que proceda el otorgamiento del adelanto, el contratista
garantizará el monto total de este.” (El subrayado es agregado).

En esa medida, si bien la entrega de adelantos constituía una facultad de la

Entidad –al tener la potestad de incluir o no este derecho en las Bases del
respectivo proceso de selección–, tanto el contratista como la Entidad debían
cumplir con las condiciones y seguir los procedimientos establecidos en la
normativa de contrataciones del Estado para su solicitud y entrega, dado que
esta facultad implicaba la erogación de fondos públicos.

2.1.5 Adicionalmente, corresponde señalar que, en los contratos de obra, podían

otorgarse dos tipos de adelantos: (i) directos al contratista, hasta por un veinte
por ciento (20%) del monto del contrato original; y (ii) para materiales o
insumos a ser utilizados en la ejecución del objeto del contrato, estos últimos
hasta el cuarenta por ciento (40%) del monto del contrato original, de
conformidad con el numeral 2) del artículo 186 del Reglamento.

En el caso de los adelantos para materiales o insumos, el primer párrafo del

artículo 188 del Reglamento indicaba que “La Entidad debe establecer en las
Bases el plazo en el cual el contratista solicitará el adelanto, así como el plazo
en el cual entregará el adelanto, con la finalidad de que el contratista pueda
disponer de los materiales o insumos en la oportunidad prevista en el
calendario de adquisición de materiales o insumos.” Asimismo, el segundo
párrafo del referido artículo precisaba que “Las solicitudes de otorgamiento de
adelantos para materiales o insumos deberán ser realizadas una vez iniciada
la ejecución contractual, teniendo en consideración el calendario de
adquisición de materiales o insumos presentado por el contratista y los plazos
establecidos en las Bases para solicitar y entregar dichos adelantos.” Por
último, el tercer párrafo del referido artículo establecía que “No procederá el
otorgamiento del adelanto de materiales o insumos en los casos que las
solicitudes correspondientes sean realizadas con posterioridad a las fechas
señaladas en el calendario de adquisición de materiales e insumos.” (El
resaltado es agregado).

4
De conformidad con el artículo 142 del Reglamento.
5
Debe indicarse que la finalidad de los adelantos era otorgar financiamiento y/o liquidez a los
contratistas para facilitar la ejecución de sus prestaciones, en las condiciones y oportunidad pactadas
en el contrato; evitándose, de esta manera, que deban recurrir a fuentes externas de financiamiento, y
evitar así el incremento del costo de la contratación.
 4

Como se advierte, la entrega del adelanto para materiales o insumos está

estrechamente vinculada con el calendario de adquisición de materiales o
insumos entregado por el contratista, pues este tipo de adelanto tiene por
finalidad que los contratistas dispongan de los materiales o insumos necesarios
para la ejecución de la obra en la oportunidad señalada en dicho calendario.

Por tanto, para que procediera la entrega del adelanto para materiales o
insumos era necesario que, además de haber cumplido con las condiciones
generales para la entrega de adelantos establecidas en el artículo 38 de la Ley
–entre ellas, la entrega de la respectiva garantía 6–, el contratista lo solicitara en
el plazo previsto en las Bases, para que, a su vez, la Entidad cumpliera con
entregárselo en el plazo respectivo, todo ello antes de la fecha prevista en el
calendario para el uso de los materiales o insumos en la ejecución de la obra.

2.1.6 Finalmente, debe indicarse que para solicitar el adelanto para materiales o
insumos la normativa de contrataciones del Estado no establecía como
condición que dichos materiales o insumos presenten sus propias fórmulas
polinómicas de reajuste; sin perjuicio de ello, la Entidad debía tener en
consideración lo dispuesto en el literal D) del artículo 7 del Decreto Supremo
Nº 011-79-VC, de conformidad con lo señalado en los artículos 188 7 y 1898 del
Reglamento.

2.2 “De ser negativa la respuesta anterior sería posible que la Entidad, a través
de su área técnica elabore una(s) formula (s) polinomicas (s) que a su vez se
formalicen en una adenda afín de otorgar el adelanto de material (equipos
biomédicos) solicitado por el Contratista?” (sic).

De conformidad con lo señalado al absolver la consulta anterior, debe reiterarse

que luego de perfeccionado el contrato no podían modificarse los componentes
o elementos representativos de la fórmula o fórmulas polinómicas establecidas
en las Bases integradas, ni incluirse nuevas fórmulas polinómicas para reajustar
aquellos elementos no considerados inicialmente.

2.3 “Cuales serían las consecuencias legales de la incorporación o no

incorporación de las mencionadas formulas en el Contrato a través de una
adenda; ya sea adaptando las formulas polinomicas existentes o creando
nuevas para el equipamiento biomédico?” (sic).

De conformidad con lo señalado al absolver las consultas anteriores, debe

señalarse que luego de suscrito el contrato no podían modificarse los
componentes o elementos representativos de la fórmula o fórmulas
polinómicas establecidas en las Bases integradas, ni incluirse nuevas fórmulas
polinómicas para reajustar aquellos elementos no considerados inicialmente.
6
El tercer párrafo del artículo 162 del Reglamento señalaba que “Tratándose de los adelantos de
materiales, la garantía se mantendrá vigente hasta la utilización de los materiales o insumos a
satisfacción de la Entidad, pudiendo reducirse de manera proporcional de acuerdo con el desarrollo
respectivo.” (El subrayado es agregado).
7
El último párrafo del artículo 188 del Reglamento establecía que "Para el otorgamiento del adelanto
para materiales o insumos se deberá tener en cuenta lo dispuesto en el Decreto Supremo N° 011-79-
VC y sus modificatorias, ampliatorias y complementarias."
8
El segundo párrafo del artículo 188 del Reglamento establecía que "La amortización del adelanto
para materiales e insumos se realizará de acuerdo con lo dispuesto en el Decreto Supremo N° 011-
79-VC y sus modificatorias, ampliatorias y complementarias "
 5

2.4 “Que otras(s) alternativa (s) de solución legal podrían aplicarse ante la
ausencia de fórmulas polinomicas para el adelanto de materiales (equipo
biomédicos) (sic).

De conformidad con lo señalado al absolver las consultas anteriores, debe

reiterarse que luego de suscrito el contrato no podían modificarse los
componentes o elementos representativos de la fórmula o fórmulas
polinómicas establecidas en las Bases integradas, ni incluirse nuevas fórmulas
polinómicas para reajustar aquellos elementos no considerados inicialmente.

Asimismo, de conformidad con lo señalado en el numeral 2.1.6 de la presente

opinión, corresponde precisar que para solicitar el adelanto para materiales o
insumos la normativa de contrataciones del Estado no establecía como
condición que dichos materiales o insumos presenten sus propias fórmulas
polinómicas de reajuste.

3. CONCLUSIONES

3.1 Luego de perfeccionado el contrato no podían modificarse los componentes o

elementos representativos de la fórmula o fórmulas polinómicas establecidas
en las Bases integradas, ni incluirse nuevas fórmulas polinómicas para reajustar
aquellos elementos no considerados originalmente.

3.2 Para solicitar el adelanto para materiales o insumos la normativa de

contrataciones del Estado no establecía como condición que dichos materiales
o insumos presenten sus propias fórmulas polinómicas de reajuste.

Jesús María, 24 de junio de 2016

SANDRO HERNÁNDEZ DIEZ

Director Técnico Normativo

CVP/.