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Universidad Nacional De San Cristóbal De Huamanga

Facultad de Derecho y Ciencias Políticas

CONTROL DE LECTURA N° 01

LA FUNCIÓN DEL NOTARIO Y SU RESPONSABILIDAD

Autor: Walter Gutiérrez Camacho

I. RESUMEN DE LA LECTURA

I.1 Idea Principal

La idea central del texto gira en torno a la función que cumple el notario en la
sociedad y la responsabilidad que emerge al ejercer dicha función.

I.2 Ideas Secundarias

 El notario se vincula a su cliente mediante una relación contractual


 El notario celebra dos tipos de contrato: contrato de obra que acarrea la
obligación de medios; y el contrato de locación de servicios que acarrea
obligación de resultado.
 Existe relación extracontractual en dos casos: cuando se pretende elevar
un contrato a escritura pública, una de las partes es la que contrata con el
notario, y por lo tanto la otra parte se vincula a este mediante relación
extracontractual; por otra parte, cuando por resolución judicial
administrativa se le ordena protocolizar determinados documentos.
 La mayoría de las obligaciones contractuales del notario son obligaciones
legales, siendo la más importante la de velar por la legalidad de los actos
en los que participa dando fe.
 El notario debe brindar información al cliente, esta debe ser idónea, veraz,
oportuna y completa respecto al caso que se presente, dicha información
debe ser comprensible para el cliente, finalmente, el notario informará al
cliente sobre los efectos legales de los instrumentos públicos notariales que
autoriza.
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 El notario no está obligado a responder cuando el servicio que presta no


ofrece la mejor calidad posible, sino cuando no cumple con un mínimo de
calidad aceptable, por lo que debe procurar brindar un servicio con estándar
de calidad aceptable.
 En nuestro país, el notario no puede ser considerado un funcionario público
ya que principalmente no forma parte del escalafón de la administración
pública y no tiene dependencia funcional al no estar subordinado
jerárquicamente.
 El notario es el profesional del derecho encargado de la función pública,
consistente en dar la forma legal a la voluntad de las partes, redactando los
instrumentos adecuados a ese fin y confiriéndoles autenticidad, conservar
los originales de estos y expedir copias que de su contenido.
 La responsabilidad del notario se desarrolla en varios ámbitos, siendo de
naturaleza civil, administrativa, penal o disciplinaria.
 El protocolo notarial es la colección ordenada sobre la misma materia en los
que el notario extiende los instrumentos públicos protocolares con arreglo a
ley. Ejemplo: las escrituras públicas, testamentos, atas de protesto, etc.
 El notario realiza actos protocolares cuando está obligado a calificar el acto
y a incorporarlo en su protocolo, y realiza actos extra protocolares cuando
no es necesaria la calificación del acto y no lo incorpora en su protocolo,
solo verifica si se cumplen con las exigencias previas para la realización del
acto.
 El deber de tutelar por la legalidad de los actos en los que participa es un
deber genérico del notario, que en unos casos lo obliga a calificar los actos
y, en otros, a verificar si se cumplen con las exigencias previas para la
realización del acto. Pero en ningún caso el notario puede desentenderse
de cumplir con la anotada obligación genérica.
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II. ANÁLISIS Y COMENTARIO JURÍDICO

Referente a la función del notario:

Respecto a este tema, el Artículo N° 2 del Decreto Legislativo N°1049 (Decreto


Legislativo del Notario), manifiesta que “El notario es el profesional del derecho
que está autorizado para dar fe de los actos y contratos que ante él se
celebran. Para ello formaliza la voluntad de los otorgantes, redactando los
instrumentos a los que confiere autenticidad, conserva los originales y
expide los traslados correspondientes. Su función también comprende la
comprobación de hechos y la tramitación de asuntos no contenciosos
previstos en las leyes de la materia”. Además, el Artículo N°1 del Decreto
Legislativo N° 1232 (artículo que modifica el artículo N° 3 de la ley N° 1049), versa
sobre el Ejercicio de la Función Notarial “El notario ejerce su función en
forma personal, autónoma, exclusiva e imparcial. El ejercicio personal de la
función notarial no excluye la colaboración de dependientes del despacho
notarial para realizar actos complementarios o conexos que coadyuven a su
desarrollo, manteniéndose la responsabilidad exclusiva del notario”.

Respecto a la naturaleza jurídica de la función notarial en el Perú, Bernardo Pérez


Fernández, manifiesta que “(…) el notario no es un funcionario público por no
estar enquistado en la organización de la administración pública, además de que
no recibe un salario, no existe un contrato de trabajo o relación jurídica de
dirección y de dependencia; tampoco el Estado responde por los actos de él, sino
mediante un examen de oposición y méritos y su cargo es normalmente vitalicio”.1

Con referencia a la importancia de la función notarial, el notario Carlos Augusto


Sotomayor Bernos, explica que “(…) toda sociedad tiene su propio sistema jurídico
en función a su tradición histórica y a la concepción e importancia que el Derecho

1
Pérez Fernández Del Castillo, Bernardo. “Derecho Notarial”, Sétima Edición, 1995, p.167. En: Material
de Enseñanza del Curso de Derecho Registral y Notarial de la Dra. Elena Vivar Morales, publicado por la
Facultad de Derecho de la PUCP, edición 2017.
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revista para ella. Es así que el documento juega un papel muy importante en
nuestro Derecho y de esto depende la mayor o menor importancia que podría
tener el sistema notarial en nuestro país”.2

Ahora bien, en nuestro país, “(…) el notario peruano tiene un carácter público y
privado, ya que el notario es considerado como un funcionario público que ejerce
su actividad en el marco de una profesión liberal. Ello se da de esta manera
porque, entre otros detalles, la legislación le atribuye a la función del notario
características propias de la actividad profesional, como son el prestar
asesoramiento y consejo jurídico a los particulares que libremente lo elige y a
informar a éstos de los efectos y consecuencias del acto o contrato que celebran.
Del mismo modo, se le considera un profesional independiente en el ejercicio de
su función, está sujeto a responsabilidad civil y disciplinaria por los daños y
perjuicios que ocasione. Asimismo, se encuentra obligado a guardar el secreto
profesional; y, finalmente, percibe sus honorarios directamente de los particulares
que acuden a él”.3

Por lo tanto, se puede afirmar que el notario peruano ejerce la función pública por
encargo del estado ya que asume obligaciones por mandato de la ley notarial
peruana como la de administrar la fe pública y dar fe de los actos que ante él se
celebran; y practica la función privada como profesional del derecho ya que brinda
asesoría sobre el funcionamiento de las instituciones legales, las leyes que las
norman a las personas que lo requieren, así como recomendar las formalidades
más convenientes para preservar la esencia de los actos jurídicos a celebrarse,
cuidando la decisión de las partes.

2
Discurso pronunciado en el Colegio de Notarios de Lima, el 2 de octubre de 1991, Día del Notario Peruano,
por su Decano Dr. Carlos Augusto Sotomayor Bernos. En: Material de Enseñanza del Curso Derecho
Registral y Notarial de la Dra. Elena Vivar Morales, de la Facultad de Derecho de la PUCP, p. 171.
3
Gómez – Martinho Faerna, Augusto. La función del Notario en la Unión Europea: Un estudio comparativo.
Madrid: Consejo General de Notarios, 1997, p. 25.
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Referente a la responsabilidad del notario:

Ahora bien, referido al tema de la responsabilidad del notario, se manifiesta que es


aquella en la que incurre el notario por incumplimiento de las obligaciones que le
impone el ejercicio de la función. Los hechos ocasionados por los notarios pueden
afectar a diversos sectores, desde el orden público pasando por las relaciones
privadas de los ciudadanos y llegando hasta las relaciones internas de la jerarquía
administrativa.

Los notarios pueden responder en los ámbitos administrativo, civil, penal, fiscal y
disciplinario. En un mismo caso podrían responder simultáneamente dentro de los
distintos ámbitos indicados.

La responsabilidad civil del Notario surge por cualquier acto irregular ocasionado
por su figura, cuando falta a los deberes de su actividad en el ejercicio de sus
funciones, incumpliendo alguna obligación, con origen convencional o legal, por
una acción u omisión de carácter culposo o doloso, que ocasione algún tipo de
daño o perjuicio por el cual sea imputable según las reglas de la causalidad.

Como el Notario tiene una laguna sobre su situación, entre “funcionario público o
no”, con respecto a la responsabilidad penal se difumina en la comisión de un
delito como “funcionario en el ejercicio de la función pública”.

Al igual que todos los ciudadanos del territorio nacional, los notarios pueden
incurrir en una responsabilidad fiscal, por incumplimiento de los deberes que son
regulados por las leyes fiscales y tributarias, pero referido especialmente dentro de
su carácter de agente de percepción, retención e información. Además de lo
anteriormente mencionado los Notarios pueden incurrir en una responsabilidad
disciplinaria, por infringir normas profesionales o éticas inherentes al desempeño
de sus funciones.
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Por ello, en el decreto legislativo N° 1049 se implementa estrictamente una serie


prohibiciones a los notarios, a fin de evitar que se suscite responsabilidad de algún
tipo por parte del notario en el cumplimiento de su deber.

Artículo 17.- Prohibiciones al Notario

Está prohibido al notario:

a) Autorizar instrumentos públicos en los que se concedan derechos o impongan


obligaciones a él, su cónyuge, ascendientes, descendientes o parientes
consanguíneos o afines dentro del cuarto y segundo grado, respectivamente.

b) Autorizar instrumentos públicos de personas jurídicas en las que él, su cónyuge,


o los parientes indicados en el inciso anterior participen en el capital o patrimonio,
salvo en aquellos casos de sociedades que se cotizan en la bolsa de valores; así
como de aquellas personas jurídicas en las que tengan la calidad de
administradores, director, gerente, apoderados o representación alguna.

c) Ser administrador, director, gerente, apoderado o tener representación de


personas jurídicas de derecho privado o público en las que el Estado, gobiernos
regionales o locales, tengan participación.

d) Desempeñar labores o cargos dentro de la organización de los poderes


públicos y del gobierno nacional, regional o local; con excepción de aquellos para
los cuales ha sido elegido mediante consulta popular o ejercer el cargo de ministro
y viceministro de Estado, en cuyos casos deberá solicitar la licencia
correspondiente. También podrá ejercer la docencia a tiempo parcial y
desempeñar las labores o los cargos otorgados en su condición de notario.
Asimismo, podrá ejercer los cargos públicos de regidor y consejero regional sin
necesidad de solicitar licencia. CONCORDANCIAS: D.S. Nº 010-2010-JUS (TUO
del Reglamento), Art.11, núm. 5

e) El ejercicio de la abogacía, excepto en causa propia, de su cónyuge o de los


parientes indicados en el inciso a) del presente artículo.
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f) Tener más de una oficina notarial.

CONCORDANCIAS: D.S. Nº 010-2010-JUS (TUO del Reglamento), Art. 11, núm.


2

g) Ejercer la función fuera de los límites de la provincia para la cual ha sido


nombrado, con excepción de lo dispuesto en el inciso k) del artículo 130 de la
presente ley y el artículo 29 de la Ley Nº 26662; y,

h) El uso de publicidad que contravenga lo dispuesto en el Código de Ética del


notariado peruano.

CONCORDANCIAS: D.S. Nº 010-2010-JUS (TUO del Reglamento), Art. 11. núm.


3

i) La delegación parcial o total de sus funciones.

III. APLICACIÓN EN EL CONTEXTO

Sobre la responsabilidad y función del notario, se obtuvo un caso referente al tema


en cuestión, el cual se trata de una Resolución Del Consejo Del Notariado N° 027-
2014-JUS/ CN de fecha Lima 17 de julio de 2014, mismo que se desarrolló en
nuestro departamento.

“Que, mediante el escrito del 14 de septiembre del 2012, Doña rebeca Rodríguez
Santiago formuló queja contra el notario Juan Oscar Huamani Benítez, al
considerar que incurrió en inconductas por ejercer la función en el distrito de Ayna,
provincia de San Francisco, pese a que fue designado para ejercer dicha función
en el distrito de San Miguel, provincia La Mar”

Este notario habría constatado una dirección domiciliaria y un testimonio de


escritura pública, que esta fuera de su jurisdicción (Kimbiri, La Convención-Cusco)
el cual no es apropiado y por ende el notario estaría infringiendo la norma, ya que,
en el Decreto Legislativo N°1049 dicha conducta es mencionada como una
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prohibición, específicamente en el artículo 17° (Prohibiciones Del Notario) literal g)


donde se manifiesta que está prohibido al notario “Ejercer la función fuera de
los límites de la provincia para la cual ha sido nombrado, (…)”, además de
cometer otros errores. De este modo, el escribano en cuestión incurre en falta, por
lo cual Doña Rebeca Rodríguez Santiago interpone una queja para que sea
sancionado ante el Tribunal de Honor de Ayacucho, mismo que emitió el dictamen
N° 004-2013 solicitando que se imponga la sanción de amonestación publica a
Juan óscar Huamaní Benites, al considerar que había incumplido las obligaciones
previstas en los literales c) y d) del artículo 149 del Decreto Legislativo N° 1049,
asimismo, el 10 de agosto de 2013, el tribunal de honor sancionó al notario con
destitución del ejercicio de la función notarial; posteriormente, Huamaní Benites
interpuso una apelación ante el Consejo De Notarios en la ciudad de Lima, cuya
decisión se halla plasmada en la presente resolución en cuestión, en ella se
manifiesta que no hubo un adecuado ejercicio de las competencias atribuidas al
Tribunal de Honor de Ayacucho (procedimiento administrativo), en cuanto a la
elección de los miembros que conformaron dicho Tribunal, por ello se declara nula
la resolución que sancionaba con destitución al notario.

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