Resumen examen introducción al derecho

I- El hombre en la naturaleza y sociedad

*El hombre vive en un medio natural y en un medio social.

Medio natural: le viene dado al hombre.
Medio social: “Agrupación de personas que establecen vínculos y relaciones recíprocas e interacciones
estables para obtener beneficios de los vínculos de cooperación”.

*Debido a estas relaciones, surgen tensiones y el derecho aparece como herramienta para resolución de
conflictos.
Conceptos de la naturaleza social del hombre:
-Aristoteles: Somos seres sociales, quien no puede vivir en sociedad es un dios o una bestia.
-Rousseau: Contrato social, el hombre es un buen salvaje.
-Hobbes: El hombre es el lobo del hombre, necesita un leviatán.

*Leyes de la naturaleza v/s normas de conducta: Las leyes de la naturaleza son descriptivas y apuntan al
SER. Las normas son prescriptitas y apuntan al DEBER ser.
La naturaleza funciona bajo el principio de causalidad: Si sucede A su consecuencia será B
Las normas funcionan bajo el principio de imputación: Si sucede A debería suceder B, si no sucede la
norma no deja de existir.

*Popper: (libro “la sociedad abierta y sus enemigos”)

-La sociedad en un primer estadio estaba en un MONISMO INGENUO, es decir el hombre no distingue
entre leyes de la naturaleza y normas.
-Después la sociedad avanzó a un dualismo crítico, es decir, hay una distinción entre normas y leyes de
la naturaleza, que se producen luego de la comparación con otros pueblos.

II-Normas de conducta

Hay distintas clases de normas: normas sociales, normas morales, normas religiosas, reglas técnicas y
normas jurídicas.
Bobbio: normas: “Proposiciones que quieren influir en el comportamiento de los individuos y de los
grupos, de dirigir la acción hacia ciertos objetivos deseables”. (núcleo común de todas las normas).

*Origen etimológico de la palabra norma: gnomon= regla, modelo.

*Criterios de caracterización de las normas:

1) Exterioridad/Interioridad
Exterioridad: Cuando las normas regulan la acción exterior del sujeto, desentendiéndose de los motivos
que tiene el sujeto para actuar.
Interiores: Normas que regulan el fuero interno del individuo, se consideran las motivaciones para
actuar.
2) Autonomía/ Heteronomía
Autonomía: El sujeto normado es su propia autoridad normativa (autonomía de origen). También se
dice que es autónoma cuando aunque la norma venga desde fuera, su obligatoriedad depende la opción
libre del sujeto de adoptarla. (Autonomía de imperio).
Heteronomía: Sujeción a un querer externo al sujeto. El origen de la norma se encuentra fuera del sujeto.

3) Unilateralidad/ Bilateralidad
Unilateral: Cuando la norma impone a un sujeto una determinada obligación sin conceder a un sujeto
distinto de el la facultad de exigir el deber.
Bilateral: Además de imponer un deber, otra persona puede exigir el cumplimiento.

4) Coercibilidad/ Incoercibilidad
Coercibilidad: Cuando la fuerza socialmente organizada puede actuar para obtener el cumplimiento de la
norma, o la aplicación de la sanción cuando esta no se cumple.
Incoercibilidad: No hay una fuerza socialmente organizada que pueda actuar para obtener el
cumplimiento o ejecutar la sanción.

*Normas de trato social.

Prescripciones originadas dentro del grupo social, que tiene ciertos fines como: decoro, urbanidad,
cortesía. Su no cumplimiento conlleva un repudio social. Su origen está en la costumbre. (Es procedente
hacer la distinción con los hábitos de conducta convergente, ej: almorzar a medio dia, su no
cumplimiento no conlleva un repudio social).
Características:
-Heterónomas.
-Bilaterales (en tanto enlaza la conducta con los demás, aunque no haya un tercero facultado para
exigir).
-Exteriores.
-Incoercibles.

*Normas morales
Normas que establecen la idea del bien (en la moral personal) como en la moral social.
Caracteristicas de la moral personal:
-Autónomas.
-Unilaterales
-Incoercibles.
-Interiores.
La sanción es el remordimiento de conciencia.

*Normas jurídicas
Normas que regulan la conducta humana que provienen de actos de producción normativa , cuyo
cumplimiento se encuentra asegurado por la fuerza socialmente organizada , con el fin de cumplimiento
de ciertas aspiraciones: paz, seguridad, etc.
Caracteristicas:
-Exteriores (los pensamientos no se castigan).
-Heterónomas.
-Bilaterales
-Coercibles.
III- Sujetos de derecho
Todo aquel capaz de tener derechos y contraer obligaciones jurídicas. Se considera al hombre en calidad
de persona, un ser dotado de libertad y responsable de sus actos. Tienen dignidad. Hay personas que
tienen incapacidad de ejercicio y allí se les designa un representante.

1) Sujeto jurídico individual o persona natural.

Art 56. cod civil: “Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo,
estirpe o condición”.
Su vida inicia con el nacimiento, cuando el feto se separa del vientre materno y concluye con la muerte
(cesación de las funciones vitales).
Art 74. cod civil: “ la existencia legal de toda persona inicia al nacer”, aunque el feto esté protegido
anteriormente por el ordenamiento jurídico.

2) Sujeto jurídico colectivo o persona jurídica.

Personas ficticias capaces de ejercer derechos y contraer obligaciones y de ser representados judicial y
extrajudicialmente.
Parten de la voluntad de dos o más personas. Pueden ser de derecho público (estado, municipios) o de
derecho privado (con fines de lucro: sociedades o sin fines de lucro: fundaciones, corporaciones).
Pueden terminar por:
-Cumplimiento de los objetivos propuestos.
-Propia voluntad
-Autoridad la cancela por crimen
-Fin de los materiales, recursos

IV- Atributos de la personalidad

1) Capacidad:
-De goce: Aptitud que tiene todo sujeto de derecho para adquirir derechos y contraer obligaciones.
-De ejercicio: Aptitud del sujeto de derecho de ejercer por si mismo los derechos y contraer
obligaciones. (Si no puede se le designa un representante).

2) Nacionalidad
Vínculo jurídico que une a un sujeto con un estado. En el caso de los sujetos jurídicos colectivos, puede
ser donde tienen su sede o la nacionalidad del estado que autorizó su constitución.

3) Nombre
Conjunto de palabras que tienen por fin identificar a un sujeto de derecho.
P.N: Propio+ patronímico
P.J: Depende de los participantes, más su carácter.

4) Domicilio
Residencia acompañada del ánimo real o presuntivo de permanecer en ella.

5) Patrimonio
Conjunto de derechos y obligaciones apreciables en dinero.

6) Estado civil (propio de las personas naturales).

Realidad permanente que un individuo ocupa en una sociedad y que depende de sus relaciones de
familia.

IV- Objetos de derecho

Todo aquello susceptible de relación o protección jurídica.

-los bienes
-los valores adscritos a la persona humana
-los hechos jurídicos
-los valores institucionales

No todas las cosas son bienes, pero todos los bienes son cosas. Los bienes presentan utilidad para la
persona y son susceptibles de avaluación.

1) Cosas:
-Apropiables. Sobre las cuales se puede ejercer dominio (bienes!)
-Inapropiables. Sobre las cuales no se puede constituir dominio. (“las cosas que la naturaleza ha hecho
común a todos los hombres” ej: aire)

-Corporales. Ser real que puede ser apreciado por los sentidos.
-Incorporales. Derechos, créditos, servidumbres…

-Comerciables
-Incomerciables

2) Bienes:

-De dominio privado

-De dominio público “Aquellos cuyo dominio pertenece a la nación toda”
-Nacionales de uso público “bienes cuyo uso pertenece a todos los habitantes de la nación: playas,
calles, caminos, etc).
-Nacionales fiscales o del estado: bienes cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes:
inmuebles de los servicios públicos, etc.

Bienes:

*Muebles: Se pueden transportar de un lugar a otro

-por naturaleza
-por anticipación
*Inmuebles: No pueden trasladarse de un lugar a otro
-por naturaleza
-por destinación
-por adherencia

*Principales
*Accesorios

*Divisibles
*Indivisibles
*Consumibles
*Inconsumibles

*Fungibles (reemplazables)
*No fungibles

La persona humana en su totalidad no puede ser objeto de derecho, pero si lo pueden ser sus partes,
siempre y cuando el usufructo de ellas no implique un daño grave a la integridad física. Ej: vender el
pelo.

V-Recurso de protección y recurso de amparo

Recurso de protección: Art. 20 Constitución: Protege derechos “El que por causa de actos u
omisiones arbitrarios o ilegales sufra privación, perturbación o amenaza en el legítimo
ejercicio de los derechos y garantías”

Recurso de amparo o Habeas Corpus: Artículo 21. Todo individuo que se hallare arrestado,
detenido o preso con infracción de lo dispuesto en la Constitución o en las leyes, podrá ocurrir
por sí, o por cualquiera a su nombre, a la magistratura que señale la ley, a fin de que ésta ordene
que se guarden las formalidades legales y adopte de inmediato las providencias que juzgue
necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado.

VI- Relación jurídica

Vínculo entre dos sujetos de derecho, surgido de la realización de un supuesto normativo y que coloca a
uno de los tales sujetos en posición de sujeto activo frente a otro en situación de sujeto pasivo, en la
realización de una prestación determinada.
-Supuesto normativo
-Hecho jurídico efectivamente acaecido
-Deber jurídico del sujeto pasivo
-Facultad jurídica del sujeto activo
-Prestación

VII- Derecho objetivo y derecho subjetivo

Derecho subjetivo: Facultad que tienen los sujetos de derecho de determinar normativamente la
conducta de otros, exigiendo el cumplimiento de un deber o la facultad propia de hacer o no hacer según
lo establecido en el derecho objetivo.

Visiones del derecho subjetivo:

-Derecho positivo: Kelsen: El derecho subjetivo no es otra cosa que la misma obligación jurídica vista
desde el sujeto activo. Hay un solo derecho, son dos caras de la misma moneda.
-Derecho natural: Los hombres tienen derechos subjetivos anteriores a la existencia del derecho
objetivo. Hay derechos innatos de la persona humana que provienen de dios, de la razon, etc. El derecho
positivo tiene que reconocerlo.
Sentidos en los que se emplea la palabra derecho subjetivo:

1) Derecho subjetivo como equivalente a lo no prohibido. Alguien tiene ese derecho porque
la conducta a la que se refiere no está prohibida. “Tengo derecho a fumar al aire libre”.
2) Derecho subjetivo como equivalente a la ilegitimidad de prohibir. Alguien tiene ese
derecho porque nadie tiene la competencia a la cual ese derecho se refiere. “Tengo derecho a
fumar en mi casa”.
3) Derecho subjetivo como equivalente a una autorización. Alguien tiene ese derecho
porque la conducta a la que se refiere está permitida. “Tengo derecho a virar con luz roja”.
4) Derecho subjetivo como correlato de una obligación activa. Un sujeto tiene derecho
porque hay un segundo sobre el cual pesa una obligación. “Tengo derecho a que me paguen el
arriendo”.
5) Derecho subjetivo como correlato de una obligación pasiva. Derecho subjetivo como el
derecho de cumplir con el deber propio.
6) Derecho subjetivo como acción procesal. Alguien tiene derecho subjetivo porque está en
posición de requerir la intervención de los órganos jurisdiccionales a fin de que el
correspondiente sujeto pasivo cumpla con su obligación. “Tengo derecho a demandar a mi
arrendatario si no me paga la cuenta”
7) Derecho subjetivo como equivalente a derechos políticos. “Tengo derecho a votar”,
“Tengo derecho a postularme a una elección”.

VIII- Derechos humanos

Art 5. Constitución: “El ejercicio de la soberanía reconoce como limitación el respeto a los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los órganos del Estado tales derechos,
garantizados por esta Constitución, así como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que
se encuentren vigentes.”

Los derechos humanos son: universales, absolutos, e inalienables.

1) “Derechos humanos”: denominación que se les da por su carácter universal.
-Muestra fundamento de los derechos humanos: ser hombre
-Su extensión: todo hombre
-Se los distingue de los demás seres vivos.
2) “Derechos fundamentales”: carácter perentorio, inviolable e irrenunciable.
3)”Derechos naturales o derechos morales”: derechos naturales: fundamentación iusnaturalista, derechos
morales: fundamentación ética.
4) “Derechos del ciudadano”: apunta más bien a los derechos políticos.
5) “Derechos constitucionales”: consagración de los derechos a través de la constitución.
6) Libertades públicas.

Derechos humanos: Aquellos derechos positivizados en declaraciones o acuerdos de carácter

internacional o que provienen de determinadas exigencias básicas relacionadas con dignidad, libertad e
igualdad de las personas y que aún no han alcanzado un estatus jurídico positivo.

Derechos fundamentales: Derechos humanos consagrados y garantizados en los ordenamientos jurídicos

de los estados.

Idea de dignidad del hombre ante todo,

siempre como un fin y no como un medio.
Fundamentaciones de los derechos humanos:

-Iusnaturalista: Derechos inherentes al ser humano.

-Ética: Exigencias morales básicas.
-Historicista: derechos históricos que se han ido consiguiendo gradualmente.
-Racional: Derechos pragmáticos. La persona tiene razón y libre voluntad.

Historia de los derechos humanos:

-Griegos : platón y Aristóteles (discusión acerca de la dignidad humana)

-Estoicos: igualdad
-Edad Media: cristianismo: igualdad.
-XVIII: Revolución francesa: igualdad, fraternidad, libertad.

Tradiciones de derechos humanos:

1) Derecho español:
-S.VII. Concilios de Toledo. Libertad. Propiedad
-Carta Magna leonesa: 1188. Libertad. Propiedad.
2) Derecho ingles:
-Carta Magna: 1215. Libertad. Propiedad.
-Petición de derechos 1628
-Habeas Corpus. 1679.
-Declaración de derechos. 1689
3) Tradición norteamericana:
-Acta independencia (1776).
-Constitución (1787)
4) Derecho francés
-Declaración de los derechos del hombre y el ciudadano. (1789)

Derecho humanitario: Normas jurídicas que regulan la situación de grupos en guerra. Hugo grocio. –
Derecho a recurrir a la guerra- normas mínimas durante a guerra.
Establecido en la convención de ginebra. 1949

Intervención humanitaria: Un país interviene para salvaguardar paz y seguridad.

¿Quién viola los dd.hh? El estado.

Proceso de los derechos humanos:

1) Positivización: Los derechos del hombre se han ido incorporando progresivamente al derecho de los
estados. Comienza en el siglo XVII y tiene su auge en el siglo XX.
2) Generalización: Proceso mediante el cual estos derechos han llegado a ser de todos los hombres por el
hecho de ser tales.
3) Expansión: Gradual y progresivo aumento de los catálogos de los derechos humanos:
-Primera generación: derechos civiles y políticos (libertad, igualdad, seguridad)
-Segunda generación: derechos económicos, sociales y culturales.
-Tercera generación: derechos de los pueblos.
4) Internacionalización: Derecho positivo internacional de los dd.hh Carácter supranacional. Carta
Internacional de los dd.hh
5) Especificación: Se les otorga protección a grupos que se encuentran en desventaja.
IX- El concepto de derecho

Hay una triple dimensión del fenómeno jurídico

-dimensión normativa
-dimensión fáctica
-dimensión valorativa

Hay tres sentidos de la palabra derecho

-Objetivo: conjunto de normas
-Subjetivo: Facultades de los sujetos de derecho
-Ciencia del derecho: proposiciones acerca de las normas.

Kelsen: Orden coactivo de la conducta humana

Hart: Unión de reglas primarias y secundarias.

X-Hart

Hart es un neopositivista, quiere hacer del derecho una ciencia. El objetivo de su libro “El concepto del
derecho” no es dar una definición del derecho, en el sentido de una regla según la cual se puede poner a
prueba la corrección del uso de la palabra; su propósito es hacer avanzar la teoría jurídica
proporcionando un análisis más elevado de la estructura distintiva de un sistema jurídico nacional”

Problemas recurrentes que se presentan en el concepto de derecho:

-En qué se diferencia el derecho de órdenes respaldadas por amenazas?
-En qué se diferencia la obligación jurídica de la obligación moral?
-Qué son las reglas? en que medida el derecho es una cuestión de reglas?

Hart critica el modelo de Austin: “derecho como órdenes respaldadas por amenazas”

Correctivos de la teoría:

-Generalidad: la ley tiene que ser genera, no una orden particular: Órdenes generales respaldadas por
amenazas.
-Permanencia: La orden y la sanción deben permanecer en el tiempo: Órdenes generales permanentes
respaldadas por amenazas.
-Generalmente obedecidas: Órdenes generales permanentes en el tiempo, generalmente obedecidas
respaldadas por amenazas.
-Emanadas de un soberano.

Criticas a la teoría:
-Contenido (pueden ser normas que confieran potestades no solo que manden una conducta).
-Aplicación (también se aplican al legislador).
-Origen (las normas también pueden venir de la costumbre, no de una sola persona).
-Hay una continuidad de la autoridad legislativa.

También están los “artificios auxiliares” (que serían especies de parches para mejorar la teoría que
Hart critica):
1) La de orden tácita (ej de militares que Hart dio antes).--> cuando el no decir nada sería o se presupone
que uno estaría de acuerdo, este artificio explicaría la costumbre.
2) Reglas que confieren potestades como fragmentos de reglas que imponen deberes.
3) Tratar a todas las reglas como dirigidas a los funcionarios.
4) Se considera a los legisladores como una persona que ordena a otras. (lo que le faltó y lo
complementa Hart es el que se necesita una regla que defina lo que hay que hacer para legislar, ya que
con esa regla los legisladores adquieren una capacidad oficial y una personalidad separada, pública y
privada).
La razón del fracaso es que los elementos (órdenes, obediencia, hábitos y amenazas) en que se ha
construido la teoría no incluyen la idea de regla.

Obligación:
Hay una diferencia entre el verse obligado y el tener una obligación. Para Austin uno se ve obligado,
para Hart esto es algo psicológico. Con respecto a las reglas uno tiene una obligación.

Aspecto interno y externo de las reglas:

-Aspecto interno: El miembro del grupo acepta las reglas y las usa como guia para su conducta.
-Aspecto externo: El miembro del grupo ve las normas desde afuera y no las acepta, se las obedece por
temor a la sanción.

Derecho en las sociedades primitivas: Sólo hay reglas primarias, (que imponen deberes) ej: “NO
MATAR” La mayoría de las personas las cumple desde el punto de vista interno. Pero se presentan
ciertos problemas:

-Falta de certeza
-Carácter estático de las reglas
-Ineficiencia para hacer cumplir las reglas.

Solución “Remedios”: Reglas Secundarias:

a) Remedio a la falta de certeza: “Reglas de reconocimiento”: Indica las características de

una regla para que esta sea primaria. Es el germen de la validez jurídica.
b) Remedio al carácter estático: “Reglas de cambio”: Dan facultades y determinan procesos
para la creación de reglas primarias.
c) Remedio para la ineficiencia coercitiva: “Reglas de adjudicación”: Identifica a quienes
pueden juzgar y el procedimiento a seguir.

X- Kelsen:

Kelsen, al igual que Hart es un neopositivista, quiere hacer del derecho una ciencia. Se diferencia de la
filosofía porque apunta al ser y no al deber ser, pretende ser una teoría general del orden jurídico no de
un orden jurídico en particular. Es pura porque excluye elementos que generalmente se asocian al
fenómeno jurídico: valores, religión, política, etc.
Derecho: Orden coactivo de la conducta humana. La característica coactiva es lo principal que lo
diferencia de otros órdenes de la conducta humana. No es coactivo en el sentido de que impone por la
fuerza la conducta debida, sino que impone por la fuerza el acto coactivo como consecuencia de una
conducta prohibida. El derecho se atribuye el monopolio de la fuerza, promoviendo así la paz.

Hay enunciados no normativos: Estas son las normas no independientes:

-Normas que obligan una determinada conducta pero dejan a otra la sanción
-Normas permisivas
-Normas derogatorias
-Normas de competencia
-Normas interpretativas
-Negocios jurídicos

Estas normas no pueden ser entendidas por si solas, sino en conjunción con otras normas jurídicas del
respectivo ordenamiento jurídico.

El derecho es un sistema de normas y este puede ser estático o dinámico. El estático la norma
presupuesta como fundante básica, presta tanto el fundamento de validez como el contenido válido de
las normas inferidas gracias a una operación lógica.
El orden dinámico: La norma fundante que presupone no contiene otra cosa que el hecho productor de
normas. Es un sistema interconectado de permanente producción de normas.

*Existencia, validez y eficacia:

Una norma existe cuando es válida. El fundamento de su validez lo debe a la norma anterior (principal),
según un proceso (formal). La eficacia se refiere a si la norma es obedecida y aplicada generalmente. Un
mínimo de eficacia es requerida para su validez.
*Reglas primarias y secundarias:

Reglas primarias: sanción sanción +mandato= norma jurídica

Regla secundaria: mandato

*Ordenamiento jurídico

-Norma hipotética fundante

-Primera constitución histórica
-Constitución actual
-Ley, costumbre
-ordenanzas
-sentencia

El derecho es moral por su naturaleza no se refiere a un contenido, sino que también son normas que
regulan la conducta humana.

XI- Relaciones entre derecho y moral

La diferencia más marcada se da entre la moral personal y el derecho, y hay una mayor proximidad con
la moral social y el derecho. Hay en general una valoración moral del derecho como un todo, se lo
valora como algo positivo para la sociedad aunque haya una norma específica que no me guste.
Para kelsen la justicia es un ideal irracional, es decir no hay un concepto común universal, la mayor
diferencia entre moral social y derecho se da por el carácter coactivo del derecho. Pero la pregunta por la
justicia no es irracional, los hombres a lo largo de la historia se han hecho esta pregunta.
Para Hart la justicia es “tratar casos semejantes de manera semejante y tratar los casos diferentes de
diferente manera”.
La moral social para Hart es:
-importante
-inmune al cambio deliberado
-carácter voluntario de sus transgresiones
-sanción: rechazo social

XII- Funciones del derecho

Son aquellas tareas que cumple el derecho en un contexto social.

1) Orientación del comportamiento humano. Medio de control social

2) Mecanismo de resolución de conflictos
3) Función promocional
4) Función distributiva del derecho (“estado de bienestar”)
5) Función de legitimación del poder social (“estado de derecho”)
6) Función de autoprotegerse (operadores jurídicos)
Puede ser el derecho un motor de cambio social??

XIII-Fuentes del derecho

Hay fuentes materiales y fuentes formales de derecho.

Las fuentes materiales son aquellas condiciones históricas, sociales, económicas, culturales,
tecnológicas, etc. Que van a explicarnos porqué surge a la vida jurídica una determinada norma.

Fuentes formales: Distintos procedimientos de creación de normas jurídicas, así como los modos que
estas tienen de manifestarse

Fuentes formales:
1) Costumbre
2) Ley
3) Jurisprudencia o sentencia
4) Doctrina
4) Acto jurídico
5) Principios generales del derecho y la equidad natural.

1) La costumbre

Hábito o práctica que se repite constantemente en la sociedad y presenta cierta ambigüedad. Los sujetos
normados lo hacen en el convencimiento de que están respondiendo a una necesidad jurídica.
Art.2 cód civil: La costumbre no constituye derecho sino en los casos que la ley se remite a ella”. Si está
contra la ley la costumbre pierde su característica de coactividad. Prima la ley.
En el caso de silencio de la ley, la costumbre sigue vigente. En derecho comercial la costumbre tiene
gran importancia ante el silencio de la ley.

2) Ley
Art 1. cod civil. “Declaración de la voluntad soberana, que manifestada en la forma que prescribe la
constitución, manda, prohíbe o permite”.

Se estudiará esta fuente en su sentido más amplio de legislación:

a) Constitución de la república
Es el conjunto de normas fundamentales que regulan la configuración y modos de actuar del estado, así
como los derechos fundamentales de los individuos. El documento que se llama "constitución" contiene
una serie de normas que son las que en nuestro ordenamiento tienen la máxima jerárquía. Pero son las
normas y no el "papel" lo que nos norma...al "papel" se le llama constitución formal, porque es la
"forma" mediante la cual las normas se positivizan.

Las normas escritas, y también aquellas que no lo son, pero que a partir de la discusión presentada en las
comisiones, por ejemplo le pertenecen, se denomina constitución material, porque es la "materia" que
llena de contenido a la forma.

Por eso toda constitución formal, es a la vez una constitución material. Pero no toda constitución
material es formal...

Potestad constituyente: hay una originaria y una derivada:

-Potestad constituyente originaria: Según la cual se crea la primera constitución histórica.
-Potestad constituyente derivada: Normas establecidas en la constitución que permiten reforma y
creación de normas.

La constitución establece las atribuciones del presidente como legislador:

Art 32:
-Concurrir a la formación de la ley, promulgarla y sancionarla
-Dictar decretos con fuerza de ley
-Ejercer potestad reglamentaria : Potestad reglamentaria: potestad normativa conferida al presidente de
la república, para establecer reglas destinadas a ejectutar normas legales (potestad reglamentaria de
ejecución) o bien para regular todas aquellas materias excluidas del ámbito de la competencia de la
potestad legislativa: que no estén en el artículo 63 (potestad reglamentaria autónoma). También está la
potestad reglamentaria de complementación (regula aquellas materias que la potestad legislativa solo es
capaz de regular en sus bases)….Decretos, reglamentos.
-Conducir las relaciones internacionales, rectificar los tratados internacionales.

La constitución tiene una parte orgánica y una parte dogmática. La parte orgánica establece las
competencias de los poderes públicos. La parte dogmática establece derechos, garantías, valores
superiores.

Mecanismos de control de la supremacía constitucional:

1) Mecanismos preventivos

a) Tribunal constitucional: Art. 82 Constitución de la República Es el órgano que se ocupa

de la constitucionalidad de los proyectos de ley. Se puede pronunciar incluso acerca de leyes que
ya están vigentes.
b) Contraloría general de la República. Art 87. Es un organismo autónomo, que tiene como
titular a un contralor.
-tiene como rol fiscalizar las arcas fiscales
-“toma de razón” de las leyes, hace examen de la legalidad, y en ese proceso puede detecta vicios de
inconstitucionalidad, y se remite al TC, si el texto se encuentra “ilegal” el presidente con sus ministros
pueden insistir.

3) Mecanismos represivos
-Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad (Corte suprema)
-Recurso de protección
-Recurso de amparo

Mecanismos de reforma constitucional:

1)Iniciativa
2)Discusión
3)Aprobación en ambas cámaras con un cuorum especifico de aprobación
-Para los capítulos I, III, VII, X, XI, XIV 2/3 de los miembros en ejercicio
-Para el resto 3/5 de los miembros en ejercicio
4) Aprobación en congreso pleno
5) Enviado al pdte.
-rechaza: voto de insistencia: 2/3…si gana el voto de insistencia el pdte puede convocar a plesbicito.

b) Potestad legislativa

Clases de leyes:
-Leyes interpretativas de la constitución: Normas legales establecidas en ejercicio de la potestad
legislativa con el fin de declarar como generalmente obligatoria una determinada interpretación. 3/5 de
los legisladores en ejercicio.

-leyes orgánicas constitucionales: normas legales que por expreso mandato de la constitución deben
regular ciertas materias. 4/7 de los legisladores en ejercicio.

-leyes de quórum calificado: Mayoría de los senadores y diputados en ejercicio.

-leyes ordinarias o comunes: Mayoría de los asistentes en sala.

Proceso de formación de la ley:

1) Idea de ley
-via moción
-via mensaje

2) Discusión
-en comisión
-en cámara

3) Aprobación
-se tienen que aprobar con los respectivos quórum en ambas salas. Si se rechaza, se crea una comisión
mixta de senadores y diputados. Si se aprueba, pasa al Pdte.

4) Sanción
El acto por el cual el presidente manifiesta su conformidad con el proyecto de ley aprobado por el
congreso. (Tácita…si pasan 30 días y el presidente no pesca)
Veto total: se devuelve al congreso, y se hace voto de insistencia 2/3…es ley
Veto parcial: se votan las disposiciones, se pueden aprobar o rechazar.

5) Promulgación:
El proyecto de ley aprobado y sancionado se firma. “Decreto supremo”. Se envía a la contraloría para
que tome razón.

6) Publicación:
Es el acto mediante el cual la ley es promulgada con un decreto promulgatorio y se inserta en el diario
oficial. Se presume su conocimiento.

De los efectos de la ley:

Tiempo: Rigen desde que son publicadas en el diario oficial hasta que es derogada que puede ser tácita o
explícitamente.
Territorio: La ley es obligatoria para todos los habitantes de la república.

Decretos con fuerza de ley

Acto normativo efectuado mediante una forma especialísima de ejercicio de potestad legislativa,
realizada exclusivamente por el presidente de la república en virtud de un acto de delegación que se
materializa con una “ley delegatoria”. Duración de un año, salvo para cosas como ciudadanía,
nacionalidad, materias de una ley orgánica constitucional, etc.

Tratados internacionales
Acuerdo internacional celebrado por escrito entre estados y regido por el derecho internacional. Se
incorpora al derecho interno. Es regido por la convención de Viena (1969) de derecho de los tratados. Se
negocia, se aprueba (no se pueden producir enmiendas) y se rectifica por el pdte.

Decretos ley
Actos normativos, sin ser realizados en el ejercicio de la potestad legislativa, que pretende sin embargo
producir los mismos efectos jurídicos, en períodos de quiebre constitucional.
Normativa administrativa:

Pdte: Decretos, reglamentos

Otros órganos de la Adm. Publica: decretos, instrucciones, circulares
Bco. central: acuerdos
CNTV: Acuerdos
Municipalidades: ordenanzas, reglamentos
Org. Autónomos: reglamentos internos
Tribunales Superiores de justicia: auto acordados (organización administración del poder judicial).
Potestad jurisdiccional: Resoluciones.

3) Potestad jurisdiccional: Sentencia judicial

Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se
pronunciaren. No es vinculante en Chile, solo para las partes del caso.

4) Doctrina
Fuente auxiliar del derecho, no es vinculante para el legislador ni para el tribunal, pero si se usa
permanentemente. Son interpretaciones, opiniones, escritas u orales de doctos en la materia.
5) Principios generales del derecho y la equidad natural
Son fuente supletoria del derecho, a las cuales se puede recurrir por lagunas, falta de interpretación o
efectos injustos que pudiera tener la aplicación de una ley. Art. 24 cod. Civil. “En los casos a que no
pudieren aplicarse las reglas de interpretación precedentes, se interpretarán los pasajes obscuros o
contradictorios del modo que más conforme parezca al espíritu general de la legislación y a la equidad
natural.”

6) Acto jurídico
Los sujetos de derecho gozan de la autonomía de la voluntad, son libres para contraer obligaciones y
ejercer derechos. De la relación jurídica se extraen normas. Ej: contratos: “los contratos legalmente
celebrados son ley para los contratantes”. En el acto jurídico prima la voluntad real por sobre la
declarada.
Actos corporativos: actos jurídicos de personas jurídicas.

XIV-Ordenamiento jurídico

Consideraciones preliminares: A lo largo del semestre, se ha tratado principalmente el

concepto de norma jurídica. Esta visión nos presenta una determinada prescripción coactiva de la
conducta humana de un modo aislado. Sin embargo, en más de una oportunidad, hicimos referencia a
que el conjunto de estas disposiciones recibe precisamente la denominación de “ordenamiento jurídico”.

Bobbio sostiene que la búsqueda de una definición o de un concepto de derecho encuentra su

plena pertinencia al ser planteada en relación al ordenamiento jurídico y no a la norma jurídica aislada.

La perspectiva de Bobbio resuelve uno de los problemas que nos encontramos al leer a Hart o a
Kelsen y que comentamos en clase: no todas las normas jurídicas contienen claramente mandatos o
prohibiciones tendientes a regular normativamente la conducta humana. Desde la perspectiva del
ordenamiento jurídico, sí podemos hacer entrar en él todo tipo de normas (interpretativas, de
reconocimiento, cambio, adjudicación, no independientes, etc). La consideración del ordenamiento para
entender el derecho, explica la afirmación de Hart cuando sostiene que éste consiste preferentemente en
normas.

En la perspectiva kelseniana, la visión de la norma jurídica aislada nos lleva a una concepción
estática del derecho; por su parte, adoptar la perspectiva del ordenamiento, nos traslada a una
concepción dinámica, en la que podemos apreciar cómo existe una estructura de normas que regulan la
producción de nuevas normas, creando una trama normativa con relaciones de coordinación y
subordinación.

Concepto: Podríamos definir el ordenamiento como un conjunto unitario y coherente de normas,

que rigen en un momento histórico determinado y en un ámbito territorial determinado. Esta definición
es la que aporta Agustín Squella en su manual de introducción al derecho, se refiere adicionalmente a
algunos conceptos complementarios pero distintos, como son orden jurídico, sistema jurídico y
comunidad jurídica.

Al hablar del ordenamiento, descubrimos que las normas existen y consiguen adecuadamente sus
objetivos al apoyarse en otras normas y en el conjunto del ordenamiento. Adoptada esta perspectiva,
resultará difícil entender el sentido y alcance de una norma considerada aisladamente (para su
interpretación, por ejemplo) o hacerla cumplir sin el auxilio prestado por otras normas (las normas sobre
ejecución de las sentencias pronunciadas por un tribunal, por ejemplo). Este conjunto de normas que
llamamos ordenamiento jurídico, tal como dijimos y tal como su nombre lo indica, supone relaciones
internas de coordinación y subordinación entre sus diversos componentes normativos.

Problemas: Squella plantea cuatro situaciones problemáticas ante esta visión de conjunto
ordenado. En primer lugar el gran número de normas jurídicas existentes (innumerables, según Squella);
en segundo lugar, el que las normas pueden provenir de distintas formas de creación (tema de las fuentes
formales del derecho); en tercer lugar el que algunas normas son producidas por métodos
preferentemente heterónomos y otras por métodos preferentemente autónomos (lo que también
revisamos cuando nos referimos a las fuentes formales del derecho); finalmente, a la tensión que puede
presentarse entre normas generales y abstractas (básicamente la legislación) y normas particulares y
concretas (sentencias o actos jurídicos, por ejemplo).

Estas cuatro situaciones problemáticas planteadas por Agustín Squella, si bien es cierto plantean
situaciones a veces de difícil resolución, parecieran no afectar en su esencia a una concepción del
ordenamiento jurídico.

Características: La literatura jurídica tradicionalmente caracteriza a este todo unitario llamado

ordenamiento jurídico, como un conjunto de normas que se relacionan de modo coordinado y
subordinado y tiene la facultad de autogenerarse (y también de “autoderogarse”).