Reformas Procesales Penales en Latinoaméric1

DERECHO PROCESAL PENAL
Santiago Posada
Reformas Procesales Penales en Latinoamérica
El instituto iberoamericano impulso las reformas al proceso penal, para superar los modelos inquisitivos
e impulsar el modelo acusatorio.
Entre los años 80 y 90 se presentan las Reformas de 1ra Generación:
 Guatemala.
 Costa Rica.
 Salvador.
 Paraguay.
En estos países se hicieron las reformas de primera generación, pero estas fueron insipientes con
respecto a la inclusión del modelo acusatorio.
A partir del año 2000 al 2014 se presentan las Reformas de 2da Generación:
 Chile 2001.
 Colombia 2004.
 Perú 2004.
 Panamá 2008.
 México 2014.
En estos países se trazan en sus reformas, procedimientos penales de corte acusatorio.
Características de las reformas de primera y segunda generación:
1ra Generación 2da Generación
El juez tiene doble función la de investigar y la de Se separa la función de investigar (Fiscalía) y la

juzgar. de acusación y juzgamiento (Juez).
La detención preventiva (mientras se investiga y

juzga) es la regla general para garantizar
comparecencia del acusado al proceso penal.
Prevalece la escritura y se reserva oralidad para No prevalece escritura, ahora prevalece la

audiencia de juzgamiento. oralidad, salvo audiencias reservadas.
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No se define mecanismos de salida alterna como Se introducen figuras novedosas como los
lo es hoy el principio de oportunidad. preacuerdos, renuncia a la acción penal (por
política criminal) – Principio de Oportunidad.
La víctima no tiene un papel importante dentro del La victima empieza a tener un rol importante, es
proceso penal. un interviniente especial y no una parte. Ejm: Un
preacuerdo donde debe estar la víctima.
El punto de crítica contra las reformas es que estas fueron una imposición para garantizar la inversión
extranjera ya que la reforma termina con seguridad jurídica, eficacia y celeridad, y esto incentiva la
inversión extranjera, no teniendo en cuenta las características regionales.
¿Qué garantiza el sistema acusatorio?
 Juez imparcial.
 Igualdad de las partes.
 Derecho de defensa y contradicción.
 Independencia del Juez.
 Participación de la víctima.
Diferencia entre Sistema Inquisitivo y Acusatorio.
SISTEMA INQUISITIVO. SISTEMA ACUSATORIO.
Se observa que hay un juez y un acusador, el juez Se representa en una triada, el juez como
investiga, acusa y juzga (juez instructor), lo que director del proceso, como un tercero imparcial
implica que no hay imparcialidad del juez y y para garantizar tal se le quita función de
además no hay igualdad de armas. investigar y acusar, y es ahí cuando surge la
figura del acusador (fiscalía y acusador privado),
la cual es parte, y también al acusado como
parte acompañado por un defensor y se
garantiza la igualdad de armas.
Prevalece la escritura, relacionada con la reserva Prevalece la oralidad sin pérdida de la escritura
en la investigación y donde no había publicidad. y por tanto, hay mayor publicidad.
La prueba reina es la confesión, sin importar Desaparece la confesión como prueba reina y se
como se obtenga. requiere diferentes medios de prueba.
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No prevalece la presunción de inocencia si no de Prevalece la presunción de inocencia.
culpabilidad.
El juez no puede valorar la prueba de manera No se valora con tarifa legal si no con libre
libre, debía hacerlo según el valor probatorio, se valoración probatoria, sustentada en las reglas
usaba el método de tarifa legal. de la sana critica, es decir, la ciencia, técnica y
lógica.
No existe principio de non reformatio in peyus, Se rige por el principio de non reformatio in
cuando es apelante único. peyus cuando es apelante único.
Estructura del Proceso Penal Acusatorio
1. Cuestiones preliminares del sistema acusatorio penal.
Con el acto legislativo 03 de 2002, se acogió un sistema procesal de tendencia acusatoria. Es un sistema
de partes en un proceso adversarial modulado, con tendencia acusatoria y claramente adjudicativo.
La fiscalía general de la nación se convierte en parte dentro del proceso penal, adjudicándole la carta
política el ejercicio privativo de la acción penal (esa facultad para disponer de la acción penal no es
omnímoda ni absoluta, pues su función es investigar y acudir al juez de conocimiento para solicitar la
preclusión de la investigación cuando se cumplan los presupuestos legales o bien ante el juez de
control de garantías para la aprobación del principio de oportunidad en cualquiera de sus modalidades)
y la obligación de investigar los hechos que revistan las características de punibles, siempre y cuando
cuente con la concurrencia de:
 Elementos materiales probatorios.

 Evidencia física.
 Información legalmente obtenida.
La fiscalía acompañada de la policía judicial debe planear la investigación a través de un programa

metodológico, para efectos de constituir una hipótesis delictiva, tanto fáctica como jurídica, que
determine su propia teoría del caso.
Conseguidos los 3 elementos anteriores la fiscalía le comunicara al autor o participe de la conducta en

audiencia de formulación de imputación de cargos que en contra de ella se adelanta una indagación
por su probable participación en los acontecimientos delictivos.
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Se evidencia entonces una separación entre las funciones de investigación, acusación y la de
juzgamiento, donde este sistema se sustenta en el principio acusatorio, integrado por tres sub
principios:
 No hay juicio o juez sin actos o acusador.

 La separación entre el órgano que acusa y el órgano que juzga.
 El derecho a ser informado de la acusación.
En este nuevo esquema procesal penal, se acepta la presencia de la víctima no como parte, si no como
un interviniente especial y protegido.
El Ministerio Publico por su parte cumple con la defensa del orden jurídico, la protección del patrimonio
público y el respeto por las garantías y derechos fundamentales siendo también un interviniente
especial.
2. Estructura del proceso penal acusatorio según la corte constitucional.
En sentencia C – 873 de 2003 se resaltan los rasgos estructurales del procedimiento penal, enfatizando
en su modificación toda vez que se mantuvo la distinción entre la fase de investigación (ver si hay
mérito para acusar) y la fase de juzgamiento (con una clara preponderancia).
El juicio es regido por la oralidad, la publicidad, la inmediación de las pruebas, la contradicción, la

concentración y el respeto por todas las garantías fundamentales, siendo este juicio el centro de
gravedad del proceso penal.
El trabajo investigativo es público y oral, durante el cual:
 Se practicarán y valorarán las pruebas que se hayan podido recuperar. – Principio de Inmediación
y contradicción.
 Las pruebas serán evaluadas en su integridad y de manera global, que le otorgue al juez una
visión de conjunto y le permita tomar una decisión – Principio de Concentración.
 Se adoptarán las decisiones definitivas – Principio de Publicidad.
En sentencia C-591 de 2005 la corte explica que la construcción de la prueba cambia de escenario,
abandonándose el principio de permanencia de la prueba (las pruebas practicadas por fiscalía desde
la indagación preliminar tienen validez para dictar sentencia) y trayéndose el hecho de que será prueba
únicamente la que se practique en juicio público y oral, ya que las pruebas recaudadas durante la
investigación sirven para imponer medida restrictiva al ejercicio de derechos, pero no de fundamento
de sentencia condenatoria.
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La prueba deja de estar dispersa para estar concentrada en el curso de un juicio oral público y con
todas las garantías procesales.
Este es un modelo de partes, donde el acusado no es sujeto pasivo, si no que se demanda su

participación activa, incluso desde antes de la formulación de imputación de cargos, de tal manera que
las cargas procesales se distribuyen entre la fiscalía y el investigado sin desvirtuar la presunción de
inocencia, a quien le corresponde aportar elementos de juicio que permitan confrontar los alegatos de
la fiscalía e incluso los que aporte la víctima.
Durante la etapa preprocesal no se practican realmente pruebas si no que se recaudan, salvo las
anticipadas de manera excepcional, tales como huellas, rastros, armas, efectos provenientes del delito,
mensajes de datos, etc.
En el escrito de acusación, el cual se presenta al juez de conocimiento en audiencia de formulación de

acusación, el fiscal debe descubrir las pruebas de cargo.
En el curso de la audiencia preparatoria, la fiscalía y la defensa deberán enunciarle al juez de

conocimiento la totalidad de las pruebas que harán valer en el juicio oral y en ese juicio se practicarán
las pruebas que sirvan para fundamentar la sentencia.
3. Estructura dialéctica del debido proceso.
El debido proceso tiene una dual estructura una formal y otra conceptual y son:
 Formal: Permite mecanismos que agoten anticipadamente el proceso, por ejemplo: el principio
de oportunidad, el allanamiento a la imputación y los preacuerdos o negociaciones. Todo esto
fundamentado en razones de política criminal, justicia premial, eficiencia y eficacia.
 Conceptual: Define el establecimiento de la realización de un comportamiento humano de
acción u omisión, que se adecua a una descripción típica y hace referencia a 3 aspectos básicos:
 Personal: el respeto formal y material de las garantías judiciales debidas a las partes
y a quienes en el interviene, es el respeto al debido proceso como una garantía
superior.
 Factico: La aproximación racional a la verdad.
 Jurídico: La correcta aplicación del derecho sustancial.
Estos aspectos integran el hilo conductor de la pretensión punitiva del Estado, los cuales son invariables
salvo el aspecto jurídico que puede variar siempre que no haya deterioro del derecho de defensa por
lesión de los principios de contradicción y congruencia.
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4. Estructura Formal del Proceso Penal.
En su trámite ordinario son las siguientes audiencias:
 Audiencia de formulación de imputación – Art 286 a 294 CPP.

 Audiencia de formulación de acusación – Art 336 a 347 CPP.
 Audiencia preparatoria – Art 355 a 365 CPP.
 Audiencia de juicio oral – Art 366 a 454 CPP.
Si falta alguna de estas audiencias, se genera causal de nulidad.
El proceso penal puede terminar de manera anormal así:
Sin pretensión punitiva
 Archivo – Art 79 CPP. – Fase de investigación preliminar.

 Principio de Oportunidad – Art 321 a 330 CPP. – Renuncia a la acción penal.
 Preclusión – Art 331 a 335 CPP. – Conducta no existió, es atípica, causal de ausencia de
responsabilidad.
Con pretensión punitiva
 Allanamiento a cargos – Art 348 a 354 CPP. Unilateral.

 Acuerdos o Negociaciones – Art 348 a 354 CPP. Bilateral.
5. La igualdad de derechos, obligaciones y deberes de las partes en el proceso penal.
La Corte ha dicho que cuando se cambió de un modelo mixto de tendencia inquisitiva a uno de
naturaleza adversarial se modifica, no solo la dinámica y formas del enfrentamiento, sino que además
cambio los marcos de intervención de los contendientes, es decir, adopto un esquema de paridad de
armas, el cual, dota a cada una variada gama de pasibilidades para realizar su labor, de cara a los roles
y expectativas procesales.
El principio de igualdad de armas asegura que acusador y acusado gocen de los mismos medios de
ataque y de defensa para hacer valer sus alegaciones y medios de prueba, es decir, que disponga de
las mismas posibilidades y cargas de alegación, prueba e impugnación.
El principio de igualdad de armas se despliega en dos direcciones:
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 Implica que los actores del proceso deben contar con las mismas oportunidades para participar
del debate.
 Acceso al mismo material de evidencia requerido para sustentar el debate en juicio.
Este se predica de todas las partes y:
 Está vinculado con el debido proceso probatorio, mismas cargas y mismas exigencias con
respecto a la solicitud probatoria.
 Se predica igualdad de derechos, obligaciones, oportunidades, información y conocimiento
sobre el problema a dilucidar.
 Existen ciertas prerrogativas a favor del procesado encaminadas a equiparar su posición en el
litigio, como la presunción de inocencia.
Este principio constituye un elemento esencial de la garantía del derecho de defensa, de contradicción
y más ampliamente del principio de juicio justo, y obedece a que cada parte del proceso penal debe
poder presentar su caso bajo unas condiciones y garantías judiciales que permitan equilibrar los medios
y posibilidades de actuación procesal.
6. Diferencias entre los sistemas procesales penal mixto y acusatorio.
Sistema Penal Inquisitivo Sistema Procesal Sistema Procesal Penal Mixto

Acusatorio
Las funciones de Las funciones están Un órgano investiga y ejerce la

investigación, acusación y confiadas a órganos acción penal y otro juzga y aplica la
juzgamiento estas atribuidas distintos. sanción
al juez.
No hay un actor, el Estado es El ejercicio y mantenimiento El juicio solo puede surgir de la

el mismo acusador y el de la acusación se ejerce por acusación formulada por un órgano
encargado de juzgar. un órgano distinto al juez. penal.
Los jueces estatales acaparan El juez no puede poner en La etapa de la investigación es

la actividad judicial. marcha el proceso. escrita, secreta y con valor
probatorio.
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El juez no es un árbitro La jurisdicción es ejercida por La función de investigación se
nombrado por las partes, es jurados populares y entrega a un órgano estatal
un técnico, y la justicia pierde transitorios. respetuoso de los derechos humanos
carácter popular.
El proceso es escrito y secreto. El proceso es oral y público. El juicio es oral, contradictorio y

público.
Se presume la culpabilidad del El procesado se presume El órgano titular de la acción penal

procesado y la confesión es la inocente está facultado para afectar
prueba reina. preventivamente derechos del
sindicado.
Opera la tarifa legal como No existe tarifa legal de

sistema de apreciación y estimación probatoria.
valoración probatoria.
Existe el principio de la doble Existe igualdad entre el

instancia. acusado y el acusador.
No hay intervención del La acusación se formula ante

jurado popular. jurado popular.
7. Proceso penal y régimen probatorio en la constitución de 1991.
A. Se mantiene la atribución exclusiva de las autoridades judiciales para interferir derechos

fundamentales en el proceso penal, pero se conserva en la fiscalía la facultad excepcional de
ordenar capturas, igualmente, para adelantar registros, allanamientos, incautaciones e
interceptaciones de comunicaciones, con el control posterior del juez de control de garantías.
B. La reserva judicial de las libertades públicas se conserva, pero se potencian en grado sumo con
la institución del juez de control de garantías.
C. Se intensifica el contenido acusatorio de proceso penal y se actualiza el proceso penal con las
exigencias democráticas y pluralistas de la justicia penal del Estado Constitucional.
D. En la carta fundamental se consagra la estructura probatoria del proceso penal acusatorio, así:
 Se establece el régimen de la regla de exclusión de la prueba ilícita.
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 Se fija el deber de aseguramiento de los elementos materiales probatorios impuesto a
la fiscalía, con el posterior deber de descubrimiento.
 Se desarrollan los principios de publicidad, oralidad, inmediación, contradicción,
celeridad y concentración que definen la esencia del juicio oral del proceso penal.
Año 71: Código inquisitivo.

Año 87: Código inquisitivo.
Constitución de 1886: no existía la fiscalía general de la Nación. Existía era un juez instructor.
Constitución de 1991: crea la fiscalía, y le establece en el art. 250 sus funciones, principalmente
perseguir todas las conductas constitutivas de delitos.
Decreto 2700/91: no es propiamente mixto, sino preponderantemente inquisitivo, no obstante, se

separó la función de investigación y acusación de la de juzgamiento.
Elementos inquisitivos: todo el trámite era escrito, prevalecía la facultad oficiosa del juez para decretar
pruebas, había reserva en la fase de investigación y limitaba el derecho de contradicción.
Ley 600/2000: no logró instalar en Colombia un sistema acusatorio, no obstante, logró instaurar un
sistema mixto.
Rasgos inquisitivos: no había publicidad plena, había prevalencia de escritura en la investigación y el
juez seguía con facultades oficiosas para decretar pruebas.
Rasgos acusatorios: dejó de ser prueba reina la confesión (ya no es medio de prueba), la valoración se
hacía conforme a las normas de la sana crítica y la fase de juzgamiento era oral.
Facultades jurisdiccionales: el fiscal era el que emitía la orden de captura, colocaba las medidas de
aseguramiento, directamente decidía precluir la investigación.
Acto legislativo 03/2002: reformó el art. 250 ∆, se le erradicó a la fiscalía las funciones de naturaleza
jurisdiccional y nació la figura del juez de control de garantías otorgándosele las funciones
jurisdiccionales de la fiscalía.
Ley 906/2004: código procesal vigente.
Estructura de la ley 600/2000: ver mapa.
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Etapa de investigación previa: es una etapa preprocesal y contingente se puede presentar o no. No
es etapa. Se daba cuando no existía claridad en la existencia de la conducta, por ejemplo, con relación
a la tipicidad. Ej. Recibir denuncia.
Fiscal expedía una resolución de apertura de investigación previa con una duración de 6 meses.
Cumplido los 6 meses profería resolución inhibitoria (no tenía efectos de cosa juzgada, el fiscal puede
iniciar de nuevo la investigación) o resolución de apertura de instrucción (iniciaba formalmente la
siguiente etapa). ERAN ESCRITAS. Una vez proferida la resolución de apertura, el fiscal debe vincular a
la instrucción al sindicado a través de la indagatoria o declaratoria de persona ausente ERAN ESCRITAS.
 Diligencia de indagatoria: se realizaba en el despacho del fiscal, se podía expedir una captura
(Solo para los delitos por los cuales procedía la medida de detención preventiva, ejm: Terrorismo,
Tortura, Desplazamiento Forzado) para garantizar la compareciera, o para delitos de menor
gravedad citaba (para delitos que no requieren detención preventiva como Injuria y Calumnia,
inasistencia alimentaria) y pedía que compareciera con un defensor.
Cuando una persona es sorprendida en flagrancia, se le puede capturar, y ponerlo a disposición de la
autoridad de policía quien lo va a conducir a la Fiscalía, para que este le recibiese indagatoria y así lo
vinculaba formalmente a una investigación. – Bajo la ley 600.
Contenido de la indagatoria: datos básicos- personales del sindicado (identificación) y descripción

morfológica (individualización).
Posteriormente a la persona se le empezaba a realizar un interrogatorio con relación a la comisión del
delito del que tuvo noticia la fiscalía.
Crítica: en la ley establecía que era un medio de defensa, pero si se ejercía contradicción todo lo dicho
se usaba en su contra o se tramitaba como indicio.
Declaración de persona ausente: se presentaba cuando se había emitido una orden de captura y dentro
de los 15 días no se había hecho efectiva la orden de captura o cuando el sindicato había sido citado
y no comparecía, aunque se le hubiere requerido.
Era el fiscal quien declaraba la persona ausente, a través de una resolución de declaratoria de persona
ausente.
Pro: se le vinculaba de manera formal a la investigación y en el evento de que no asistiese se le
designaba defensor, con el fin de que no hubiese impunidad.
Contra: la fiscalía no agotaba mecanismos de búsqueda y eso implicaba que la persona en verdad
estuviere dispuesta a comparecer, para participar del proceso penal, pero como no se agotan los
mecanismos de búsqueda suficientes los declaraban ausentes ya cuando las personas se enteraban ya
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había sentencia ejecutoriada y, por otro lado, no había ni identificación ni individualización (descripción
morfológica) plena del sindicado y eso acarreó que se condenaran homónimos, termina vinculado
como ausente el que no es.
En la actualidad con ley 906 subsiste la declaratoria de ausencia, pero solamente quien declara persona
ausente es el juez de garantías y éste para poderlo declarar ausente le exige al fiscal que demuestre en
audiencia que efectivamente agotó los mecanismos de búsqueda, esto es una garantía del proceso
penal.
Luego de la indagatoria el fiscal debe definir la situación jurídica y esta solo procede para los delitos
que tienen señalada detención preventiva como medida de aseguramiento, si se trataba de un delito
por el cual no procedía la detención preventiva no tenía que resolver situación jurídica, por ejemplo: Al
sujeto se le vinculo por un delito relacionado con una Calumnia, en atención a eso, cuando vincula con
indagatoria no tiene como paso siguiente definir la situación jurídica.
La medida de aseguramiento que existía era la detención preventiva, este es el rasgo más sobresaliente
de un modelo inquisitivo, en el modelo acusatorio, se establecen medidas privativas y no privativas de
la libertad, la regla general y única es la detención preventiva.
El fiscal adelantaba la investigación sin ningún control en compañía de la Policía Judicial, y aunque
estuviese restringiendo derechos fundamentales no tenía ningún control, ejm: allanar y registrar un
bien inmueble, interceptación de comunicaciones, el fiscal desarrollaba diferentes actos de
investigación sin ninguna limitación, ahora es el juez de control de garantías quien controla la etapa
de investigación, para verificar respeto a los derechos fundamentales.
En la fase de instrucción o investigación el fiscal obtenía prueba y esa prueba era la que llegaba a la
fase de juzgamiento al juez, sin que se hubiese sometido a un derecho de defensa y contradicción,
cuando el fiscal se encontraba en alguna de las 2 situaciones:
 Se le vencía el plazo para investigar, debía proceder a cerrar la investigación.

 Antes de que se venciera el plazo ya tenía elementos probatorios suficientes para resolver, y
cuando la tenía, debía proceder a proferir una resolución de cierre de la investigación, en esta
informaba al sindicado con su defensor, al ministerio publico quien era interviniente especial, se
enteraran de que ya hasta ahí seria el desarrollo de la investigación y además corría un traslado
de 8 días, y este traslado era para que este sindicado junto con su defensor o incluso el ministerio
publico presentasen alegatos precalificatorios (oportunidad que tenían estos sujetos de
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argumentarle al juez las razones por las cuales debía o precluir la investigación o formular una
acusación, entonces lo usual o la regla general es que el defensor presentaba el escrito dando
los argumentos para que el fiscal emitiera resolución de preclusión de la investigación. El
ministerio publico interviene a través de los procuradores y este presentaba su escrito a veces
solicitando preclusión y otras veces resolución de acusación).
Cuando ya se tienen los alegatos precalificatorios, ya pasaba el expediente al despacho del fiscal y
empezaba la resolución de calificación del mérito del sumario, esta resolución que calificaba la
instrucción o la investigación podía ser de dos tipos:
 Resolución de preclusión de la investigación - Art 399 Ley 600 (El fiscal podía precluir en los
eventos en los cuales podía cesar el procedimiento en la fase de juzgamiento como cuando se
acreditaba una causal de ausencia de la responsabilidad (estado de necesidad, insuperable
coacción ajena), se admitía también preclusión cuando se presentaban supuestos relacionados
o causales que impedían que el fiscal continuase con el ejercicio de la acción penal como la
muerte del sindicado, o la prescripción de la acción penal (paso del tiempo que el legislador
considere excesivo sin que el Estado haya investigado el delito), en estos caso presentados el
fiscal no podía acusar, debía proferir tal resolución, además, si el cierre de la investigación
obedece a que se dejó vencer el termino o no recabar prueba suficiente, y había duda tenía que
precluir la investigación y esa resolución a diferencia de la inhibitoria si producía efectos de cosa
juzgada (nadie puede ser investigado por la misma conducta dos veces).
 Resolución de acusación – Art 397 a 398 Ley 600: El fiscal la dictara cuando este demostrada la
ocurrencia del hecho y exista confesión o testimonio que ofreciera motivos de credibilidad sobre
su participación en la comisión del delito, sobre la responsabilidad penal, bajo estos supuestos
el fiscal podía proferir una resolución de acusación, y esta se encontraba ya en firme y
ejecutoriada, esta resolución daba paso a la siguiente fase procesal, que es la etapa procesal de
juzgamiento.
 La etapa de juzgamiento iniciaba con la resolución de acusación ejecutoriada, con esta
resolución la fiscalía remitía el expediente en original y copia en todos sus cuadernos a los jueces
competentes para su reparto correspondiente, al juez que le correspondía tenía que asumir
conocimiento y para asumirlo lo hacía a través de un auto y también era escrito que se notificaba
a las partes dentro del proceso, con este auto el juez competente corría un traslado (traslado
del Art 400) – por 15 días hábiles, dentro de esos 15 días las partes se preparaban para las dos
audiencias que seguían la preparatoria y la de juzgamiento, además, era la oportunidad procesal
para solicitar pruebas y nulidades tanto por la fiscalía como el acusado, la oportunidad para
resolver esas solicitudes era en la audiencia preparatoria, primero las de nulidad, puesto que si
prosperaba se retrotrae el proceso penal hasta el momento en que se generó la nulidad, ejm:
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quien represento como abogado en la indagatoria realmente no estaba acreditado como
abogado en ejercicio – Nulidad por Violación del derecho de defensa, también se podía solicitar
la repetición la práctica de pruebas sin que se hubiese ejercido el derecho de contradicción, en
estos términos, incluyendo la repetición de aquellas que los sujetos no tuvieron posibilidad de
controvertir. Si la parte en la audiencia preparatoria no pedía la repetición, se conservaba intacta.
 Una vez celebrada la preparatoria, dentro de los 15 días siguientes se debía realizar la audiencia
pública de juzgamiento, la cual iniciaba con un momento de instalación, donde se constataba
con la presencia del fiscal y del acusado con su defensor, esta asistencia es obligatoria.
 Comenzaba la audiencia con un interrogatorio al acusado, luego de este interrogatorio venia la
práctica de las pruebas, en el orden que se había señalado en la audiencia preparatoria, posterior
a esto, se podía presentar una situación excepcional, se variara la calificación jurídica provisional
que se le había dado a la conducta punible, por ejm: no era homicidio simple si no agravado,
como consecuencia el legislador dio la oportunidad para que se realizara tal variación – Art 404
inc 1 en la misma audiencia, si no habían problemas en la calificación después de la practica
vienen los alegatos de conclusión en su orden:
 Fiscal.
 Defensor en representación del acusado.
 Ministerio Público.
Expresaban los argumentos de cómo el juez debería valorar las pruebas, de cómo debería ser el
contenido de su sentencia.
 Con los alegatos termina la audiencia de juzgamiento, declaraba el juez cerrara la audiencia y se
levantaba un acta de los asistentes.
 Si la sentencia era de condena, venia la etapa de ejecución de pena y medida de seguridad,
podía ser de condena contra un imputable a quien se le impone pena y a un inimputable medida
de seguridad, esta etapa el expediente se remitía a los jueces de ejecución de penas quienes
son los competentes para vigilar el cumplimiento de las sanciones penales, si el reo trabaja,
estudia o enseña, acreditado por la autoridad penitenciaria, ese tiempo se le redimirá a la pena,
o una solicitud de libertad las cuales las resuelve el juez de ejecución de penas.
Se remitía al juez el expediente y si era el competente avocaba conocimiento a través de un auto.
 Etapa de instrucción: sí es una etapa procesal.

 Etapa de juzgamiento.
 Etapa postprocesal: etapa de ejecución de pena y medida de seguridad.
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Características de la actuación del fiscal: hasta la instrucción era el director y dueño de la investigación,
el fiscal podría obtener unos medios de prueba los cuales no estaba sometidos al derecho de
contradicción, prevalecía el principio de permanencia de la prueba, es decir, lo que el fiscal había
hallado ya se entendía como medio de prueba y se conservaba hasta la fase de juzgamiento. El fiscal
NO estaba sometido a ningún control.
Estructura Ley 600 de 2000 – ARTICULOS.
Etapa de Investigación Previa:
 Tiene como finalidad determinar si ha tenido ocurrencia la conducta que por cualquier medio
haya llegado a conocimiento de las autoridades, si cumple el requisito de procesabilidad para
iniciar la acción penal y para recaudar las pruebas indispensables para lograr la individualización
o identificación de los autores o participes.
 El defensor del imputado que rindió versión preliminar tiene derecho a conocer las diligencias
reservadas y a que se le expidan copias.
 El fiscal puede recibir versión al imputado, la que se practicará en presencia de su defensor, y su
aceptación de la autoría o coparticipación por parte del imputado, tendrá valor de confesión.
 La investigación se realizará en un término máximo de 6 meses, y vencido este se dictará
resolución de apertura de instrucción o resolución inhibitoria, quien sepa que en su contra se
están imputado cargos en una investigación tiene derecho a que lo escuchen de inmediato en
versión libre y a designar defensor.
 El fiscal se abstendrá de iniciar instrucción cuando aparezca que la conducta no ha existido, que
es atípica, que la acción penal no puede iniciarse o que está demostrada una causal de ausencia
de responsabilidad, esta decisión se tomara por resolución interlocutoria contra la que procede
recurso de reposición y de apelación a cargo del MinPúblico, del denunciante o querellante y
del perjudicado o sus apoderados constituidos para el efecto.
 La resolución inhibitoria puede revocarse de oficio o a petición del denunciante o querellante,
aunque se encuentre ejecutoriada, siempre que aparezcan pruebas nuevas que desvirtúen los
fundamentos que sirvieron de base para proferirla; y en esta misma decisión determinarse si
reanuda la investigación previa o profiere resolución de apertura de instrucción, si es
investigación previa durara 2 meses, vencido este tiempo procederá a proferir resolución
inhibitoria o resolución de apertura de instrucción.
Etapa de Instrucción:
 Si el funcionario que realizo la investigación es el competente, será el mismo que abra y adelante
la instrucción, salvo desplazamiento, el termino de instrucción no puede ser mayo a 18 meses,
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no obstante, si son 3 o más los sindicados el termino es de 24 meses, vencido este término solo
procede la calificación.
 Durante la instrucción no pueden expedirse copias de las diligencias practicadas, salvo las que
solicite la autoridad competente, quien intervenga en el proceso tiene derecho a que se les
expida copia de la actuación, para su uso exclusivo y el ejercicio de sus derechos, esa reserva no
impedirá a los funcionarios competentes proporcionar a los medios de comunicación
información sobre la existencia de un proceso penal, el delito, la entidad a la que pertenece, el
nombre siempre que se haya dictado medida de aseguramiento.
 Mediante providencia de sustanciación el fiscal dispondrá la apertura de instrucción indicando
los fundamentos de la decisión, las personas por vincular y pruebas a practicar.
 El fin de la instrucción es determinar si se ha infringido la ley penal, quien o quienes son los
autores o participes; los motivos determinantes que influyeron en la violación de la ley penal;
las circunstancias de modo, tiempo y lugar en que se realizó la conducta; las condiciones
sociales, familiares o individuales que caracterizan la personalidad del procesado, su conducta
anterior, sus antecedentes judiciales, de policía y sus condiciones de vida; Los daños y perjuicios
de orden moral y material que causó la conducta punible.
 El imputado una vez sea escuchado en indagatoria o declarada persona ausente quedara
vinculado al proceso.
Indagatoria.
 El funcionario judicial recibirá indagatoria a quien considere que puede ser autor o participe en
virtud de antecedentes y circunstancias consignadas en la actuación o por haber sido
sorprendido en flagrancia.
 Quien tenga conocimiento de que obren imputaciones en su contra, tiene derecho a solicitar
que se le reciba indagatoria.
 Se debe citar en forma personal al imputado para que rinda indagatoria, si no comparece el
funcionario competente podrá ordenar su conducción para garantizar la práctica de la diligencia,
pero cuando las pruebas surjan razones por el cual resulta obligatorio resolver situación jurídica,
el funcionario podrá prescindir de la citación y librar orden de captura.
 La indagatoria no se puede recibir bajo juramento, se le informara que tiene derecho a guardar
silencio y la prohibición de derivar de tal comportamiento indicios en su contra, no tiene que
declarar contra sí mismo ni contra sus parientes, le informara la prohibición de enajenar bienes
sujetos a registro durante el año siguiente y el derecho que tiene a nombrar un defensor y de
no hacerlo se le designara uno de oficio.
 Si el fiscal considera necesario vincular a quien se ha presentado voluntariamente a rendir
indagatoria y no existiere orden de captura en su contra, la recibirá inmediatamente.
15
Santiago Posada
 La indagatoria deberá recibirse a más tardar dentro de los 3 días siguientes al día en que haya
sido puesto a disposición de la fiscalía, ese término se duplica cuando sean más de dos
capturados en la misma actuación y la aprehensión se hubiere realizado en la misma fecha.
 Si terminada la indagatoria subsisten o surgen razones para considerar que hay lugar a imponer
medida de aseguramiento, dentro de la misma diligencia podrá el funcionario ordenar la
privación de la libertad mientras se le define su situación jurídica.
 Se podrá ampliar la indagatoria, de oficio o a petición del sindicado o de su defensor, cuando
se considere conveniente y sin necesidad de motivación alguna, también se ampliará cuando
aparezcan fundamentos para modificar la imputación jurídica provisional.
Captura.
 Flagrancia: Cuando
 La persona es sorprendida y aprehendida al momento de cometer una conducta
punible.
 La persona es sorprendida e identificada o individualizada al momento de cometer la
conducta punible y aprehendida inmediatamente después por persecución o voces de
auxilio de quien presencie el hecho.
 Es sorprendida y capturada con objetos, instrumentos o huellas, de los cuales aparezca
fundadamente que momentos antes ha cometido una conducta punible o participado
en ella.
 Procedimiento en caso de flagrancia: Quien sea capturado por cualquier autoridad será
conducido inmediatamente, o a más tardar en el término de la distancia, ante el funcionario
judicial competente para iniciar la investigación. Si fuere un particular el que realiza la
aprehensión, deberá colocarlo inmediatamente ante autoridad, quien tomará declaración
juramentada del aprehensor sobre los motivos de la misma.
Cuando por cualquier circunstancia no atribuida a la autoridad que conoció de la captura, el

aprehendido no pudiere ser conducido inmediatamente ante el funcionario judicial, será recluido en la
cárcel del lugar o en otro establecimiento oficial destinado al efecto, debiéndose poner a disposición
de aquel dentro de la primera hora hábil del día siguiente, con el respectivo informe.
En ningún caso el capturado puede permanecer más de treinta y seis (36) horas por cuenta de
funcionario diferente al Fiscal General de la Nación o su delegado, o el juez.
 Cuando un servidor público se encuentre en situación de flagrancia, se le recibirá

inmediatamente indagatoria y si no fuere posible se citará para recibirla en fecha posterior.
16
Santiago Posada
 Cualquiera podrá aprehender a la persona cuya captura haya sido públicamente requerida por
autoridad competente.
 Derechos del capturado: Informarle sobre:
 Los motivos de la captura y el funcionario que la ordenó.
 El derecho a entrevistarse inmediatamente con un defensor.
 El derecho a indicar la persona a quien se le deba comunicar su aprehensión.
 El derecho a no ser incomunicado.
 La orden de captura deberá contener los datos necesarios para la identificación o
individualización del imputado y el motivo de la captura.
 El capturado mediante orden escrita será puesto inmediata y directamente a disposición del
funcionario judicial que ordenó la aprehensión. Si no es posible, se pondrá a su disposición en
el establecimiento de reclusión del lugar y el director le informará inmediatamente o en la
primera hora hábil siguiente.
 Formalización de la captura: Cuando el capturado deba ser recluido, el funcionario judicial bajo
cuyas órdenes se encuentre dispondrá de un plazo máximo de treinta y seis (36) horas para
legalizar dicha situación, contadas a partir del momento en que tenga noticia de la captura. La
orden expresará el motivo de la captura y la fecha en que ésta se hubiere producido.
 Libertad inmediata por captura o prolongación ilegal de privación de la libertad: Cuando la
captura se produzca o prolongue con violación de las garantías constitucionales o legales, el
funcionario a cuya disposición se encuentre el capturado, ordenará inmediatamente su libertad,
lo mismo si es capturado en flagrancia y la conducta exigiere querella y esta no se hubiere
formulado.
Situación Jurídica.
 Esta deberá ser definida en aquellos eventos en que sea procedente la detención preventiva.
 Deberá definir la situación jurídica por resolución interlocutoria, a más tardar dentro de los cinco
(5) días siguientes, indicando si hay lugar o no a imponer medida de aseguramiento si hubiere
prueba que la justifique u ordenando su libertad inmediata.
 Si el sindicado no estuviere privado de la libertad, el plazo para resolver situación jurídica será
de diez (10) días contados a partir de la indagatoria o de la declaratoria de persona ausente.
Detención Preventiva.
 Su finalidad es garantizar la comparecencia del sindicado al proceso, la ejecución de la pena

privativa de la libertad o impedir su fuga o la continuación de su actividad delictual o las labores
que emprenda para ocultar, destruir o deformar elementos probatorios importantes para la
instrucción.
17
Santiago Posada
 Solamente se tendrá como medida de aseguramiento para los imputables la detención
preventiva.
 La medida de aseguramiento procede en los siguientes eventos:
 Cuando el delito tenga prevista pena de prisión cuyo mínimo sea o exceda de cuatro
(4) años.
 Por delitos como: Homicidio culposo agravado, lesiones personales, parto o aborto
preterintencional, lesiones personales, acto sexual violento, acceso carnal o acto sexual
en persona puesta en incapacidad de resistir, hurto calificado, estafa.
 Cuando en contra del sindicado estuviere vigente sentencia condenatoria ejecutoriada
por delito doloso o preterintencional que tenga pena de prisión.
 Formalización: Cuando hayan vencido los términos para recibir indagatoria y para resolver la
situación jurídica, el director del establecimiento de reclusión donde se encuentre privado de la
libertad el imputado, reclamará inmediatamente al funcionario judicial la orden de libertad o de
detención. Si dentro de las doce (12) horas siguientes no llegare la orden de detención, se
pondrá en libertad al encarcelado si no existe orden de captura o detención proferida en otra
actuación.
 Computo: El término de detención preventiva se computará desde el momento de la privación
efectiva de la libertad. Cuando simultáneamente se sigan dos (2) o más actuaciones penales
contra una misma persona, el tiempo de detención preventiva cumplido en uno de ellos y en el
que se le hubiere absuelto o decretado cesación de procedimiento o preclusión de la
investigación, se tendrá como parte de la pena cumplida.
 Suspensión:
 Cuando el sindicado fuere mayor de sesenta y cinco (65) años, siempre que su
personalidad y la naturaleza o la modalidad de la conducta punible hagan aconsejable
la medida.
 Cuando a la sindicada le falten menos de dos (2) meses para el parto o cuando no
hayan transcurrido seis (6) meses desde la fecha en que dio a luz.
 Cuando el sindicado estuviere en estado grave por enfermedad, previo dictamen de
los médicos oficiales.
 Revocatoria de la Medida de Aseguramiento: Durante la instrucción, de oficio o a solicitud de
los sujetos procesales, el funcionario judicial revocará la medida de aseguramiento cuando
sobrevengan pruebas que la desvirtúen.
Libertad del Procesado.
 El sindicado tendrá derecho a la libertad provisional garantizada mediante caución prendaria en

los siguientes casos:
18
Santiago Posada
 Cuando en cualquier estado del proceso estén demostrados todos los requisitos
para suspender condicionalmente la ejecución de la pena.
 Cuando en cualquier estado del proceso hubiere sufrido el sindicado en detención
preventiva un tiempo igual al que mereciere como pena privativa de la libertad.
 Cuando se dicte en primera instancia, preclusión de la investigación, cesación de
procedimiento o sentencia absolutoria.
 Cuando vencido el termino de 120 días de privac ión efectiva de la libertad, no se
hubiere calificado el mérito de la instrucción.
 Cuando hayan transcurrido más de 6 meses contados a partir de la ejecutoria de la
resolución de acusación, sin que se hubiere celebrado la correspondiente audiencia
pública, salvo, que se hubieren decretado pruebas en el exterior o se esté a la espera
de su traslado, caso en el cual, el termino se entiende ampliado hasta en 6 meses.
 Cuando la infracción se hubiere realizado con exceso en cualquiera de las causales
eximentes de responsabilidad.
 En los delitos contra el patrimonio económico, cuando el sindicado, antes de
dictarse sentencia, restituya el objeto material del delito, o su valor e indemnice
integralmente los perjuicios.
 En los procesos que se adelanten por el delito de peculado, siempre que la cesación
del mal uso, la reparación del daño o el reintegro de lo apropiado, perdido o
extraviado, o su valor, y la indemnización de los perjuicios causados, se haga antes
de que se dicte sentencia de primera instancia.
 Momento de la libertad bajo caución: Una vez constituida la caución prendaria y suscrita la
diligencia de compromiso la libertad provisional se hará efectiva.
 Revocatoria de libertad provisional: Se puede revocar en cualquier momento de oficio o a
petición del MinPúblico o del Fiscal, cuando el sindicado violare cualquiera de las obligaciones
contraídas en la diligencia de compromiso.
Control de legalidad medida de aseguramiento.
 La medida de aseguramiento y las decisiones que afecten a la propiedad, posesión, tenencia o

custodia de bienes muebles o inmuebles, proferidas por el fiscal, podrán ser revisadas en su
legalidad formal y material por el correspondiente juez de conocimiento, previa petición
motivada del interesado, de su defensor o del MinPúblico.
Formulada la petición ante el Fiscal, este remitirá copia del expediente al juez de conocimiento, previo
el correspondiente reparto. Si el juez encontrare infundada la solicitud la desechara de plano. En caso
contrario la admitirá y surtirá traslado común a los demás sujetos procesales por el termino de 5 días,
estas decisiones no admiten ningún recurso.
19
Santiago Posada
Calificación.
 Cierre de la investigación: Cuando se recaude la prueba para calificar o vencido el termino de

instrucción, mediante providencia de sustanciación que se notificara personalmente, la cual solo
admite recurso de reposición, se declarara cerrada la investigación y se ordenara que el
expediente pase al despacho para su calificación.
Ejecutoriada la providencia de cierre de investigación, se ordenará traslado por 8 días a los sujetos
procesales, para presentar las solicitudes que consideren necesarias en relación con las pretensiones
sobre la calificación que deba adoptarse. Vencido el termino anterior, la calificación se verificará en un
plazo máximo de 15 días hábiles.
 Cierres parciales: El fiscal cerrara parcialmente cuando:

 Existan varias personas vinculadas.
 Se investiguen delitos conexos
 Concurran las circunstancias para cerrar la investigación ¿.
 Formas de calificación: Se califica profiriendo resolución de acusación o resolución de preclusión
de la instrucción.
 Notificación de la providencia calificatoria: Se notificará personalmente.
 Preclusión de la investigación: Se decretará la preclusión de la investigación en los mismos
eventos previstos para dictar cesación de procedimiento, si la investigación se haya producida
por vencimiento del termino de introducción o por la imposibilidad de recaudar o practicar
pruebas, la duda se resuelve a favor del procesado.
Etapa de Juzgamiento:
 Apertura a juicio: Cuando la resolución de acusación este ejecutoriada comienza la etapa del
juicio, al día siguiente de recibido el proceso por secretaria se pasarán las copias del expediente
al despacho y el original quedara a disposición común de los sujetos procesales por 15 días,
para preparar audiencia preparatoria y publica, solicitar nulidades originadas en la etapa de
investigación y las pruebas que sean procedentes.
 Audiencia Preparatoria: El juez citara a los sujetos para realizar audiencia dentro de los 5 días
siguientes, donde se resolverán nulidades y pruebas a practicar en la audiencia pública,
incluyendo la repetición de aquellas que los sujetos no tuvieron posibilidad de controvertir, y el
juez podrá decretar pruebas de oficio, si fijara fecha y hora para la celebración de la audiencia
dentro de los 10 días siguientes.
 Declaración de incompetencia y tramite: El juez declarara su incompetencia si existe error en la
calificación jurídica provisional de la conducta, esto lo hará en auto de sustanciación motivado
y remitirá en forma inmediata al juez del circuito, proponiéndole colisión de competencia, si este
20
Santiago Posada
último aceptare procederá a declarar la nulidad de la actuación y a ordenar su reposición por el
funcionario competente, en caso contrario, se enviara a la sala penal del respectivo tribunal del
distrito, quien dirimirá la colisión.
 Celebración de la audiencia pública de juzgamiento: El juez interrogara personalmente al
sindicado acerca de los hechos y sobre todo aquellos que conduzca a revelar su personalidad,
se escuchara a los funcionarios de policía judicial que intervinieron en la investigación y
esclarecimiento de los hechos, los sujetos procesales podrán interrogar al sindicado, e
inmediatamente se procederá a la práctica de las pruebas, de lo cual se dejara constancia en
acta.
 Prórroga de la competencia: Si del conocimiento del juzgamiento correspondiere a un juez de
menor jerarquía, se considerará prorrogada la competencia, si por prueba sobreviviente variare
la competencia de un juez de mejor a mayor, se suspenderá la diligencia.
 Intervención de las partes en audiencia: Se otorgará la palabra en este orden:
 Fiscal.
 MinPúblico.
 Apoderado de la parte civil, sindicado y defensor.
 Asistencia Obligatoria: Sera obligatoria la asistencia del fiscal y la del defensor, la del procesado.
 Dirección de la audiencia: Corresponde al juez la dirección de la audiencia pública.
 Decisiones diferidas, comunicación del fallo y sentencia: A menos que se trate de la libertad, de
la detención del acusado, de la variación de la calificación judicial provisional o de la práctica de
pruebas, el juez podrá diferir para el momento de dictar sentencia, las decisiones que deba
tomar respecto de las peticiones hechas por los sujetos procesales en el curso del juicio, cuando
estas no afecten sustancialmente el trámite.
Ejecución de Penas:
 La ejecución corresponde a las autoridades penitenciarias bajo la supervisión y control del

INPEC, en coordinación con el juez de ejecución de penas y medidas de seguridad.
La ley 600 de 2000 le otorgaba unas funciones jurisdiccionales a la fiscalía entre otras las del articulo
250 en su versión original, para quitar estas funciones se introduce una reforma constitucional a través
de acto legislativo el 03 de 2002, el cual permite que se expida la ley 906 de 2004, ya que este acto
suprime las funciones de naturaleza jurisdiccional a la fiscalía.
Paralelo del Art 250.
21
Santiago Posada
Art. 250 antes del acto legislativo Art. 250 después del acto legislativo
Es la fiscalía quien asegura la comparecencia La fiscalía le solicita al juez de control de

de los presuntos infractores de la ley penal y garantías (Actúa antes del juez de
adoptaba las medidas de aseguramiento, las conocimiento, en las fases de investigación
imponía directamente. previa y la de investigación) las medidas
necesarias que aseguren la comparecencia de
Principio de Legalidad – No renunciar al
los imputados al proceso penal, no hay solo
ejercicio de la acción penal.
medidas privativas de la libertad, si no también
no privativas como prestar caución prendaria,
prohibición de salir del país, prohibición de
salir a ciertas horas del día
La regla general es el principio de legalidad –

Fiscalía debe perseguir todas las conductas
constitutivas de delitos y no puede renunciar,
suspender ni interrumpir el ejercicio de la
acción penal, la excepción es el principio de
oportunidad (Autoriza que en los supuestos
del Art 324 – (Ejm: Cuando ha sufrido un daño
físico o moral mayor que hace innecesaria la
aplicación de la acción penal) (Ejm: Jóvenes
universitarios salen de parranda y estos
terminan su rumba en el Carulla de Oviedo y
en medio de ese momento comienza una
discusión entre amigos uno le lanza una silla al
otro y le fractura la nariz y pierde parcialmente
el olfato, negociaron la forma de reparación
del daño y se fijó un tiempo, una vez cumplida
la mediación penal – Mecanismo de justicia
restaurativa la fiscalía renuncio a la acción
penal) que la fiscalía puede renunciar al
ejercicio de la acción penal). El principio de
oportunidad es reglado, solo las causas que
estipule el legislador.
22
Santiago Posada
La fiscalía calificaba y declaraba (profiere La fiscalía debe solicitar al juez de

resolución de preclusión – No se podía volver conocimiento (Actúa en la fase de
a investigar los mismos hechos por causal de juzgamiento) la preclusión de las
exoneración o porque la acción penal no investigaciones cuando según lo dispuesto en
puede proseguirse o iniciarse) precluidas las la ley no hubiere mérito para acusar.
investigaciones realizadas.
El fiscal es quien emite la orden de captura en

El fiscal puede emitir ordenes de captura
todos los casos.
(Captura por orden judicial – Juez, Captura
Excepcional – Fiscal, Captura en Flagrancia –
Cualquiera), pero excepcionalmente y sujetas
al control del juez de garantía, pero por regla
general quien la emite es el juez de control de
garantías.
Era la fiscalía la que tomaba las medidas Hoy el fiscal debe solicitarle al juez de
necesarias para hacer efectivos el conocimiento las medidas judiciales necesarias
restablecimiento del derecho y la para la asistencia a las víctimas, lo mismo que
indemnización de los perjuicios ocasionados disponer el restablecimiento del derecho y la
por el delito. reparación integral a los afectados con el
delito.
Hay control del juez de control de garantías

No hay control por la inexistencia de juez de
dentro de las 36 horas de actos de
control de garantías.
investigación como el allanamiento y registro,
interceptación de comunicaciones,
recuperación de datos que se dejan al navegar
por internet, correspondencia, porque el juez
debe constatar que esté vigente la orden, que
se halla investigado lo que estrictamente decía
la orden so pena de ser el elemento material
23
Santiago Posada
probatorio irregular, ilegal y excluido de la
investigación.
No hay aseguramiento de la prueba, no hay
cadena de custodia.
Velar por la protección de las víctimas, testigos Velar por la protección de las víctimas, los
e intervinientes en el proceso. jurados, los testigos y demás intervinientes en
el proceso penal.
Dirigir y coordinar las funciones de policía Dirigir y coordinar las funciones de policía
judicial que en forma permanente cumplen la Judicial que en forma permanente cumple la
Policía Nacional y los demás organismos que Policía Nacional y los demás organismos que
señale la ley. señale la ley.
Leer para el lunes – Art 8 de la convención americana de derechos humano, nos dice que el debido
proceso es derecho humano y compararlo con el Art 29 de la constitución el cual define el debido
proceso como derecho fundamental y comparar con el título preliminar de la ley 906/2004 el cual
establece entre art 1 al 24 una serie de principios que se deben cumplir dentro del proceso penal.
ESTRUCTURA PROCESAL PENAL EN LA LEY 906 DE 2004. – Documento.
Introducción:
 Acción Penal Pública.
El Estado por medio de la fiscalía, ejerce la acción penal y realiza la investigación de los hechos ya sea
de oficio, o por que llegue a su conocimiento por denuncia, petición especial, querella o cualquier otro
medio.
24
Santiago Posada
La Fiscalía no puede suspender, interrumpir ni renunciar a la acción penal, salvo los casos en los cuales
sea susceptible la aplicación del principio de oportunidad, el cual está sometido al control de legalidad
por parte del juez control de garantías.
 Acción Penal Privada.
Corresponde al acusador privado cuando se autorice la conversión de acción pública a privada.
 La acción penal se extingue ya por:

 Muerte del imputado o acusado.
 Prescripción de la acción penal.
 Aplicación del principio de oportunidad.
 Amnistía.
 Oblación.
 Caducidad de la querella.
 Desistimiento de la querella.
Primero. Fase de Indagación Preliminar.

 Se le conoce como indagado.
 Se inicia con la noticia criminal: Llega a la Fiscalía a través de diferentes medios Denuncia
(Formulada por cualquier ciudadano), Querella (Formulada por el querellante legitimo),
Petición Especial (formulada por el procurador general bajo unos supuestos especiales,
como cuando un delito es cometido por un nacional colombiano a otro nacional
colombiano en territorio extranjero), de Oficio, y a través de otros medios, como una
información noticiosa.
Se da en algunos supuestos, ejm: Se recibe la noticia por una denuncia donde se señala que un sujeto
fue desaparecido de manera forzosa, pero la fiscalía no sabe si ese hecho ocurrió, entonces como no
tiene claridad de si la conducta existió, él no va hacer una investigación oficial, él va hacer una
indagación preliminar.
Ejm. Se encuentra una persona muerta en un local comercial cerrado, cuando lo abren encuentran la
persona ahí muerta, fue un ladrón que ingreso al local por el techo, se debe contemplar si fue un
homicidio o un accidente, no tiene a quien imputar, por tanto, debe hacer una indagación preliminar
para establecer quien fue el autor o participe.
25
Santiago Posada
 La regla general es que la fiscalía tiene 2 años a partir de la noticia criminal para formular
la imputación u ordenar el archivo de la indagación. Excepciones:
 Sera de 3 años cuando haya un concurso de delitos o cuando sean tres o
más los imputados.
 Sera de 5 años cuando se trate de delitos que sean competencia de los
jueces penales del circuito especializado.
 Los anteriores términos se duplicarán cuando; se trate de delitos contra la
administración pública, delitos contra el patrimonio económico sobre
bienes estatales y cuando sean 3 o más los imputados o los delitos objeto
de investigación, cuando los delitos sean competencia de los jueces penales
del circuito especializado.
 El objeto de esta fase es realizar las actividades de investigación para identificar e
individualizar los presuntos autores o participes, el descubrimiento y aseguramiento de
los elementos materiales probatorios y evidencia física garantizando la cadena de
custodia mientras se ejerce su contradicción y cuantificación de los daños.
 La policía judicial realiza las labores previas de investigación bajo la dirección del fiscal
al cual le corresponde la dirección, coordinación y control jurídico y verificación técnico
científica.
 La policía judicial puede realizar actos urgentes, como la inspección al lugar de los
hechos, entrevistas, pero siempre bajo cadena de custodia.
 Dentro de las 36 horas siguientes la policía judicial debe rendirle un informe al fiscal
para que este asuma la dirección, coordinación y control de la investigación.
 Recibido el informe por el fiscal, esta traza un programa metodológico de
investigación.
 En desarrollo del programa el fiscal ordenara la realización de 3 actividades:
 Las que no requieren autorización judicial: Inspección al lugar del
hecho, inspección de cadáver, inspección a lugares distintos del hecho,
exhumación, reconocimiento fotográfico, reconocimiento en fila.
 Las que requieren autorización judicial previa: Captura, inspección
corporal, registro personal, obtención de muestras que involucren al
imputado.
 Las que requieren control judicial posterior: Diligencia de
allanamiento y registro, retención de correspondencia, interceptación
de comunicaciones, recuperación de datos, análisis e infiltración de
organización criminal, actuación de agentes encubiertos, entrega
vigilada, búsqueda selectiva de bases de datos, exámenes de ADN.
26
Santiago Posada
 El fiscal puede disponer el archivo de las diligencias cuando tenga conocimiento de un
hecho respecto del cual constate que no existe motivos que permitan caracterizarse
como delito (es atípica la conducta) o indiquen su posible inexistencia como tal, - Esto
no constituye cosa juzgada ya que esta se puede reanudar siempre y cuando no se
haya extinguido la acción penal.
Segundo. Fase de Investigación.

 Se le conoce como imputado.
 Tiene como objetivo establecer la existencia de la conducta de la cual se predica su
prohibición, identificar los presuntos autores y participes, las circunstancias de su
realización, ubicar, identificar y preparar los medios de prueba, para fundamentar la
acusación o la preclusión.
 Inicia con la vinculación del imputado a través de la formulación de imputación.
 Adelantara el fiscal actos de investigación unos sometidos a control previo y otros a
control posterior.
 Una vez realizado el control y cumplido el programa metodológico el fiscal puede
formalizar la investigación a partir de la formulación de la imputación en audiencia
preliminar.
Es posible que a quien se le va formular imputación no se encuentre, no comparezca, en esos supuestos

el legislador autoriza que el juez de control de garantías lo declare ausente, el juez constatara que la
fiscalía agoto los mecanismos de búsqueda, y se le formula imputación a través del defensor.
El presupuesto para imponer medida de aseguramiento es que ya se haya realizado la formulación de

imputación, esta medida puede ser medida privativa o no privativa. Es imposición se realiza en una
audiencia que es preliminar.
Artículo 126. Calificación. El carácter de parte como imputado se adquiere desde su vinculación a la
actuación mediante la formulación de la imputación o desde la captura, si esta ocurriere primero. A
partir de la presentación de la acusación adquirirá la condición de acusado.
Artículo 127. Ausencia del imputado. Cuando al fiscal no le haya sido posible localizar a quien
requiera para formularle imputación o tomar alguna medida de aseguramiento que lo afecte, solicitará
ante el juez de control de garantías que lo declare persona ausente adjuntando los elementos de
conocimiento que demuestren que ha insistido en ubicarlo. El imputado se emplazará mediante edicto
27
Santiago Posada
que se fijará en un lugar visible de la secretaría por el término de cinco (5) días hábiles y se publicará
en un medio radial y de prensa de cobertura local.
Cumplido lo anterior el juez lo declarará persona ausente, actuación que quedará debidamente
registrada, así como la identidad del abogado designado por el sistema nacional de defensoría pública
que lo asistirá y representará en todas las actuaciones, con el cual se surtirán todos los avisos o
notificaciones. Esta declaratoria es válida para toda la actuación.
El juez verificará que se hayan agotado mecanismos de búsqueda y citaciones suficientes y razonables
para obtener la comparecencia del procesado.
A partir de la formulación se cuentan los términos para presentar escrito de acusación o solicitar
preclusión.
 El termino para formular acusación o solicitar preclusión no puede pasar

de 90 días, salvo que se presente concurso de delitos o cuando sean tres
o más los imputados o cuando se trate de delitos de competencia de los
jueces penales de circuito especializado, en cuyo caso, será de 120 días.
 A partir de la formulación de imputación se crea el primer momento procesal para el
ALLANAMIENTO A CARGOS o para un PREACUERDO O NEGOCIACIÓN, como formas
anticipadas de terminar el proceso.
 El fiscal está bajo un supuesto para solicitar preclusión de investigación para terminar el
proceso, esto lo resuelve el juez de conocimiento, como cuando hay causal de ausencia de
responsabilidad Ejm: Legitima defensa, Estado de Necesidad, Insuperable coacción ajena.
 Si el fiscal no presenta escrito de acusación, puede también dar aplicación en este momento
del proceso al principio de oportunidad, en aplicación de este principio termina el proceso
penal de manera anticipada. – Art 324 CPP, esto lo tramita el fiscal y el juez control de
garantías el que decide sobre este.
 Esta etapa termina con la presentación del escrito de acusación.
La ley 906/2004 refiere al procedimiento penal ordinario (se aplica cuando se tiene un acusador público
representado en la fiscalía general de la nación) tiene una fase preprocesal que es una fase contingente
que puede darse si o no, denominada indagación preliminar, y hay dos fases que si son procesales y
son la fase de investigación y la fase de juzgamiento.
Ejm de Audiencias preliminares: Audiencia de legalización de captura, Audiencia de formulación de

imputación, Audiencia de imposición de medida de aseguramiento – (Estas tres pueden ser
concentradas), Audiencia de control de allanamiento a morada, interceptación de comunicaciones,
28
Santiago Posada
Tercero. Fase de Juzgamiento.

 Se denomina acusado.
 La acusación es un acto complejo: exige que haya un escrito de acusación + celebración
de audiencia de formulación de acusación, de esta manera inicia la fase de juzgamiento.
 Durante la fase de investigación la fiscalía adelanto actos de investigación y producto de
estos obtuvo elementos materiales probatorios y evidencia física, pero al mismo tiempo
el defensor cuando se formula imputación también adelanta actos de investigación con
su grupo de investigadores y este también encuentra elementos materiales probatorios
y evidencia física, cada uno los tiene, pero mutuamente no conocen que tienen, el
proceso diseño unos momentos como descubrimiento probatorio que hay que
cumplirlos, porque lo que no se descubra en la oportunidad procesal deben excluirse.
Ese descubrimiento comienza para la fiscalía con el escrito de acusación, el cual va
acompañado de un anexo y este la fiscalía detalla los elementos y la evidencia que tiene
disponible, y es ahí cuando el defensor y el acusado saben con que evidencia probatoria
cuenta la fiscalía, ese descubrimiento se perfecciona en la audiencia de formulación de
acusación, en esta audiencia además de que el fiscal formula acusación se pueden hacer
solicitudes con algún impedimento del juez, se le puede recusar, se puede hacer
solicitudes de nulidad y de falta de competencia. En este momento se pueden solicitar
aclaraciones de la calificación jurídica, la fiscalía, por tanto, puede modificar, corregir
incluso adiciones a la calificación jurídica de la conducta punible esto tiene implicaciones
con el principio de congruencia. Cuando termina esta audiencia se fija fecha y hora para
la audiencia preparatoria (Donde las partes comienzan la preparación del juicio oral) en
esta, es donde la defensa descubre sus elementos probatorios con los que cuenta,
además las partes hacen solicitudes de prueba y el juez de conocimiento decidirá si
admite o inadmite cada una de las solicitudes probatorias que hayan formulado las
partes, define si es conducente, admisible y pertinente; esta también es la oportunidad
para que las partes hagan estipulaciones probatorias – Acuerdos frente a hechos
probados (Es cuando las partes, acuerdan que algunos hechos se dan por probados y no
van hacer objeto de debate o discusión). Cuando el juez de conocimiento decreta la
prueba indicando el orden en que se van a calificar en la audiencia de juicio oral). Se fija
fecha y hora para audiencia de juicio oral que se celebra ante el mismo juez de
conocimiento.
 Cuando se practica la prueba por la fiscalía interviene el defensor en ejercicio del derecho
de contradicción y viceversa.
29
Santiago Posada
 A diferencia de la ley 600, al juez de conocimiento le está prohibido decretar prueba
oficiosa, porque el proceso penal bajo el principio acusatorio y entendido en el marco
del sistema acusatorio, que se funda en el principio de igualdad de armas, y se afectaría
la imparcialidad del juez, solo el juez de garantías puede decretar pruebas de oficio,
porque se entiende que el juez debe garantizar la protección de los derechos
fundamentales dentro del derecho penal, entonces si está en riesgo de manera
excepcional puede disponer de una prueba oficiosa.
 La audiencia de juicio oral, comienza con una instalación en la que se verifica la presencia
de las partes, tiene que estar obligatoriamente el fiscal, el acusado su defensor y se ha
citado el ministerio público y la victima de los cuales no es obligatoria su presencia.
Hay una oportunidad para que el acusado haga una declaración inicial sobre su inocencia o su
culpabilidad – ultima oportunidad para allanarse, si es culpable se termina el desarrollo de la audiencia
y se dicta sentencia, pero la regla general es que si se llega a juicio oral es para demostrar la inocencia.
Se presenta la teoría del caso, que la debe presentar obligatoriamente la fiscalía, para la defensa es
voluntaria, esta teoría es la hipótesis que formula el acusador de cómo ocurrieron los hechos
constitutivos de delito, si la presenta la defensa es la forma en cómo ocurrieron los hechos y si su
representado tuvo participación en el hecho.
Posterior a la presentación de la teoría del caso, se conduce a la práctica de pruebas, primero la de la

fiscalía y luego la de la defensa en estricto orden como se fijó en la audiencia preparatoria. Si interviene
un médico legista, debe comparecer al juicio y ser objeto de interrogatorio primero por la fiscalía y
luego por la defensa.
Luego se formulan alegaciones primero la fiscalía, luego se le da el uso de la palabra al acusado, pero
por lo general el acusado se reserva y se deja que el defensor intervenga, si el ministerio publico acudió
se le concede la palabra lo mismo que a la víctima. Las alegaciones principales son la de la fiscalía y la
de la defensa, es posible que la defensa haya hecho una interpretación ante la valoración de la fiscalía,
y la fiscalía tiene derecho de réplica ante las cuestiones que debatió la defensa, de esta manera se le
dará nuevamente la intervención a la defensa.
Cuando terminan las alegaciones, el juez se le da la oportunidad para que disponga de un receso de
hasta 2 horas y una vez iniciada la audiencia tiene que dar el sentido del fallo, dice si es absolutorio o
condenatorio el fallo, el juez tiene ahí una gran responsabilidad por cada tipo que se impute tiene que
decir el sentido del fallo, porque puede ser que para uno de ellos vaya a absolver.
30
Santiago Posada
Luego del sentido del fallo se cierra audiencia de juicio oral y se fija fecha y hora para audiencia
siguiente que es la de individualización de pena y fallo.
 Si es sentido del fallo es absolutorio se celebra simplemente una audiencia de fallo, dando
consideraciones porque se valora la prueba tanto en conjunto como individual en
determinado sentido que hace que la sentencia sea absolutoria, es en esta audiencia donde
se va a dictar la sentencia condenatoria se exponen argumentos legales, facticos y
probatorios y va a señalar como taza la pena y cuál es la sanción que va a imponer.
Cuando se dicta sentencia, se notifica por estrados, y procede contra esta el recurso de apelación, que
se tramita ante la segunda instancia.
Hay mecanismos de terminación anticipada como el allanamiento que forma parte del concepto de
justicia premial, el allanamiento tiene 3 oportunidades concretas:
 Audiencia de formulación de imputación – Descuento hasta la mitad de

la pena.
 Audiencia Preparatoria –Hasta la Tercera Parte
 Audiencia de Juicio Oral – Una Sexta Parte fija
 Presentado el escrito de acusación ante el juez de conocimiento, éste cita a las partes a
la audiencia de formulación de acusación y en esta audiencia se hará:
 El juez resuelve previamente lo relativo a las causales de impedimento,
recusación y observación de las partes al escrito de acusación.
 El fiscal formula oralmente la acusación.
 Se determina la calidad de víctima y se adoptan medidas de protección
relacionadas con ellas.
 Inicia el descubrimiento de la prueba por parte de la fiscalía.
 A continuación, se celebra la audiencia preparatoria en la cual:
 Se realiza el descubrimiento probatorio por parte de la defensa.
 Las partes pueden manifestar observaciones al procedimiento de
descubrimiento de la prueba.
 Se enuncian la totalidad de pruebas que se pretenden hacer valer,
 Se pueden realizar estipulaciones probatorias
 Resuelve lo relacionado con solicitudes probatorias, exclusión de la
prueba ilícita e ilegal.
Esta es la segunda oportunidad para que el imputado manifieste si acepta o no cargos.
31
Santiago Posada
Esta audiencia preparatoria debe realizarse más tardar dentro de los 45 días siguientes a la audiencia
de formulación de acusación.
 Posteriormente se debe realizar la audiencia de juicio oral dentro de los 45 días siguientes
a la conclusión de la audiencia preparatoria, en esta audiencia se hace:
 El juicio oral se inicia con la concesión de la palabra al acusado para que
manifieste si se declara inocente o culpable (Ultima oportunidad para
allanarse), seguidamente se examina lo relativo a las manifestaciones de
culpabilidad preacordadas.
 Se lleva a cabo los alegatos o argumentaciones de apertura, obligatorias
para el fiscal y potestativas para la defensa, en los que cada parte hace
una exposición breve de su teoría del caso.
 Presentados estos alegatos, se lleva a cabo la actividad probatoria, es
decir, se practican las pruebas.
 Se presentan alegatos de conclusión de las partes e intervinientes.
 Terminado el debate, el juez emite el sentido del fallo.
 Finalmente se cumple la audiencia de individualización de pena y
sentencia.
Incidente de Reparación Integral.
 Cuando este firme la sentencia condenatoria y, previa solicitud expresa de la víctima o del
fiscal o del MinPúblico, el juez fallador convocará dentro de los 8 días siguientes a la
audiencia pública con la que dará inicio al incidente de reparación integral de los daños
causados con la conducta criminal.
 El incidentante formulará oralmente su pretensión en contra del declarado penalmente
responsable, con expresión concreta de la forma de reparación integral a la que aspira e
indicación de las pruebas que hará valer.
 Admitida la pretensión el juez le podrá en conocimiento del condenado y acto seguido
ofrecerá la posibilidad de una conciliación que de prosperar dará termino al incidente. En
caso contrario el juez fijará fecha para una nueva audiencia dentro de los 8 días siguientes
para intentar nuevamente la conciliación y de no lograrse, el sentenciado deberá ofrecer
sus propios medios de prueba.
 El día y hora señalados el juez realizara la audiencia, la cual iniciara con una invitación a los
intervinientes a conciliar. En caso contrario, se procederá a la práctica de la prueba ofrecida
por cada parte y se oirá el fundamento de sus pretensiones.
32
Santiago Posada
 En la misma audiencia el juez adoptara la decisión que ponga fin al incidente, mediante
sentencia.
Garantías Judiciales.
El Art 93 de la constitución nos establece que todos los tratados y convenios internacionales sobre
derechos humanos ratificados por Colombia integran el bloque de constitucionalidad, dentro de esos
instrumentos están:
 Convención Americana de Derechos Humanos – La cual reúne a todos los estados parte que la
han suscrito y ratificado.
Consagra un conjunto de garantías y derechos, y específicamente el Art 8 hace referencia a las Garantías
Judiciales, susceptibles de protección por pertenecer a esta convención, le corresponde a la comisión
interamericana de derechos humanos (Recepciona, investiga y determina las denuncias por violación
de derechos humanos categorizados dentro de la convención, es la que está legitimada por activa para
actuar ante la corte) y a la corte interamericana de derechos humanos velar por la protección y
cumplimiento de estas garantías. – Esto ha configurado el Sistema Interamericano de Derechos
Humanos.
Artículo 8. Garantías Judiciales – Convencion Americana de Derechos Humanos.
1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable,
por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley,
en la sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella, o para la determinación de sus
derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter. – Establece el
principio del Juez Natural “Por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido
con anterioridad por la ley”,
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se
establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena
igualdad, a las siguientes garantías mínimas: -Establece la presunción de inocencia, la cual es la regla
de tratamiento (el inc 1del Art 7 del CPP – Esto implica que a la persona no se le puede mostrar como
culpable o responsable), regla probatoria (El inc 2 y 3, la carga probatoria le corresponde a la Fiscalía y
en ningún caso puede invertirse la carga, esto lo excepciona el acusador privado), y regla de juicio ( inc
33
Santiago Posada
4, convencimiento más allá de toda duda razonable, antes se hablaba de certeza, esto viene del sistema
anglosajón, no es lo mismo hablar de simple duda a duda razonable).
a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intérprete, si no comprende
o no habla el idioma del juzgado o tribunal; - Principio de Derecho de Defensa, no tiene desarrollo en
la Constitución, pero el legislador si lo especifica en el literal F del Art 8 del CPP. Ejm: Se va a formular
captura (Legalización de captura) una persona que no conoce el idioma español o es una persona sordo
muda, además de estar asistido por un defensor, debe estar asistido por un traductor o interprete, si
no se encuentra dentro de las 32 horas siguientes, esa persona hay que dejarla en libertad.
b) comunicación previa y detallada al inculpado de la acusación formulada; La constitución no lo

establece expresamente, pero el Art 8 del CPP en el literal H lo establece, esa comunicación que recibe
la persona se da en la audiencia de formulación de imputación (La cual es un acto de comunicación
donde se le informa al imputado los delitos por los cuales se le va investigar, y en la formulación de
acusación se le comunican los delitos por los cuales se le va a llevar a juicio oral, en ambos casos debe
hacerse en un lenguaje claro y comprensible y la razón de ser es que ese ciudadano tiene la
oportunidad de allanarse y de aceptar responsabilidad y este debe tener claridad sobre que se está
declarando culpable
c) concesión al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparación de su defensa; La
constitución no hace referencia expresa, pero el Art 8 en el literal I lo establece, asi como la fiscalía tuvo
un tiempo razonable, en el momento de la fase de juzgamiento se debe disponer de un tiempo
razonable para que la defensa puede preparar su defensa (45 días) y tenga los medios adecuados para
la misma.
d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su

elección y de comunicarse libre y privadamente con su defensor; Lo establece la constitución
expresamente, en el CPP no se estableció el defensor de oficio, si no el contractual, Art 8 literal E. – La
comunicación es tan importante que está prohibido por el legislador interceptar comunicaciones entre
el defensor y el acusado, lo mismo con la correspondencia, salvo que el abogado también este
participando en el delito (Actuando como cómplice / coautor). Ejm: Defensor de organización criminal
al que le comunican el plan criminal y este mismo los defiende.
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o
no según la legislación interna, si el inculpado no se defendiere por sí mismo ni nombrare defensor
dentro del plazo establecido por la ley; Coincide con el Literal E del Art 8.
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Santiago Posada
f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la
comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos;
No tiene configuración constitucional, pero en el Art 8 literal K CPP lo establece, El derecho de defensa
integra esta garantía, si el testigo se niega a comparecer, se le puede hacer comparecer incluso con el
uso de la fuerza pública (Deber de testificar). La prueba pericial es prueba compleja dictamen +
interrogatorio.
g) derecho a no ser obligado a declarar contra sí mismo ni a declararse culpable, No lo consagra el Art
29 constitucional expresamente, pero si el Art 8 literal A lo establece y el 33 constitucional – Si la carga
probatoria para acreditar responsabilidad penal está en cabeza del acusador, al imputado no se le está
obligado a declarar contra s mismo ni contra sus parientes en los grados definidos.
h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior. Tiene consagración constitucional y legal
en el Art 20 CPP y establece el Principio de No Reformatio In Pejus. No hay recurso de apelación contra
la sentencia de condena que se produce en segunda instancia, como producto de una apelación
anterior. Ejm: Profieren sentencia de condena por un delito determina y tiene interesa para recurrir la
defensa (acusado), la fiscalía (cuando no está de acuerdo con el quantum punitivo) si solo lo interpone
la fiscalía y no interpuso el condenado ni su defensa ¿aplica la no reforma en peor? – No aplica, si es la
defensa si aplica el principio, si ambos apelan es posible reformar en peor por no ser apelante único.
El artículo 25 de la convención habla del derecho al recurso, y comprometen a los Estados parte a
establecer esos recursos.
Ejm: En la actualidad un juez penal del circuito profiere sentencia de condena, esta dice el 176 es
susceptible de apelación, este recurso lo resuelve la segunda instancia es decir el Tribunal Superior de
Distrito judicial Sala de decisión Penal, con relación a la primera sentencia de condena se establece el
176 y 179, establece el trámite. Se formula dentro de la audiencia de fallo, se sustenta oralmente y se
envía a la segunda instancia para que lo resuelva, el vacío normativo se presenta en la siguiente
situación:
El juez penal del circuito absuelve, la fiscalía tiene interés para recurrir, el tramite se sigue ante el tribunal
que analizara la sentencia, pruebas, y encuentra este tribunal que hubo un error al proferir esa sentencia
absolutoria y en consecuencia revoca sentencia absolutoria y la sustituye dictando sentencia de
condena, es sentencia de condena que se está dictando por primera vez en segunda instancia.
La corte se pronunció frente a esto en las sentencias C - 792/2014, S-U 215/2016 – Inconstitucionalidad
con efectos diferidos ¿Por qué? – La corte concedió a partir de la notificación y fijación del edicto al
Congreso un plazo de un año para regular la materia.
35
Santiago Posada
Se expone el país a que un tribunal internacional declare responsable al Estado Colombiano por el
vacío normativo.
3. La confesión del inculpado solamente es válida si es hecha sin coacción de ninguna naturaleza. La
constitución no lo menciona y en el actual CPP la confesión no es un medio de prueba, los únicos son
la documental, testimonial, pericial e inspección judicial, la confesión era la prueba reina en el sistema
inquisitivo y cualquier medio era legitimo para lograr la confesión incluso con tratos crueles e
inhumanos.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser sometido a nuevo juicio por los mismos
hechos. – Principio de Non bis in ídem- La constitución lo trata en el 29 constitucional, cuando dice
absuelva es porque la sentencia está en firme y ejecutoriada, es decir, cuando ya se ejercieron los
recursos, en el CPP en su Art 21 se establece este también.
No hay cosa juzgada cuando la absolución se obtiene con fraude, en ese caso, podrá ser
nuevamente investigada y juzgada.
Cuando se trate de violaciones al derecho internacional humanitario e ingrese un tribunal

internacional a investigar, se exceptúa también la cosa juzgada, porque se trata de delitos de
mayor lesividad y afectan el derecho internacional humanitario.
5. El proceso penal debe ser público, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la
justicia. Se refiere al Principio de Publicidad señalado en la constitución, y el CPP lo señala en el Art 18,
este principio no es absoluto ya que existe reserva de algunos eventos para cumplir los propósitos de
justicia y se restringe cuando hay:
 Menores de edad.
 Peligro a víctimas, peritos y demás intervinientes.
 Comprometa la seguridad nacional.
 Cuando se vea afectado o alterado el proceso.
Se restringe los medios de comunicación y la comunidad en general, lo que es al Fiscal y defensor no

se le pueden restringir.
Se restringe en algunas audiencias preliminares:
Artículo 153. Noción. Las actuaciones, peticiones y decisiones que no deban ordenarse, resolverse o
adoptarse en audiencia de formulación de acusación, preparatoria o del juicio oral, se adelantarán,
resolverán o decidirán en audiencia preliminar, ante el juez de control de garantías.
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Santiago Posada
Artículo 154. Modalidades. Modificado por el art. 12, Ley 1142 de 2007. Se tramitará en audiencia
preliminar:
1. El acto de poner a disposición del juez de control de garantías los elementos recogidos en
registros, allanamientos e interceptación de comunicaciones ordenadas por la Fiscalía, para su
control de legalidad dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes.
2. La práctica de una prueba anticipada.
3. La que ordena la adopción de medidas necesarias para la protección de víctimas y testigos.
4. La que resuelve sobre la petición de medida de aseguramiento.
5. La que resuelve sobre la petición de medidas cautelares reales.
6. La formulación de la imputación.
7. El control de legalidad sobre la aplicación del principio de oportunidad.
8. Las que resuelvan asuntos similares a los anteriores.
Artículo 155. Publicidad. Las audiencias preliminares deben realizarse con la presencia del imputado
o de su defensor. La asistencia del Ministerio Público no es obligatoria.
Serán de carácter reservado las audiencias de control de legalidad sobre allanamientos, registros,
interceptación de comunicaciones, vigilancia y seguimiento de personas y de cosas. También las
relacionadas con autorización judicial previa para la realización de inspección corporal, obtención de
muestras que involucren al imputado y procedimientos en caso de lesionados o de víctimas de
agresiones sexuales. Igualmente, aquella en la que decrete una medida cautelar. – Esto es una
publicidad restringida, en la audiencia de formulación de imputación, audiencia de imposición de
medida de aseguramiento, pero en las audiencias preliminares no son de publicidad amplia, estas
audiencias se celebran solo con el fiscal.
ARTICULO 29. El debido proceso se aplicará a toda clase de actuaciones judiciales y

administrativas. – Constitución Política de Colombia.
Nadie podrá ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante juez o
tribunal competente y con observancia de la plenitud de las formas propias de cada juicio. – Principio
de Juez Natural
En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicará de preferencia a la
restrictiva o desfavorable.
Toda persona se presume inocente mientras no se la haya declarado judicialmente culpable. – Principio
de Presunción de Inocencia Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un
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Santiago Posada
abogado escogido por él (Principio de Defensa), o de oficio, durante la investigación y el juzgamiento;
a un debido proceso público sin dilaciones injustificadas (Principio de Publicidad); a presentar pruebas
y a controvertir las que se alleguen en su contra; a impugnar la sentencia condenatoria, y a no ser
juzgado dos veces por el mismo hecho. – Principio de Non bis in ídem.
Es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violación del debido proceso.
Código de Procedimiento Penal.
Artículo 1º. Dignidad humana. Los intervinientes en el proceso penal serán tratados con el respeto
debido a la dignidad humana.
Artículo 2º. Libertad. Modificado por el art. 1, Ley 1142 de 2007. Toda persona tiene derecho a que
se respete su libertad. Nadie podrá ser molestado en su persona ni privado de su libertad sino en virtud
de mandamiento escrito de autoridad judicial competente, emitido con las formalidades legales y por
motivos previamente definidos en la ley.
El juez de control de garantías, previa solicitud de la Fiscalía General de la Nación, ordenará la restricción
de la libertad del imputado cuando resulte necesaria para garantizar su comparecencia o la
preservación de la prueba o la protección de la comunidad, en especial, de las víctimas. Igualmente,
por petición de cualquiera de las partes, en los términos señalados en este código, dispondrá la
modificación o revocación de la medida restrictiva si las circunstancias hubieren variado y la
convirtieren en irrazonable o desproporcionada.
En las capturas en flagrancia y en aquellas en donde la Fiscalía General de la Nación, existiendo motivos
fundados, razonablemente carezca de la oportunidad de solicitar el mandamiento escrito, el capturado
deberá ponerse a disposición del juez de control de garantías en el menor tiempo posible sin superar
las treinta y seis (36) horas siguientes. Texto subrayado declarado INEXEQUIBLE por la Corte
Constitucional mediante Sentencia C-730 de 2005
Artículo 3º. Prelación de los tratados internacionales. En la actuación prevalecerá lo establecido en

los tratados y convenios internacionales ratificados por Colombia que traten sobre derechos humanos
y que prohíban su limitación durante los estados de excepción, por formar bloque de
constitucionalidad.
Artículo 4º. Igualdad. Es obligación de los servidores judiciales hacer efectiva la igualdad de los
intervinientes en el desarrollo de la actuación procesal y proteger, especialmente, a aquellas personas
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Santiago Posada
que por su condición económica, física o mental, se encuentren en circunstancias de debilidad
manifiesta.
El sexo, la raza, la condición social, la profesión, el origen nacional o familiar, la lengua, el credo
religioso, la opinión política o filosófica, en ningún caso podrán ser utilizados dentro del proceso penal
como elementos de discriminación.
Artículo 5º. Imparcialidad. En ejercicio de las funciones de control de garantías, preclusión y

juzgamiento, los jueces se orientarán por el imperativo de establecer con objetividad la verdad y la
justicia.
Artículo 6º. Legalidad. Nadie podrá ser investigado ni juzgado sino conforme a la ley procesal vigente
al momento de los hechos, con observancia de las formas propias de cada juicio. Igual que la
estipulación constitucional, por esta razón hay delitos que están siendo juzgados sobre ley 600.
La ley procesal de efectos sustanciales permisiva o favorable, aun cuando sea posterior a la actuación,
se aplicará de preferencia a la restrictiva o desfavorable. La ley procesal de efectos sustanciales aplica
la favorabilidad, ejm: Leyes o artículos que tocan con la libertad de la persona porque toca con un
derecho que es la libertad de la persona, supongamos que hoy se modifica y estipulan nueva causal
de libertad que no existía para el momento en que la persona cometió el delito, se le aplica por
favorabilidad – retroactividad.
Las disposiciones de este código se aplicarán única y exclusivamente para la investigación y el

juzgamiento de los delitos cometidos con posterioridad a su vigencia.
Artículo 7º. Presunción de inocencia e in dubio pro reo. Toda persona se presume inocente y debe
ser tratada como tal, mientras no quede en firme decisión judicial definitiva sobre su responsabilidad
penal.
En consecuencia, corresponderá al órgano de persecución penal la carga de la prueba acerca de la

responsabilidad penal. La duda que se presente se resolverá a favor del procesado.
En ningún caso podrá invertirse esta carga probatoria.
Para proferir sentencia condenatoria deberá existir convencimiento de la responsabilidad penal del
acusado, más allá de toda duda.
Artículo 8º. Defensa. En desarrollo de la actuación, una vez adquirida la condición de imputado, este
tendrá derecho, en plena igualdad respecto del órgano de persecución penal, en lo que aplica a:
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Santiago Posada
a) No ser obligado a declarar en contra de sí mismo ni en contra de su cónyuge, compañero
permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad;
b) No autoincriminarse ni incriminar a su cónyuge, compañero permanente o parientes dentro del

cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad; El texto subrayado fue declarado
EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-029 de 2009, en el entendido de que las
mismas incluyen, en igualdad de condiciones, a los integrantes de las parejas del mismo sexo.
c) No se utilice el silencio en su contra;
d) No se utilice en su contra el contenido de las conversaciones tendientes a lograr un acuerdo para la

declaración de responsabilidad en cualquiera de sus formas o de un método alternativo de solución de
conflictos, si no llegaren a perfeccionarse;
e) Ser oído, asistido y representado por un abogado de confianza o nombrado por el Estado;
f) Ser asistido gratuitamente por un traductor debidamente acreditado o reconocido por el juez, en el
caso de no poder entender o expresarse en el idioma oficial; o de un intérprete en el evento de no
poder percibir el idioma por los órganos de los sentidos o hacerse entender oralmente. Lo anterior no
obsta para que pueda estar acompañado por uno designado por él; (Principio de Defensa)
g) Tener comunicación privada con su defensor antes de comparecer frente a las autoridades;
h) Conocer los cargos que le sean imputados, expresados en términos que sean comprensibles, con
indicación expresa de las circunstancias conocidas de modo, tiempo y lugar que los fundamentan;
i) Disponer de tiempo razonable y de medios adecuados para la preparación de la defensa. De manera

excepcional podrá solicitar las prórrogas debidamente justificadas y necesarias para la celebración de
las audiencias a las que deba comparecer;
j) Solicitar, conocer y controvertir las pruebas;
k) Tener un juicio público, oral, contradictorio, concentrado, imparcial, con inmediación de las pruebas
y sin dilaciones injustificadas, en el cual pueda, si así lo desea, por sí mismo o por conducto de su
defensor, interrogar en audiencia a los testigos de cargo y a obtener la comparecencia, de ser necesario
aun por medios coercitivos, de testigos o peritos que puedan arrojar luz sobre los hechos objeto del
debate;
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Santiago Posada
l) Renunciar a los derechos contemplados en los literales b) y k) siempre y cuando se trate de una
manifestación libre, consciente, voluntaria y debidamente informada. En estos eventos requerirá
siempre el asesoramiento de su abogado defensor.
Artículo 9º. Oralidad. La actuación procesal será oral y en su realización se utilizarán los medios
técnicos disponibles que permitan imprimirle mayor agilidad y fidelidad, sin perjuicio de conservar
registro de lo acontecido. A estos efectos se dejará constancia de la actuación.
Artículo 10. Actuación procesal. La actuación procesal se desarrollará teniendo en cuenta el respeto
a los derechos fundamentales de las personas que intervienen en ella y la necesidad de lograr la eficacia
del ejercicio de la justicia. En ella los funcionarios judiciales harán prevalecer el derecho sustancial.
Para alcanzar esos efectos serán de obligatorio cumplimiento los procedimientos orales, la utilización
de los medios técnicos pertinentes que los viabilicen y los términos fijados por la ley o el funcionario
para cada actuación.
El juez dispondrá de amplias facultades en la forma prevista en este código para sancionar por desacato
a las partes, testigos, peritos y demás intervinientes que afecten con su comportamiento el orden y la
marcha de los procedimientos.
El juez podrá autorizar los acuerdos o estipulaciones a que lleguen las partes y que versen sobre
aspectos en los cuales no haya controversia sustantiva, sin que implique renuncia de los derechos
constitucionales.
El juez de control de garantías y el de conocimiento estarán en la obligación de corregir los actos

irregulares no sancionables con nulidad, respetando siempre los derechos y garantías de los
intervinientes.
Artículo 11. Derechos de las víctimas. El Estado garantizará el acceso de las víctimas a la
administración de justicia, en los términos establecidos en este código.
En desarrollo de lo anterior, las víctimas tendrán derecho:
a) A recibir, durante todo el procedimiento, un trato humano y digno;
b) A la protección de su intimidad, a la garantía de su seguridad, y a la de sus familiares y testigos a

favor;
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Santiago Posada
c) A una pronta e integral reparación de los daños sufridos, a cargo del autor o partícipe del injusto o
de los terceros llamados a responder en los términos de este código;
e) A recibir desde el primer contacto con las autoridades y en los términos establecidos en este código,
información pertinente para la protección de sus intereses y a conocer la verdad de los hechos que
conforman las circunstancias del injusto del cual han sido víctimas;
f) A que se consideren sus intereses al adoptar una decisión discrecional sobre el ejercicio de la
persecución del injusto;
g) A ser informadas sobre la decisión definitiva relativa a la persecución penal; a acudir, en lo pertinente,
ante el juez de control de garantías, y a interponer los recursos ante el juez de conocimiento, cuando
a ello hubiere lugar;
h) A ser asistidas durante el juicio y el incidente de reparación integral, si el interés de la justicia lo

exigiere, por un abogado que podrá ser designado de oficio; Texto subrayado declarado INEXEQUIBLE
por la Corte Constitucional, mediante Sentencia C-516 de 2007
i) A recibir asistencia integral para su recuperación en los términos que señale la ley;
j) A ser asistidas gratuitamente por un traductor o intérprete en el evento de no conocer el idioma

oficial, o de no poder percibir el lenguaje por los órganos de los sentidos.
Ver art. 8, Ley 1257 de 2008
Artículo 12. Lealtad. Todos los que intervienen en la actuación, sin excepción alguna, están en el deber
de obrar con absoluta lealtad y buena fe.
Artículo 13. Gratuidad. La actuación procesal no causará erogación alguna a quienes en ella
intervengan, en cuanto al servicio que presta la administración de justicia.
Artículo 14. Intimidad. Toda persona tiene derecho al respeto de su intimidad. Nadie podrá ser
molestado en su vida privada.
No podrán hacerse registros, allanamientos ni incautaciones en domicilio, residencia, o lugar de trabajo,

sino en virtud de orden escrita del Fiscal General de la Nación o su delegado, con arreglo de las
formalidades y motivos previamente definidos en este código. Se entienden excluidas las situaciones
de flagrancia y demás contempladas por la ley.
42
Santiago Posada
De la misma manera deberá procederse cuando resulte necesaria la búsqueda selectiva en las bases de
datos computarizadas, mecánicas o de cualquier otra índole, que no sean de libre acceso, o cuando
fuere necesario interceptar comunicaciones. Texto subrayado declarado EXEQUIBLE por la Corte
Constitucional mediante Sentencia C-336 de 2007, en el entendido que se requiere de orden judicial
previa cuando se trata de los datos personales, organizados con fines legales y recogidos por
instituciones o entidades públicas o privadas debidamente autorizadas para ello.
En estos casos, dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes deberá adelantarse la respectiva
audiencia ante el juez de control de garantías, con el fin de determinar la legalidad formal y material
de la actuación.
Artículo 15. Contradicción. Las partes tendrán derecho a conocer y controvertir las pruebas, así como
a intervenir en su formación, tanto las que sean producidas o incorporadas en el juicio oral y en el
incidente de reparación integral, como las que se practiquen en forma anticipada.
Para garantizar plenamente este derecho, en el caso de formular acusación la Fiscalía General de la
Nación deberá, por conducto del juez de conocimiento, suministrar todos los elementos probatorios e
informes de que tenga noticia, incluidos los que sean favorables al procesado.
La regla general es que la prueba se practica en juicio oral ante juez de conocimiento, pero hay una
excepción y son las pruebas anticipadas y estas pruebas son las que se practican en audiencia
preliminar, y se practica ante juez de garantía.
Impla el derecho a presentar pruebas como controvertirla en los términos constitucionales
Artículo 274. Solicitud de prueba anticipada. El imputado o su defensor, podrán solicitar al juez de
control de garantías, la práctica anticipada de cualquier medio de prueba, en casos de extrema
necesidad y urgencia, para evitar la pérdida o alteración del medio probatorio. Se efectuará una
audiencia, previa citación al fiscal correspondiente para garantizar el contradictorio.
Se aplicarán las mismas reglas previstas para la práctica de la prueba anticipada y cadena de custodia.
Ejm: Fiscalía tiene un testigo estrella, una entrevista a un posible testigo de cargo, para fundamentar y
sustentar la acusación, fue la persona que observo de manera directa como se acciono el arma de
fuego y no hay más testigos presenciales, este tiene enfermedad terminal y no tiene más de 3 meses
de vida no alcanzar a presentarse a Juicio oral, este es un caso de extrema urgencia, se tiene que evitar
que se pierda la prueba testimonial, puede solicitarle al juez de control de garantías para celebrar esa
43
Santiago Posada
audiencia antes del juicio oral, esta decisión es susceptible de recursos de reposición y en subsidio
apelación en caso de que se niegue a practicarla.
Ejm: Un hecho delictivo ocurrió en un edificio se requiere dentro de ese proceso una prueba de
inspección judicial, pero ese edificio amenaza ruina y las autoridades locales ordenaron demolición,
debe irse ante juez de control de garantías y solicitar que se practique esa prueba.
Se puede practicar prueba anticipada hasta antes de la instalación de la audiencia de juicio oral.
Artículo 284. Prueba anticipada. Durante la investigación y hasta antes de la instalación de la

audiencia de juicio oral se podrá practicar anticipadamente cualquier medio de prueba pertinente, con
el cumplimiento de los siguientes requisitos:
1. Que sea practicada ante el juez que cumpla funciones de control de garantías.
2. Que sea solicitada por el Fiscal General o el fiscal delegado, por la defensa o por el Ministerio Público
en los casos previstos en el artículo 112. Numeral declarado EXEQUIBLE de manera condicionada, por
la Corte Constitucional mediante Sentencia C-209 de 2007, en el entendido de que la víctima también
puede solicitar la práctica de pruebas anticipadas ante el juez de control de garantías.
Quienes pueden solicitar pruebas son las partes: acusado y acusador, pero el articulo menciona al
MinPúblico, que originalmente no tiene esa facultad ya que no es parte es interviniente especial pero
el Art 112 dice: Artículo 112. Actividad probatoria. El Ministerio Público podrá solicitar pruebas
anticipadas en aquellos asuntos en los cuales esté ejerciendo o haya ejercido funciones de policía
judicial siempre y cuando se reúnan los requisitos previstos en el artículo 284 del presente código.
No es que tenga facultad amplia de solicitar prueba anticipada solo cuando tuvo que ejercer una
función de policía judicial.
La Corte Constitucional al hacer una declaratoria de exequibilidad condicionada frente a solicitudes de

pruebas en audiencia preparatoria, estipulo que la víctima en audiencia preparatoria puede hacer
solicitud de pruebas a pesar de no ser parte.
Asimismo, podrá solicitar pruebas en el evento contemplado en el último inciso del artículo 357 de este
código.
3. Que sea por motivos fundados y de extrema necesidad y para evitar la pérdida o alteración del medio
probatorio.
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Santiago Posada
4. Que se practique en audiencia pública y con observancia de las reglas previstas para la práctica de
pruebas en el juicio.
Parágrafo 1°. Si la prueba anticipada es solicitada a partir de la presentación del escrito de acusación,
el peticionario deberá informar de esta circunstancia al juez de conocimiento.
Parágrafo 2°. Contra la decisión de practicar la prueba anticipada proceden los recursos ordinarios. Si
se negare, la parte interesada podrá de inmediato y por una sola vez, acudir ante otro juez de control
de garantías para que este en el acto reconsidere la medida. Su decisión no será objeto de recurso.
Proceden porque al juez control de garantías a quien se le solicita la prueba anticipada es quien decide
si se practica o no se practica, si niega, proceden los recursos ordinarios de reposición y apelación, si
el juez considera que no es caso de extrema necesidad o urgencia ¿Qué recurso le queda? – Reposición
y apelación.
Se puede ir antes de poner el recurso ante otro juez de control de garantías si es una situación extrema
y fue negada por el primero, para que este segundo reconsidere la decisión y contra su determinación
judicial no cabe ningún recurso.
Parágrafo 3°. En el evento en que la circunstancia que motivó la práctica de la prueba anticipada, al
momento en que se dé comienzo al juicio oral, no se haya cumplido o haya desaparecido, el juez
ordenará la repetición de dicha prueba en el desarrollo del juicio oral.
Ejm: El caso del enfermo terminal dura más de 3 meses, y llega juicio oral, debe repetirse esa prueba,
no es válido el anterior testimonio de prueba anticipada – Si no se cumple la causa originaria de la
prueba anticipada, debe repetirse la prueba si no lo hacen no puede ser valorada la prueba anticipada
a la hora de dictar sentencia.
Parágrafo 4°. Adicionado por el art. 37, Ley 1474 de 2011
Con esta ley se establece que cuando se trate de delitos de competencia de jueces penales de circuito
especializado, estos jueces conocen de los delitos más graves, en los delitos contra la administración
pública, delitos contra el patrimonio sobre bienes del estado en esos tres supuestos se autoriza que se
practique de prueba anticipada el testimonio de quien haya recibido amenazas contra sí mismo o su
familia por razón de los hechos de los cuales tiene conocimiento.
Autoriza prueba anticipada para testimonio de quien esta ad portas de una extradición una vez pasado
el concepto favorable de la sala penal de la corte suprema de justicia y hasta antes de que el Presidente
conceda la extradición.
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Santiago Posada
La prueba anticipada hay que conservarla para que llegue pura al juicio oral – Artículo 285.
Conservación de la prueba anticipada. Toda prueba anticipada deberá conservarse de acuerdo con
medidas dispuestas por el juez de control de garantías.
Posibilidad de controvertir pruebas y presentarlas – Art 29 Constitucional y Art 15 CPP
Artículo 16. Inmediación. En el juicio únicamente se estimará como prueba la que haya sido producida
o incorporada en forma pública, oral, concentrada, y sujeta a confrontación y contradicción ante el juez
de conocimiento. En ningún caso podrá comisionarse para la práctica de pruebas. Sin embargo, en las
circunstancias excepcionalmente previstas en este código, podrá tenerse como prueba la producida o
incorporada de forma anticipada durante la audiencia ante el juez de control de garantías.
Artículo 17. Concentración. Durante la actuación procesal la práctica de pruebas y el debate deberán
realizarse de manera continua, con preferencia en un mismo día; si ello no fuere posible se hará en días
consecutivos, sin perjuicio de que el juez que dirija la audiencia excepcionalmente la suspenda por un
término hasta de treinta (30) días, si se presentaren circunstancias especiales que lo justifiquen. En todo
caso el juez velará porque no surjan otras audiencias concurrentes, de modo que concentre su atención
en un solo asunto.
Artículo 18. Publicidad. La actuación procesal será pública. Tendrán acceso a ella, además de los
intervinientes, los medios de comunicación y la comunidad en general. Se exceptúan los casos en los
cuales el juez considere que la publicidad de los procedimientos pone en peligro a las víctimas, jurados,
testigos, peritos y demás intervinientes; se afecte la seguridad nacional; se exponga a un daño
psicológico a los menores de edad que deban intervenir; se menoscabe el derecho del acusado a un
juicio justo; o se comprometa seriamente el éxito de la investigación.
Artículo 19. Juez natural. Nadie podrá ser juzgado por juez o tribunal ad hoc o especial, instituido
con posterioridad a la comisión de un delito por fuera de la estructura judicial ordinaria.
Artículo 20. Doble instancia. Las sentencias y los autos que se refieran a la libertad del imputado o
acusado, que afecten la práctica de las pruebas o que tengan efectos patrimoniales, salvo las
excepciones previstas en este código, serán susceptibles del recurso de apelación.
NOTA: El texto subrayado fue declarado INCONSTITUCIONAL CON EFECTOS DIFERIDOS, así como se
declara EXEQUIBLE el contenido positivo de las disposiciones por la Corte Constitucional mediante
Sentencia C-792 de 2014.
El superior no podrá agravar la situación del apelante único.
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Santiago Posada
Artículo 21. Cosa juzgada. La persona cuya situación jurídica haya sido definida por sentencia
ejecutoriada o providencia que tenga la misma fuerza vinculante, no será sometida a nueva
investigación o juzgamiento por los mismos hechos, salvo que la decisión haya sido obtenida mediante
fraude o violencia, o en casos de violaciones a los derechos humanos o infracciones graves al Derecho
Internacional Humanitario, que se establezcan mediante decisión de una instancia internacional de
supervisión y control de derechos humanos, respecto de la cual el Estado colombiano ha aceptado
formalmente la competencia.
Artículo 22. Restablecimiento del derecho. Cuando sea procedente, la Fiscalía General de la Nación
y los jueces deberán adoptar las medidas necesarias para hacer cesar los efectos producidos por el
delito y las cosas vuelvan al estado anterior, si ello fuere posible, de modo que se restablezcan los
derechos quebrantados, independientemente de la responsabilidad penal.
Artículo 23. Cláusula de exclusión. Toda prueba obtenida con violación de las garantías
fundamentales será nula de pleno derecho, por lo que deberá excluirse de la actuación procesal.
Iguales tratamientos recibirán las pruebas que sean consecuencia de las pruebas excluidas, o las que
solo puedan explicarse en razón de su existencia.
En el último inc del Art 29 se hace referencia a la nulidad de pleno derecho de la prueba que es obtenida
con violación al debido proceso, así como se habla del debido proceso en general ahora se habla del
debido proceso probatorio, y este debido proceso probatorio implica que se deben cumplir unos
requisitos para la solicitud de prueba (No en cualquier momento se pide), para la admisibilidad de la
prueba, para practicarla valoración de la prueba, si estos requisitos no se cumplen afectan el debido
proceso probatorio.
Si se va a prácticas una prueba y a la hora de obtenerla se hace con violación de garantías

fundamentales se aplica la consecuencia jurídica que es la cláusula de exclusión, porque se considera
que es nula de pleno derecho y al mismo tiempo la prueba que se derivaba de esa prueba ilícita también
es nula y se excluye.
Artículo 232. Cláusula de exclusión en materia de registros y allanamientos. La expedición de una

orden de registro y allanamiento por parte del fiscal, que se encuentre viciada por carencia de alguno
de los requisitos esenciales previstos en este código, generará la invalidez de la diligencia, por lo que
los elementos materiales probatorios y evidencia física que dependan directa y exclusivamente del
registro carecerán de valor, serán excluidos de la actuación y sólo podrán ser utilizados para fines de
impugnación. Texto subrayado declarado INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante
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Santiago Posada
Sentencia C-591 de 2005. El texto en cursiva fue declarado INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional
mediante Sentencia C-210 de 2007.
Si la orden no cumple los requisitos se aplica la cláusula.
Artículo 455. Nulidad derivada de la prueba ilícita. Para los efectos del artículo 23 se deben
considerar, al respecto, los siguientes criterios: el vínculo atenuado, la fuente independiente, el
descubrimiento inevitable y los demás que establezca la ley.
Artículo 24. Ámbito de la jurisdicción penal. Las indagaciones, investigaciones, imputaciones,

acusaciones y juzgamientos por las conductas previstas en la ley penal como delito, serán adelantadas
por los órganos y mediante los procedimientos establecidos en este código y demás disposiciones
complementarias.
1. Investigar sobre el principio de legalidad.
El principio de legalidad implica el fundamento o la base que resguarda a todos los ciudadanos para
que se respeten sus derechos y se impongan sanciones solo por las conductas que el legislador haya
calificado como punibles y que al ser delito conllevan una pena, ante el incumplimiento de las
obligaciones que los rige.
Es así como, el principio de legalidad se encuentra consignado en la máxima “nulla poena, sine lege” y
reflejado constitucional y legalmente, por lo que encierra dos exigencias ineludibles, cuales son: que
no debe ser castigado ningún delito con sanción que no tenga el carácter de pena, y que no debe ser
castigado ningún delito con pena que no se haya establecido previamente en la ley.
Se debe entender entonces que el principio de legalidad, implica que la ley debe definir de manera
precisa y clara el acto, el hecho y/o la omisión que constituye el delito, la pena a imponer por la
infracción realizada, el sujeto activo y pasivo, el procedimiento, la autoridad que debe adelantar el
proceso, quién debe emitir sentencia, qué recursos proceden, ante qué autoridades, etc., pues de no
indicarse de manera expresa y diáfana quién comete el delito, cómo, cuándo, en contra de qué bien
jurídico protegido, cuál es la autoridad competente, las penas, entre otras, se dejaría al arbitrio de la
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Santiago Posada
autoridad que conozca del caso estos factores, afectándose derechos fundamentales consagrados
constitucionalmente, como el debido proceso.
El artículo 29 de la Constitución Política establece como derecho fundamental, entre otros, que le
asisten al presunto infractor de la ley penal, el derecho al debido proceso: El precepto en cita indica
que “Nadie podrá ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante juez
o tribunal competente y con observancia de la plenitud de las formas propias de cada juicio”. Por
disposición constitucional se entiende que es requisito sine qua non que el acto que se impute debe
constituir un hecho típico, es decir que en la ley penal se debe indicar o describir de manera completa
los elementos estructurales del tipo, luego no hay delito si la ley no lo ha contemplado previamente
como tal, describiendo y atribuyendo al autor una pena.
La misma situación concurre en materia procesal penal, pues también es el artículo 6º, en este caso del
Código de Procedimiento Penal (Ley 906 de 2004), el que ampara el principio de legalidad
determinando que nadie podrá ser investigado ni juzgado, sino conforme a la ley procesal vigente al
momento de los hechos y con la observancia de las formas propias de cada juicio, siendo la ley procesal
de efectos sustanciales permisivos o favorables aun cuando sea posterior a la actuación, preferente a
la restrictiva o desfavorable.
Luego, con el principio de legalidad consagrado en esta disposición, el constituyente y el legislador,

amparados en la norma superior y en la ley penal, pretenden dar seguridad jurídica a los involucrados
en el proceso penal y por esa razón han previsto que la ley procesal regirá única y exclusivamente para
la investigación y el juzgamiento de los delitos cometidos con posterioridad a su vigencia.
2. Principio de la dignidad humana.

 La dignidad humana como reconocimiento de los límites del actuar humano, toda su
construcción del concepto de dignidad humana tiene como punto de partida un ser
humano inserto en un mundo físico y una realidad social que lo condiciona, que el
individuo no siempre está en capacidad de superar y, por ende, no se le puede exigir que
lo haga. Es precisamente esta referencia a lo humano la que conduce a la exigencia de
responsabilidad como presupuesto ineludible de cualquier poder sancionador, que en el
campo del derecho penal se reconoce como principio de culpabilidad.
 La dignidad humana como exigencia de igualdad. El tratamiento de un individuo como
humano y digno depende solo de su pertenencia a la especie humana, lo que hace de la
igualdad, a pesar de estar consagrada en una disposición constitucional diferente
(artículo 13 de la Constitución Política), una consecuencia obligada del concepto de
dignidad humana, pues todo lo humano, independiente de la raza, religión, preferencia
sexual, opción de vida, etc., es siempre acreedor de esta dignidad.
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Santiago Posada
 La dignidad humana entendida como autonomía o como posibilidad de diseñar un plan
vital y de determinarse según sus características (vivir como quiera). La dignidad como
ejercicio de la autonomía personal.
 La dignidad humana entendida como intangibilidad de los bienes no patrimoniales,
integridad física e integridad moral (vivir sin humillaciones). En este caso, se alude a la
prohibición de interferencias en las esferas física y moral del individuo, en cuanto
presupuestos para la realización de su propio proyecto de vida.
 La dignidad humana entendida como ciertas condiciones materiales concretas de
existencia (vivir bien). Bajo esta óptica, la dignidad humana ha sido entendida como la
satisfacción de condiciones necesarias para una existencia cómoda o, a pesar de lo
redundante de la expresión, digna.
a. Leer sentencia S C-822/2005
La ciudadana Diana Paola Rubiano Meza demanda la inconstitucionalidad de los artículos 247, 248, 249
y 250 de la Ley 906 de 2004, "por la cual se expide el Código de Procedimiento Penal", por considerar
que dichas disposiciones son violatorios de los artículos 1, 2, 4, 9, 12, 15, 16, 28, 29, 93 y 250 de la Carta,
así como de varios artículos de la Declaración Universal de los Derechos, del Pacto Internacional de los
Derechos Civiles y Políticos, de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, y del Estatuto de
la Corte Penal Internacional. Las razones de su solicitud se resumen a continuación.
1. Controvertir la constitucionalidad de los registros encaminados a la investigación y juzgamiento

de las conductas punitivas.
2. Señala la demandante que los artículos 247, 248 y 249 cuestionados violan la dignidad humana
en los casos en los cuales, "sin el consentimiento de quién está siendo sujeto a investigación,"
Hay una privación del consentimiento, de la voluntad de decidir sobre sí mismo, razón que hace
inconstitucionales los tres artículos.
3. La accionante considera que los artículos 247 y 248, violan el derecho a la intimidad de las
personas, ya que la afectación legítima de este derecho solo puede hacerse cuando media la
autorización de un juez. Sin embargo, las intervenciones corporales contempladas en las normas
cuestionadas, quien decide sobre su práctica es el fiscal.
4. La interviniente describe la forma en que las normas demandadas vulneran el debido proceso,
lo cual expone diciendo que "la garantía fundamental del debido proceso supone que todas las
personas sean tratadas como inocentes, tanto en la investigación como en el juicio". La actora
considera "que los artículos demandados ponen en juego la presunción de inocencia del
indiciado sujeto a investigación, ya que, por las actuaciones de las autoridades sobre el cuerpo
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Santiago Posada
del sujeto, se deduce un tratamiento de culpable, asumiendo su cuerpo como material
probatorio sin una opción de oposición al mismo".
Primero. Sobre el Art 247 decide declararlo EXEQUIBLE en el entendido de que:
Al analizar si la norma constituía una limitación razonable y proporcionada de los derechos

fundamentales del imputado, ya que en el curso de las investigaciones puede ser conducente, necesario
y proporcionado que a quien ya ha adquirido la condición de imputado se le practique este tipo de
intervención corporal para obtener elementos materiales probatorios y evidencias indispensables para
esclarecer los hechos objeto de la investigación. No obstante, La Corte consideró que estas
intervenciones corporales implican afectación de derechos fundamentales, y amenazan el principio de
la dignidad humana (artículo 1 de la C.P.) y, por lo tanto, siempre es necesario que se acuda al juez de
control de garantías para solicitarle que autorice la práctica de estas medidas, como lo ordena el
artículo 250 constitucional. – Principio de Reserva Judicial.
Adicionalmente, la Corte subrayo que el juez puede autorizar la medida o negarse a acceder a la
solicitud. Esta determinación puede obedecer a dos tipos de razones, principalmente.
1. Tienen que ver con la pertinencia de la medida en el caso concreto.

2. Resultan de analizar si en las condiciones particulares de cada caso la medida solicitada reúne
tres requisitos:
 ser adecuada para alcanzar los fines de la investigación (idoneidad);
 no existir un medio alternativo que sea menos limitativo de los derechos y que tenga
eficacia semejante (necesidad);
 y que al ponderar la gravedad del delito investigado y las condiciones en las cuales
este fue cometido, de un lado, y el grado de afectación de los derechos de la persona
a la cual se le realizaría la intervención corporal, se concluya que la medida no es
desproporcionada (proporcionalidad).
Segundo. Sobre el Art 248 decide declarar INEXEQUIBLE la expresión “sin perjuicio de los
procedimientos preventivos que adelanta la fuerza pública en cumplimiento de su deber
constitucional, y…” y declarar EXEQUIBLE el resto de esta disposición, por los cargos analizados,
en el entendido de que
1. Salvo el registro incidental a la captura, el registro corporal requiere autorización previa del juez
de control de garantías, el cual ponderará la solicitud del fiscal, o de la policía judicial en
circunstancias excepcionales que ameriten extrema urgencia, para determinar si la medida
específica es o no pertinente y, de serlo, si también es idónea, necesaria y proporcionada en las
condiciones particulares del caso;
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Santiago Posada
2. El juez de control de garantías también definirá las condiciones bajo las cuales ésta se podrá
practicar en el evento de que la persona sobre la cual recae el registro se niegue a permitir su
práctica.
3. Se argumenta lo mismo que en el cargo anterior.
4. Subraya la Corte que tales procedimientos se encuentran previstos en las normas de policía
sobre las cuales no emite pronunciamiento alguno en esta sentencia. Por lo tanto, tales normas
de policía continúan aplicándose sin que la inexequibilidad de la expresión señalada impida que
la fuerza pública cumpla las funciones que le son propias de conformidad con las leyes vigentes.
5. En cuanto al registro incidental a la captura, la Corte consideró que era exequible permitir que
éste se realice. Cuando un juez ordena la captura de una persona de conformidad con las leyes
vigentes, quienes realicen materialmente la captura en ejecución de dicha orden pueden
efectuar un registro de la persona capturada con miras a identificar armas que puedan ser
utilizadas para atacar a las autoridades o facilitar la fuga. También pueden verificar, mediante
un registro superficial y sin desnudar a la persona, si posee evidencias o elementos materiales
probatorios que deban ser asegurados para que sean posteriormente valorados en las etapas
correspondientes del proceso.
Tercero. Sobre el Art 249 decide primero INHIBIRSE de pronunciarse acerca de la

constitucionalidad del parágrafo del artículo 249 de la Ley 906 de 2004, segundo declarar
EXEQUIBLE el artículo 249 de la Ley 906 de 2004, por los cargos analizados, en el entendido del
caso número 1.
Cuarto. Sobre el Art 250 decide la corte declarar INEXEQUIBLE la expresión “para que fije los
condicionamientos dentro de los cuales debe efectuarse la inspección” y declarar EXEQUIBLE el
artículo 250 de la Ley 906 de 2004, por los cargos analizados, en el entendido de que:
1. La víctima o su representante legal haya dado su consentimiento libre e informado para la
práctica de la medida;
2. De perseverar la víctima en su negativa, el juez de control de garantías podrá autorizar o negar
la medida, y la negativa de la víctima prevalecerá salvo cuando el juez, después de ponderar si
la medida es idónea, necesaria y proporcionada en las circunstancias del caso, concluya que el
delito investigado reviste extrema gravedad y dicha medida se la única forma de obtener una
evidencia física para la determinación de la responsabilidad penal del procesado o de su
inocencia.
3. No se podrá practicar la medida en persona adulta víctima de delitos relacionados con la libertad
sexual sin su consentimiento informado y libre.
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Santiago Posada
4. La práctica de reconocimiento y exámenes físicos para obtener muestras físicas, siempre se
realizará en condiciones de seguridad, higiene, confiabilidad, y humanidad para la víctima, en
los términos del apartado xx de esta sentencia.
La Corte consideró que el artículo 250 regula la situación en la cual quien ha sido lesionado por la
comisión de cualquier delito o es víctima de una agresión sexual puede tener en su cuerpo muestras
de la persona que participó en la comisión de delito. Por ello puede ser indispensable para los fines de
la investigación penal realizar reconocimientos o exámenes físicos de las víctimas. No obstante, para
evitar una doble victimización de quien ya ha sufrido una lesión en violación de la ley penal, el
consentimiento de la víctima es determinante para decidir si se pueden o no practicar los exámenes y
reconocimientos conducentes ha esclarecer los hechos. Dicho consentimiento debe ser otorgado por
la víctima sin ser sometida a presiones ni a conminaciones para que sea efectivamente libre. Además,
dicho consentimiento debe fundarse en la información completa, pertinente y clara sobre las
condiciones en las cuales se practicarán las medidas, su utilidad para la investigación y las ventajas de
que sean realizadas de manera pronta.
Por la importancia que tiene el consentimiento de la víctima, la Corte también estima que cuando esta
sea una persona adulta y los delitos investigados estén relacionados con la libertad sexual, la decisión
de la víctima sobre si acepta o no los reconocimientos y los exámenes físicos constituye la última
palabra al respecto. De ahí el tercer condicionamiento. Sí bien el consentimiento de la víctima prevalece
en todas las circunstancias, pueden presentarse delitos en los cuales abstenerse de hacer los
reconocimientos y exámenes físicos de los lesionados pueda frustrar completamente una investigación.
En tal evento, se deberá acudir al juez de control de garantías para presentarle las razones que
justificaran practicar la medida. Corresponde al juez ponderar las circunstancias concretas del caso y
decidir si niega o autoriza la medida.
LA DIGNIDAD HUMANA
Asuntos Preliminares.
A. Alcances Constitucionales a la potestad de configuración del legislador en materia penal

y el principio de proporcionalidad en la limitación de los derechos. La ponderación en el
ámbito probatorio.
La potestad configurativa del legislador en materia penal, es una competencia amplia pero limitada por
las normas constitucionales, en especial por:
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Santiago Posada
 Principio de Razonabilidad.
 Principio de Proporcionalidad.
Los cuales deben respetarse al limitar los derechos, a fin de que las restricciones que prevea el legislador
a los derechos en ejercicio de la potestad configurativa no resulten arbitrarias.
Esos límites constitucionales son particularmente claros, por estar de por medio derechos
fundamentales muy caros para la persona humana, como lo son la libertad personal y el debido
proceso.
Dado que en el ejercicio de esta potestad se puede incidir en el goce de derechos constitucional, la
Corte ha dicho que las limitaciones o restricciones en el ámbito del procedimiento penal deben ser
adecuadas para lograr el fin buscado, deben ser además necesarias, en el sentido de que no exista un
medio menos oneroso en términos de sacrificio de otros principios constitucionales para alcanzar el fin
buscado, y por ultimo debe ser proporcional en estricto sentido, esto con el fin de que no sacrifiquen
valores y principios más importantes.
En estos términos el Juicio de Proporcionalidad debe recaer:
 Sobre el hecho de que la norma logre una finalidad legitima.

 Establecer si la limitación era necesaria y útil para alcanzar la finalidad.
 Que la restricción sea constitucional, o sea, que sea ponderada o proporcional en sentido
estricto.
El principio de proporcionalidad se deduce entre otros de:
 Estado social de derecho - Art 1.

 Principio de dignidad humana – Art2.
 Principio de efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitución.
 Del reconocimiento de inalienable de los derechos – Art 6.
 Requisitos de proporcionalidad de las medidas de estados de excepción - Art 214.
La ponderación en materia probatoria, mediante la aplicación de juicios de razonabilidad y de

proporcionalidad, es sumamente pertinente debido a la distinción entre tres clases de medidas
encaminadas al recaudo de elementos materiales probatorios: 1. Los que siempre requieren
autorización previa, 2. Los que no requieren autorización, 3. Las que pueden llegar a requerirla si la
medida implica afectación de derechos constitucionales. Esa ponderación busca lograr equilibrio entre
derechos del procesado y derechos de las víctimas, así como el interés público de que se haga justicia.
B. Las inspecciones y registros corporales en el derecho comparado y la aplicación del juicio

de proporcionalidad como método de ponderación.
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Santiago Posada
Estos mecanismos de intervención corporal son medidas de investigación que se realizan sobre el
cuerpo de las personas, sin necesidad de obtener su consentimiento, y por medio de la coacción directa
si es preciso, con el fin de descubrir circunstancias fácticas que sean de interés para el proceso, en
relación con las condiciones o el estado físico o psíquico del sujeto, o con el fin de encontrar objetos
escondidos en él. Dentro de estas medidas esta también el registro externo del cuerpo de la persona
cuando se realiza con el fin de obtener evidencia física relevante que se encuentra oculta en la
indumentaria del individuo.
Dentro de este conjunto de medidas se encuentra:
1. El Registro Corporal = Exploración de la superficie del cuerpo, o bajo la indumentaria de la

persona para buscar cosas sujetas al cuerpo mediante adhesivos.
2. La Inspección Corporal = Se emplea para examinar los orificios corporales naturales (boca, ano,
vagina, etc.) y el interior del cuerpo de la persona afectada, cuando el objeto buscado ha sido
deglutido u ocultado en el interior de tales orificios.
3. La Obtención de Muestras Intimas = Tales como semen, sangre, saliva, cabellos, etc.
En primer lugar, dado que suponen la exposición del cuerpo del individuo a procedimientos en los
que se utiliza el cuerpo mismo de la persona, la práctica de estas diligencias incide en la dignidad
humana.
En segundo lugar, las intervenciones corporales afectan el derecho a la intimidad porque aun en el
caso del registro personal que es un procedimiento menos invasivo que la inspección corporal en la
que se realiza la exploración de orificios corporales, implican en todo caso exposición o tocamientos
del cuerpo o de partes del cuerpo normalmente ocultas a la vista y fuera del alcance de las personas.
En tercer lugar, también pueden afectar el derecho a la integridad física en el evento que la extracción
de muestras implique el uso de agujas o punciones de algún tipo, o que su práctica conlleve la
exploración de cavidades u orificios naturales mediante la introducción de aparatos o instrumentos
manejados por personal médico o científico, o inclusive una intervención quirúrgica.
En cuarto lugar, dado que se trata de medidas cuya práctica puede ser impuesta al individuo, tal
característica supone una limitación de la autonomía personal.
En quinto lugar, también se ha afirmado que las intervenciones corporales inciden en el derecho a no
autoincriminarse, en la medida en que a través de ellas se pueden obtener medios probatorios que
conduzcan a demostrar la responsabilidad del individuo.
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Santiago Posada
En sexto lugar, se afirma que también inciden en la libertad de movimiento del individuo afectado,
pues para su práctica se hace necesario limitar temporalmente la posibilidad de circular libremente, o
trasladarlo al sitio donde se encuentra el personal médico o científico.
En séptimo lugar, pueden ejecutarse tales intervenciones con violación a la prohibición de tortura; de
tratos crueles, inhumanos o degradantes.
En octavo lugar, la libertad de conciencia, si la práctica de la medida es contraria a las creencias

religiosas o filosóficas del imputado.
Dado estas múltiples afectaciones en la práctica, se ha rodeado a estas medidas de exigencias formales
y materiales orientadas a impedir una incidencia excesiva, de los derechos fundamentales en juego.
Entonces la constitucionalidad de la medida depende del respeto al principio de proporcionalidad (que
no tenga incidencia desproporcionada en los derechos) y el respeto al principio de legalidad.
El principio de proporcionalidad exige el cumplimiento de dos tipos de requisitos:
 En cuanto a los requisitos formales, se ha exigido una decisión judicial para ordenar o autorizar
su práctica durante la investigación, cuando no se cuente con el consentimiento del
inspeccionado físicamente. Que tal decisión sea motivada, a fin de evitar la arbitrariedad y
asegurar la posibilidad de controles posteriores tanto a la decisión, como a su aplicación.
 En cuanto a los requisitos sustanciales, se exige que la medida, en las circunstancias del caso
concreto, sea proporcionada, lo cual implica que, en este contexto, cobren especial
trascendencia los principios de idoneidad, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto.
 Idoneidad: Debe existir una relación de causalidad entre el medio empleado y el fin
buscado de tal forma que este sea apto para conseguir el fin que se pretende
alcanzar, esto es, que la naturaleza de la medida sea en si misma adecuada para
alcanzar el fin. Se prohíbe entonces la aplicación generalizada, aleatoria o
indiscriminada, debe ser específica, concreta, subjetiva y material.
 Necesidad: La medida debe corresponder a la alternativa menos gravosa para el
logro del fin buscado dentro del abanico de opciones con un nivel de efectividad
probable semejante. Debe examinarse aquí, 1. La gravedad de la conducta delictiva;
2. La existencia de motivos razonables, atienden a las características de la conducta
delictiva investigada, que justifique la práctica; 3. La evaluación previa de otras
medidas de intervención para determinar si la alternativa escogida es la que, con
una eficacia probable semejante, resultaba menos gravosa; 4. Que se intente
previamente conseguir la evidencia por otros medios y que estas vías alternativas
hayan sido infructuosas.
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Santiago Posada
 Proporcionalidad: Se aplica para determinar si la afectación de los intereses
individuales en juego, resulta proporcionada a la relevancia del bien jurídico que se
busca salvaguardar con la medida de intervención corporal ordenada y para ello se
deben identificar los valores e intereses en colisión, definir la dimensión de su
afectación y de su importancia, y ponderarlos para determinar si esa relación resulta
desproporcionada.
La Necesidad de Autorización Judicial Previa.
Se acusan los Art 247,248,249 y 250; de no prever de manera expresa la autorización judicial previa.
Es la afectación (limitación, restricción) de derechos fundamentales la que obliga al Fiscal a solicitar de

manera expresa y especifica la autorización judicial previa. Dicha restricción debe:
 Estar prevista en una ley – Principio de Reserva Legal.

 Intervención judicial – Principio de Reserva Judicial.
Estas dos cosas, para determinar si resulta irrazonable o desproporcionada.
Entonces:
En primer lugar, las medidas previstas en las normas acusadas implican afectación de derechos
fundamentales y amenazan el principio de la dignidad humana, por tanto, es necesario que se acuda
al juez control de garantías para solicitarle que autorice la práctica de estas medidas, tal como ordena
el Art 250 numeral 3.
En segundo lugar, el juez control de garantías al cual el fiscal le solicite la autorización de la medida
debe analizar no solo su legalidad y procedencia, entre otros, sino ponderar si la medida solicitada
reúne las condiciones de idoneidad, necesidad y proporcionalidad en el caso concreto. El jue puede
autorizar o negar la medida y esto puede obedecer principalmente a dos tipos de razones:
 Las que tienen que ver con la pertinencia de la medida en el caso concreto.
 Las que resultan de analizar si en las condiciones particulares de cada caso la medida
solicitada reúne tres requisitos: idoneidad, necesidad y proporcionalidad.
Las medidas corporales bajo estudio, implican afectación a:
 Intimidad.
 Dignidad Humana.
 Integridad física.
 No sometimiento a tratos crueles, inhumanos o degradantes.
 Autonomía.
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Santiago Posada
 No autoincriminación.
 Libertad de conciencia.
Esa afectación puede ser media o alta, dependiendo del tipo de intervención corporal, de las
condiciones en que esta se realice, de los intereses específicos en juego y del impacto concreto que tal
medida tenga en el ejercicio y goce de los derechos fundamentales del individuo. Por esto el juez debe
dar cumplimiento al principio de reserva judicial.
El Art 246, establece la regla general que orienta la práctica de las medidas corporales así:
i. La solicitud expresa del fiscal, o excepcionalmente de la policía judicial en circunstancias de

extrema urgencia.
ii. La decisión judicial previa, del juez control de garantías para que se pueda practicar la medida.
A pesar de esta regla general, el Art 247 y 248 NO especifican el papel del juez, ya que en su redacción
parece inferirse que la decisión sobre la realización de esta medida está solamente en manos del Fiscal.
El Art 49, si alude expresamente al juez, pero en la expresión “el fiscal en el evento de no existir
consentimiento del afectado podrá ordenar”, no es claro si la intervención del juez es previa, o si solo
esta ordenada cuando la persona no presta su consentimiento al procedimiento de toma de la muestra.
El Art 250, parece circunscribir la intervención del juez para el evento en que haya perseverancia en la
negativa a que se practique el procedimiento mencionado.
Finalmente, la Corte nos dice que, para todas las medidas, del Art. 247, 248, 249, se requiere para su
realización de autorización judicial previa. Frente al Art 250 también se requiere autorización previa
respecto a las especificidades de las hipótesis en el previstas, con miras a evitar una segunda
victimización y además proteger derechos de enorme trascendencia.
En virtud del principio de reserva judicial, el juez debe hacer juicio de proporcionalidad de la medida
cuya autorización se le solicita. Para esto debe determinar si la finalidad concreta que lleva al Fiscal o a
la Policía Judicial en circunstancia excepcionales que ameriten extrema urgencia, a solicitar autorización
para realizar la medida de intervención corporal es legitima e imperiosa. Igualmente, si la medida
especifica es pertinente, es idónea, y es necesaria, ponderar la proporcionalidad.
La Inspección Corporal – Art 247.
CONTENIDO Y ALCANCE DEL ARTÍCULO.
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Santiago Posada
Artículo 247. Inspección corporal. Cuando el Fiscal General, o el fiscal tengan motivos
razonablemente fundados, de acuerdo con los medios cognoscitivos previstos en este código, para
creer que, en el cuerpo del imputado existen elementos materiales probatorios y evidencia física
necesarios para la investigación, podrá ordenar la inspección corporal de dicha persona. En esta
diligencia deberá estar presente el defensor y se observará toda clase de consideraciones compatibles
con la dignidad humana.
Elementos distintivos de esta figura:
1. Tiene como finalidad buscar elementos materiales probatorios y evidencia física, pero tales
elementos deben ser necesarios para la investigación.
Es inspección y tiene por objeto el cuerpo del imputado.
Envuelve una exploración del cuerpo del imputado, de sus orificios corporales naturales, de su interior.
La inspección corporal conlleva, por lo general, entre otros y según los fines de la investigación y las
necesidades de la misma, la revisión de los orificios naturales.
La inspección se emplea para la recuperación de elementos materiales probatorios o evidencia física

que se encuentre en el cuerpo del imputado, pero que no hace parte natural de éste.
Cuando la extracción de muestras como sangre, semen o saliva cuya obtención implique inspección
corporal el procedimiento debe seguirse conforme al Art 249 y no el 247.
2. Se emplea la expresión imputado, lo cual excluye que esta medida pueda ser practicada en el
cuerpo de un tercero.
3. Como conlleva la exploración de los orificios corporales, como el ano, vagina, boca, uretra, oídos,
fosas nasales, interior del cuerpo a través de instrumentos médicos como sondas, por lo general
debe ser realizado por personal médico.
4. La inspección implica una afectación media o alta del disfrute de los derechos del imputado,
dependiendo del grado de introducción que conlleve la exploración y la profundidad de la
misma.
El grado de afectación varia, atendiendo a los fines de la investigación en cada caso, según:
 El tipo de orificio explorado.

 La profundidad del examen.
 La necesidad de emplear instrumental médico.
Es alta la exploración a orificios anales, vaginales o cualquier exploración relativa a los órganos sexuales,
la exploración bajo la superficie de la piel que deba hacerse mediante un procedimiento quirúrgico.
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Santiago Posada
Es media cuando se explore las cavidades bucales, nasales o auriculares, salvo, que conlleve empleo de
aparatos que deban introducirse profundamente, como una endoscopia.
5. En cuanto a los requisitos materiales, la norma exige:

 Que existan motivos razonablemente fundados.
 Que tales motivos surjan de medios cognoscitivos previstos, en el CPP.
 Que tales motivos lleven al Fiscal a creer que el elemento material probatorio o la
evidencia física buscada se encuentra en el cuerpo del imputado.
 Que tal elemento material probatorio o evidencia física es necesario para la investigación.
Por tanto, deben existir elementos objetivos y racionales que permitan al juez de control de garantías
decidir sobre la autorización de la inspección corporal a solicitud del fiscal, el cual debe señalar, cual es
elemento material probatorio buscado y explicar por qué cree que este se encuentra en el cuerpo del
imputado.
No puede ser usada esta medida para buscar elementos inocuos o que ya hayan sido obtenido o
puedan ser conseguidos por otros medios.
6. En cuanto al consentimiento del imputado, la norma no establece de manera expresa que este
sea una condición material para la solicitud de la práctica. No obstante, cuando el imputado se
niega a la práctica de esta medida, no por ello debe prevalecer su autonomía. El interés de
persecución estatal y de protección de los derechos de las victimas a la verdad, la justicia y la
reparación no pueden quedar sujetos a la voluntad del imputado. Si el imputado no da el
consentimiento o incluso se niega le corresponde al juez de control de garantías un examen más
estricto donde debe tener en cuenta:
 La finalidad concreta buscada.
 La idoneidad.
 Necesidad de la medida.
 El grado de afectación de los derechos que genera la inspección.
 La gravedad del delito que se investiga teniendo en cuenta la importancia de los
bienes jurídicos tutelados.
 La pena que podría imponerse en caso de demostrarse la responsabilidad del
imputado.
 El número de víctimas y las condiciones de vulnerabilidad de las mismas.
 Las razones extraordinarias expresadas por el imputado para justificar su negativa.
7. En cuanto a los requisitos formales, la norma exige que la solicitud la haga el Fiscal, y esa solicitud
se debe hacer previamente ante el juez, señalando expresamente los motivos razonablemente
fundados, los medios cognoscitivos, razones que muestran la idoneidad, la necesidad y la
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Santiago Posada
proporcionalidad de esa medida, así como la importancia del elemento probatorio buscado para
la investigación.
8. Quien decida si autoriza o niega la práctica de la inspección corporal es el juez de control de
garantías, quien analiza los requisitos formales y materiales para autorizar su realización, y la
proporcionalidad en sentido estricto de la medida, pudiendo en todo caso fijar condiciones para
su práctica.
9. En cuanto a las garantías, se exige la presencia del defensor del imputado, la cual debe
garantizarse tanto para la solicitud de la inspección, como durante su práctica.
Ahora, en la práctica deberán observarse toda clase de consideraciones compatibles con la dignidad
humana, y son compatibles los siguientes:
 Que no se someta innecesariamente al imputado a la repetición de la inspección corporal.

 Que cuando se trate de inspecciones que involucren las cavidades vaginales, genitales o anales,
o que requieran el empleo de instrumentos que deban ser introducidos en el cuerpo del
imputado, esta se realiza por personal médico.
 Que la inspección corporal no implique el empleo de procedimientos que causen dolores
innecesarios, o que puedan poner en riesgo la salud del imputado.
 Que durante la práctica de la misma se observe el mayor decoro y respeto por la persona del
imputado.
 Que la medida se realice en condiciones de seguridad, higiene, confiabilidad y humanidad para
el imputado.
LA CONSTITUCIONALIDAD DE LA INSPECCIÓN CORPORAL REALIZADA BAJO LAS CONDICIONES

DEL ART 247
I. La finalidad de la norma.
 Asegurar la investigación de los hechos que revistan las características de un delito.
 Asegurar la conservación de la prueba.
 Proteger a la comunidad.
 Proteger a las víctimas del delito.
 Garantizar que la investigación penal se realice con el pleno respeto del debido proceso
y el derecho de defensa.
II. El medio empleado.
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Santiago Posada
La inspección del imputado, puede llegar a ser un medio idóneo para obtener elementos materiales
probatorios y evidencia física ocultos en el cuerpo del imputado, cuando tales elementos se encuentran
dentro de alguna de las cavidades corporales o bajo la piel del imputado.
La inspección puede ser una medida necesaria para la investigación, cuando no existe otro medio a
través del cual se pueda recuperar la evidencia material buscada que resulte menos gravoso para los
derechos del imputado.
No resulta necesaria la inspección para buscar elementos materiales probatorios que pueden ser
expulsados naturalmente por el cuerpo del imputado, sin ninguna intervención médica y baste esperar
a que ello ocurra efectivamente. Sin embargo, si la espera pone en riesgo la salud o la vida del
imputado, o si el proceso fisiológico puede llevar a destruir el medio material probatorio buscado, en
ese evento, la inspección corporal resulta necesaria.
También es necesaria cuando no exista una vía menos restrictiva de los derechos con eficacia semejante
para obtener un determinado elemento probatorio indispensable.
III. En cuanto a la Proporcionalidad.
La norma enfrenta el interés en la persecución del delito y en la protección de los derechos de las
víctimas con el interés del individuo en no ser sometido a restricciones de sus derechos.
Cuando la medida resulta excesivamente gravosa para los derechos después de ponderar los intereses
y derechos en colisión el juez control de garantías decidirá no autorizarla en cada caso concreto.
El examen de proporcionalidad exige que se sopesen los siguientes factores:
 La gravedad del delito, teniendo en cuenta la pena prevista.

 El número de víctimas y su vulnerabilidad.
 La importancia del bien jurídico tutelado.
 El impacto que tendría para los derechos de las víctimas y para el interés general en que se
sancione a los responsables de un delito, el hecho de que se negara la práctica de la inspección
corporal.
 El valor probatorio.
 El grado de incidencia de la inspección corporal en los derechos del individuo, así:
 El tipo de medida cuya autorización se solicita.
 La parte del cuerpo sobre la que recae.
 El tipo de exploración que tal medida implica.
 La profundidad y duración de la inspección.
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Santiago Posada
 Los efectos y riesgos para la salud del individuo.
 La necesidad de cuidados especiales después de que se realice la inspección.
Si mayor es la incidencia de la medida en los derechos del individuo, mayor peso deberá tener los
factores que determinan el peso del bien jurídico tutelado y de los derechos de las víctimas. Habrá
desproporción por ejemplo si la práctica de una inspección tiene una incidencia alta en los derechos
del individuo, pero si el delito que se pretende investigar no es grave.
IV. En cuanto al grado de limitación del derecho a la intimidad.

 La inspección corporal puede implicar una invasión media o grave de este derecho,
dependiendo del orificio corporal explorado, del procedimiento requerido para la inspección y
de la profundidad de dicha exploración.
 La inspección corporal puede implicar una invasión menor, por ejemplo, cuando se trata de una
exploración poco profunda y sin instrumental médico de la cavidad bucal, o de las fosas nasales.
 La inspección corporal implica una invasión alta de la intimidad del imputado, cuando la
exploración recaiga sobre cavidades anales, genitales o vaginales. Por tanto, en este caso deberá
estar reservada la investigación de delitos que protejan bienes jurídicos de especial relevancia y
gravedad, como, por ejemplo, los delitos contra la libertad sexual, abuso sexual cometido por el
mismo imputado y si la víctima es menor de edad.
V. En cuanto al grado de limitación de la integridad corporal.
La inspección corporal puede implicar una afectación grave de este derecho, si para su práctica es
necesaria una intervención quirúrgica, el empleo de material o procedimiento médicos o de anestesia
que puedan poner en riesgo la salud o la vida del imputado, o si, con posterioridad a su práctica, la
recuperación de la salud imputado exige cuidados médicos especializados.
A mayor impacto negativo deberá derivarse de la no realización de la inspección corporal para la

protección efectiva de los derechos de las víctimas.
VI. En cuanto a la prohibición de tratos crueles, inhumanos o degradantes.
La inspección corporal tiene una alta incidencia en este derecho si su práctica implica causar dolores al
imputado y si no se toman las previsiones necesarias para reducir al mínimo posible el nivel invasivo
de la medida.
A mayor sea la incidencia de la inspección, mayor peso deberá tener el bien jurídico tutelado y los
derechos de las víctimas.
VII. En cuanto al grado de limitación de la autonomía.
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Santiago Posada
La inspección corporal no implica una afectación cuando el implicado da su consentimiento para la
práctica del procedimiento de inspección, pero cuando se realiza sin el consentimiento del implicado,
tal afectación es grave.
Entre mayor sea la importancia de los bienes jurídicos tutelados penalmente y mayor el grado de
desprotección en que quedarían las víctimas o la sociedad en general si se niega la práctica de la
inspección corporal, la oposición del individuo disminuye su peso.
Si posterior a autorizada la medida por el Juez, el imputado se niega a permitir dicha inspección, se
distinguen dos situaciones:
 Aquella en la cual la negativa del imputado se funda en circunstancias conocidas que ya fueron
tenidas en cuenta por el juez al momento de conferir la autorización para que la medida fuese
practicada. – En este caso se prosigue con la diligencia aun en contra de la voluntad del
imputado y respetando los principios señalados anteriormente para garantizar su dignidad
humana y no someterlo a tratos crueles, inhumanos o degradantes, entre otras garantías.
 Aquella en la cual el imputado invoca circunstancias extraordinarias que no fueron tenidas en
cuenta por el juez al conferir la autorización. Por ejemplo, cuando han sobrevenido hechos con
posterioridad a la autorización judicial que puedan conducir a que de practicarse la intervención
corporal se derive una afectación grave de los derechos del imputado. En este evento se debe
acudir de nuevo al juez de control de garantías que autorizo la medida para que este defina las
condiciones bajo las cuales la inspección corporal se podrá practicar, o la niegue.
VIII. En cuanto a la afectación del derecho a no autoincriminarse y de la presunción de

inocencia.
La inspección no implica ni en su diseño ni en su aplicación un desconocimiento del derecho a no

autoincriminarse, como quiera que los elementos materiales probatorios y la evidencia física buscados
pueden obrar tanto para establecer la responsabilidad del imputado como para exonerarlo.
Tampoco desconoce el principio de presunción de inocencia, ya que la existencia de motivos

razonablemente fundados, no se refiere a la responsabilidad del imputado, sino a los criterios objetivos
con base en los cuales existiría fundamento para creer que en el cuerpo del imputado se encuentra
algún elemento material probatorio necesario para la investigación.
IX. Exequibilidad del Art 247.

 La inspección corporal requiere autorización previa del juez de control de garantías.
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Santiago Posada
 Cuando el imputado invoque circunstancias extraordinarias, no tenidas en cuenta al conferir la
autorización judicial, para negarse a permitir la inspección corporal, se deberá acudir al juez de
control de garantías que autorizo la medida para que este defina las condiciones bajo las cuales
esta podrá practicarse, o la niegue.
 La inspección corporal siempre se realizará en condiciones de seguridad, higiene, confiabilidad,
y humanidad para el imputado.
EL REGISTRO PERSONAL – Art 248
CONTENIDO Y ALCANCE DEL ARTÍCULO.
Artículo 248. Registro Personal. Sin perjuicio de los procedimientos preventivos que adelanta la
fuerza pública en cumplimiento de su deber constitucional, y salvo que se trate de registro incidental
a la captura, realizado con ocasión de ella, el Fiscal General o su delegado que tenga motivos
razonablemente fundados, de acuerdo con medios cognoscitivos previstos en este código, para inferir
que alguna persona relacionada con la investigación que adelanta, está en posesión de elementos
materiales probatorios y evidencia física, podrá ordenar el registro de esa persona.
Para practicar este registro se designará a persona del mismo sexo de la que habrá de registrarse, y se
guardarán con ella toda clase de consideraciones compatibles con la dignidad humana. Si se tratare
del imputado deberá estar asistido por su defensor.
Elementos distintivos de esta figura.
1. En cuanto a la definición, se trata de una medida que implica un menor grado de incidencia que
la inspección corporal.
Registrar (tantear o cachear), indica que la exploración que se realiza en el registro persona, es
superficial, y no comprende los orificios corporales ni lo que se encuentra debajo de la piel.
Personal, indica que el registro supone una revisión superficial del individuo y de la indumentaria misma
que porta y excluye cualquier exploración de cavidades u orificios corporales.
El registro implica también áreas físicas inmediatas y bajo control de la persona, donde puede ocultar
armas o esconder evidencias.
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Santiago Posada
2. Este articulo menciona tres figuras distintas:
 El registro realizado como parte procedimientos preventivos que adelanta la fuerza pública en
cumplimiento de su deber constitucional.
 El registro incidental a la captura.
 El registro personal realizado con el fin de recuperar evidencias físicas para los fines de
investigación penal.
Las dos primeras figuras no requieren autorización judicial previa, la tercera figura, y que comprende
el registro del cuerpo desnudo o el tocamiento de órganos sexuales y senos del imputado o imputada,
o de un tercero relacionado con la investigación si requiere autorización judicial previa.
Implica una incidencia media o alta en los derechos de la persona, debe mediar orden judicial previa
que autorice su práctica.
3. El juez podrá autorizar que el registro comprenda que la persona este desnuda, pero solo
cuando, en las circunstancias del caso y dentro del programa de investigación, ello se ajuste a
los principios de idoneidad, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto.
4. El Art 248, indica que esta medida podría recaer sobre la persona del imputado, y de otras
personas relacionadas con la investigación, excluida la victima misma, entonces puede recaer:
 El imputado, su cuerpo desnudo, su indumentaria y sobre los elementos y áreas bajo
su control físico e incluir tocamiento de áreas del cuerpo con connotación sexual
directa.
 Sobre un tercero relacionado con la investigación, su cuerpo desnudo, su
indumentaria y sobre los elementos y áreas bajo su control físico, e incluir tocamiento
de áreas del cuerpo con connotación sexual directa.
 Sobre la indumentaria y los elementos y áreas bajo control físico de la víctima,
excluyendo el tocamiento de órganos sexuales y senos o la observación del cuerpo
desnudo, pues tales medidas son propias del Art 250.
5. En cuanto a los procedimientos preventivos, estos corresponden a las requisas o cacheos
realizados en lugares públicos, que implican la inmovilización momentánea de la persona y una
palpación superficial de su indumentaria para buscar armas o elementos prohibidos con el fin
de prevenir la comisión de delitos, o para garantizar la seguridad de los lugares y de las personas,
procedimientos que se encuentran regulados en las normas vigentes de policía.
Estos procedimientos no forman parte de las investigaciones penales y, por lo tanto, su regulación no
puede inscribirse dentro de una norma que se ocupa de diligencias encaminadas a obtener evidencias
o elementos materiales probatorios.
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Santiago Posada
En caso de que en el desarrollo de dichos procedimientos preventivos se encuentren materiales que
justifiquen la iniciación de una investigación penal, la autoridad competente presentara la denuncia
correspondiente y aportara tales elementos como sustento de la misma.
6. En materia del registro incidental a la captura ordenado por un juez de conformidad con las
leyes vigentes, este se practica en el momento mismo de la captura o inmediatamente después
de esta, y tiene como finalidad asegurar la eficacia misma de la captura, y así, detectar armas
que puedan ser usadas en contra de las autoridades que realizan la captura y causar daños a su
vida o su integridad personal, o que puedan ser empleadas para facilitar la huida de la persona
capturada.
Para que este registro sea constitucional deberá:
 Tratarse de una captura legitima, ordenada por un juez.

 Se realice inmediatamente después de la captura.
 Recaiga sobre la superficie de la persona, su indumentaria y de los enseres que lleve consigo;
 No entrañe observar a la persona desnuda ni el tocamiento de órganos sexuales y senos porque
ello implicaría una afectación de los derechos de la persona capturada que solo podría tener
lugar con autorización judicial previa. Excepcionalmente, el registro incidental sin orden judicial
previa de los órganos sexuales y los senos del imputado o imputada será posible, cuando sea
visible o manifiestamente notorio que en dichos lugares se ocultan armas que puedan ser
empleadas para impedir la captura o facilitar la huida.
7. En cuanto al grado de limitación de los derechos, el registro puede llegar a implicar una
afectación en el goce y ejercicio de varios derechos, la cual puede ser media o alta. Variara
dependiendo de si se realiza sobre la indumentaria del individuo o sobre la superficie desnuda
del cuerpo, de si tal palpación recae sobre órganos sexuales y senos o sobre partes
generalmente expuestas a los demás como la cara, las manos, etc.
Es alta cuando es sobre el cuerpo desnudo o la palpación de órganos sexuales y senos.
Es media cuando sea palpación de los brazos, espalda, la cintura y las piernas.
8. En cuanto a los requisitos materiales, son:

 Que existan motivos razonablemente fundados.
 Que tales motivos surjan de medio cognoscitivos previstos en el CPP.
 Que tales motivos lleven al Fiscal a inferir que el elemento material probatorio o la evidencia
física buscada está en posesión de una persona relacionada con la investigación.
 Que tal elemento material probatorio o evidencia física se inserte dentro del programa
metodológico de investigación.
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Santiago Posada
9. En cuanto al consentimiento del imputado, la norma no establece de manera expresa que este
sea una condición material para la solicitud o práctica de la medida. La falta de consentimiento
o incluso la negativa de realizar el registro conduce al juez a realizar un examen más profundo,
para lo cual deberá ponderar, entre:
 La finalidad concreta buscada.
 La idoneidad.
 La necesidad de la medida.
 El grado de afectación de los derechos que genera el registro personal.
 La gravedad del delito que se investiga teniendo en cuenta la importancia de bienes
jurídicos tutelados.
 La pena que podría imponerse en caso de demostrarse la responsabilidad del imputado.
 El número de víctimas y las condiciones de vulnerabilidad de las mismas.
10. En cuanto a los requisitos formales, la norma exige:
 La solicitud del fiscal.
 Ante juez control de garantías: quien examinara el cumplimiento de los requisitos formales
y materiales para autorizar su realización, y la proporcionalidad en sentido estricto de la
medida, pudiendo en todo caso fijar condiciones para su práctica, de tal manera que la
medida se realice con la menor afectación posible de los derechos.
11. En cuanto a las garantías, quien realice el registro, sea el mismo género que el afectado con el
registro. Dado el carácter superficial de la búsqueda, no se exige que la persona que realiza el
registro tenga algún conocimiento técnico o especializado ni que el registro se realice en algún
sitio en particular.
12. Cuando se trata del registro personal del imputado, la norma exige la presencia de su defensor,
además observarse toda clase de consideraciones a la dignidad humana:
 Que cuando se trate del registro de áreas con connotación sexual, o del cuerpo desnudo
de la persona el registro se realice con el mayor decoro y consideración posible.
 Que se evite someter a la persona a tocamientos o exposición de su cuerpo de carácter
obsceno o humillantes.
 Que la medida se realice en condiciones de seguridad, higiene, confiabilidad y
humanidad para la persona sobre la cual recae la medida.
LA CONSTITUCIONALIDAD DEL REGISTRO PERSONAL BAJO LAS CONDICIONES DEL ART 248.
I. Finalidad de la norma.
 Asegurar la investigación de los hechos que revistan las características de un delito.
 Asegurar la conservación de la prueba.
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Santiago Posada
 Proteger a la comunidad.
 Proteger a las víctimas del delito
 Garantizar que la investigación penal se realice con el pleno respeto del debido proceso.
II. El Medio escogido.
Puede ser según el delito investigado y las circunstancias del caso, un medio idóneo para recuperar
elementos materiales probatorios y evidencia física que estén adheridas a la superficie corporal o
escondidas en la indumentaria, u ocultos en enseres portados por la persona afectada por el registro
o en áreas inmediatas de control físico.
Puede ser una medida necesaria cuando no existe otro medio a través del cual se pueda recuperar la
evidencia física buscada, que resulte menos gravoso para los derechos de las personas afectadas.
El registro desnudo del cuerpo es necesario, cuando atendiendo a las circunstancias concretas del
hecho objeto de investigación, es probable que el objeto buscado se encuentre adherido a la piel de
la persona y oculto por la ropa que ésta viste.
III. En cuanto a la proporcionalidad.
La norma enfrenta el interés público en la investigación del delito, en proteger el bien jurídico y
garantizar derecho de las víctimas con el interés del individuo afectado por la medida.
Se exige que se sopesen los siguientes factores:
 La gravedad del delito.

 La importancia del bien jurídico.
 El impacto que tendría para los derechos de la víctima y para el interés general la negación a la
práctica.
 El valor probatorio de la evidencia material buscada.
 La persona sobre la que recae el registro.
 El grado de incidencia del registro en los derechos del individuo.
IV. En cuanto a la limitación al derecho a la intimidad.
Puede implicar una invasión media o alta de este derecho, dependiendo de la forma como debe
realizarse dicho registro.
Es menor si recae sobre la indumentaria de la persona o los efectos personales que porta.
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Santiago Posada
Es mayor cuando recae sobre el cuerpo desnudo de la persona involucra el tocamiento de órganos
sexuales y senos.
V. En cuanto a la limitación de la dignidad humana.
El registro puede tener incidencia media o alta en este derecho, dependiendo de:
 Las partes del cuerpo registradas.

 La mecánica misma del registro.
 La diferencia de genero entre la persona que realice el registro y el registrado.
VI. En cuanto al grado de afectación a la autonomía.
No implica una incidencia alta o media en el derecho, cuando el afectado con la medida da su
consentimiento libre e informado.
Cuando se realiza sin el consentimiento de la persona, tal incidencia es grave.
Si la medida se ejecuta contra la voluntad del individuo, el bien jurídico tutelado, la necesidad de
asegurar el cumplimiento del deber de colaboración con la justicia y la protección de los derechos de
las victimas deberán pesar más que su derecho a no ser compelido a someterse al registro.
Puede suceder que después de autorizada la práctica del registro, la persona se niegue a permitir dicho
registro, en ese evento si la negativa se funda en circunstancias conocidas que ya fueron tenidas en
cuenta por el juez, las autoridades podrán proseguir con la diligencia aun en contra de la voluntad del
individuo, respetando los principios señalados antes.
La segunda situación surge cuando se invocan circunstancias extraordinarias que no fueron tenidas en
cuenta por el juez al conferir la autorización, como cuando han sobrevenido hechos con posterioridad
a la autorización judicial que puedan conducir a que de practicarse la intervención se efectué una
afectación grave a los derechos. En ese evento se debe acudir al juez que autorizo la medida para que
este defina las condiciones bajo las cuales el registro corporal se podrá practicas o lo niegue.
La primera opción siempre será obtener el consentimiento de la persona afectada por el registro,
cuando ello no se logre, la negativa no puede impedir la práctica del registro si ya ha sido autorizada
por un juez.
VII. En cuanto al derecho a no autoincriminarse y la presunción de inocencia.
Esta medida no implica un desconocimiento del derecho a no autoincriminarse, toda ves que la
existencia de elementos probatorio o evidencia en posesión de una persona no altera su derecho a no
ser obligado a autoincriminarse.
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Santiago Posada
Además, la consideración de motivos razonables para el registro se orienta a excluir búsquedas
aleatorias e indeterminadas y permitir la figura solo cuando se pueda inferir que el elemento buscado
está en posesión de una persona relacionada con la investigación, sin que la existencia de ese elemento
suponga un juicio anticipado de su responsabilidad ni un desconocimiento a la presunción de
inocencia.
VIII. Declaratoria de exequibilidad.

 Salvo el registro incidental a la captura, el registro corporal requiere autorización previa del juez
control de garantías.
 El juez también definirá las condiciones bajo las cuales esta se podrá practicar en el evento de
que la persona sobre la cual recae el registro se niegue a permitir su práctica.
El juez autorizara o negara la solicitud del fiscal luego de examinar:
 La pertinencia de la medida en el caso concreto.

 Las condiciones particulares de su práctica, a fin de determinar si el registro solicitado es
idóneo, necesario y proporcional.
LA OBTENCIÓN DE MUESTRAS QUE INVOLUCREN AL IMPUTADO – ART 249.
EL CONTENIDO Y ALCANCE DEL ARTÍCULO
Artículo 249. Obtención de muestras que involucren al imputado. Cuando a juicio del fiscal resulte
necesario a los fines de la investigación, y previa la realización de audiencia de revisión de legalidad
ante el juez de control de garantías en el evento de no existir consentimiento del afectado, podrá
ordenar a la policía judicial la obtención de muestras para examen grafotécnico, cotejo de fluidos
corporales, identificación de voz, impresión dental y de pisadas, de conformidad con las reglas
siguientes:
1. Para la obtención de muestras para examen grafotécnico:
a) Le pedirá al imputado que escriba, con instrumento similar al utilizado en el documento cuestionado,
textos similares a los que se dicen falsificados y que escriba la firma que se dice falsa. Esto lo hará
siguiendo las reglas sugeridas por los expertos del laboratorio de policía judicial;
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Santiago Posada
b) Le pedirá al imputado que en la máquina que dice se elaboró el documento supuestamente falso o
en que se alteró, o en otra similar, escriba texto como los contenidos en los mencionados documentos.
Esto lo hará siguiendo las reglas sugeridas por los expertos del laboratorio de policía judicial;
c) Obtenidas las muestras y bajo rigurosa custodia, las trasladará o enviará, según el caso, junto con el
documento redargüido de falso, al centro de peritaje para que hagan los exámenes correspondientes.
Terminados estos, se devolverá con el informe pericial al funcionario que los ordenó.
2. Para la obtención de muestras de fluidos corporales, cabellos, vello púbico, pelos, voz, impresión
dental y pisadas, se seguirán las reglas previstas para los métodos de identificación técnica.
En todo caso, se requerirá siempre la presencia del defensor del imputado.
Parágrafo. De la misma manera procederá la policía judicial al realizar inspección en la escena del
hecho, cuando se presenten las circunstancias del artículo 245.
Elementos distintivos de la figura.
1. En este caso si trae una descripción del procedimiento que se debe seguir en relación con la
recolección de algunas de las muestras corporales: 1. En él se describe el procedimiento que
debe seguirse para la obtención de muestras grafotécnicas. Y 2. Se remite a los procedimientos
científicos y de identificación técnica previstos para la obtención de muestras de fruidos
corporales, cabellos, vello púbico, pelos, voz, impresión dental y pisadas.
2. La finalidad del artículo es la obtención de ciertas muestras que incumben al imputado, y que
son consideradas elementos materiales probatorios y evidencia física que generalmente
provienen del imputado, son de su propio cuerpo. Si se trata de la extracción de evidencia física
ajena o extraña al cuerpo del imputado, pero que se encuentra alojada en él, se seguirá el
procedimiento del Art 247.
3. Se entiende por muestras los fluidos corporales (sangre, saliva, sudor, semen, etc.), cabellos,
vello púbico, pelos, voz, impresiones dentales, pisadas, que deben recogerse para la práctica de
exámenes grafotécnicos, cotejo de fluidos corporales, identificación de voz.
4. Solo se puede practicar al imputado, se excluye de esta medida pueda ser practicada a un tercero
o a la víctima, y este procedimiento solo es posible cuando se ha formulado al investigado una
imputación.
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5. La obtención la hará la policía judicial por orden del Fiscal, pero su práctica debe ser previamente
autorizada por el juez de control de garantías y, por lo general, debe ser realizada por personal
con entrenamiento médico o especializado en ciencias de la salud.
6. En cuanto al grado de afectación de los derechos, puede implicar una media o alta del disfrute
de sus derechos, dependiendo del grado de invasión que conlleve la obtención de las mismas.
El mayor o menor grado de incidencia dependerá, atendiendo a los fines de la investigación en cada
caso, entre otras cosas, del tipo de muestra, del lugar del cuerpo que deba ser explorado para obtener
la muestra, de la necesidad de emplear instrumental médico, de la técnica empleada para su obtención,
y del procedimiento que deba realizarse para acceder al lugar del cuerpo donde se encuentra la
muestra.
Es mayor cuando la obtención de muestras o fluidos que se encuentre en los orificios anales, vaginales,
o que impliquen la manipulación de los órganos sexuales.
Es menor cuando la obtención sea de saliva, pelos, impresiones dentales, y de la voz.
7. En cuanto a los requisitos materiales, se exige que sea necesario para los fines de la
investigación, la consideración sobre la necesidad de la medida debe estar fundada en
elementos objetivos y racionales considerados dentro del programa metodológico de la
investigación, que permitan al fiscal justificar la necesidad de las mismas.
8. En cuanto a los requisitos formales, la solicitud debe hacerla el fiscal, tal solicitud debe ser
motivada a fin de que el juez de control de garantías evalué la idoneidad, necesidad y
proporcionalidad.
9. Es el juez de control de garantías quien examinara el cumplimiento de los requisitos formales y
materiales para autorizar su realización, y la proporcionalidad en sentido estricto de la medida,
pudiendo en todo caso fijar condiciones para su práctica, de tal manera que la medida se realice
con la menor afectación posible de los derechos.
10. En cuanto a las garantías, se exige la presencia del defensor del imputado tanto en la solicitud
de inspección, como durante su práctica.
En caso de que el imputado se niegue a permitir la obtención, la realización de una audiencia de

revisión de legalidad ante el juez de control de garantías, es una garantía adicional que asegura que
para autorizar la realización de esta medida contra la voluntad del imputado, el juez de control de
garantías examinara de manera más estricta, teniendo en cuenta las circunstancias del caso, la gravedad
de los hechos investigados, el peso del interés de la investigación penal y de protección de los derechos
de las víctimas, el valor probatorio de las muestras, la incidencia de la medida sobre los derechos del
imputado, para determinar si la medida es idónea, necesaria y proporcional en sentido estricto.
73
Santiago Posada
11. En la obtención se debe respetar la dignidad de las personas y de evitar su exposición
innecesaria a situaciones humillantes. En consonancia con ello, es compatible con la dignidad
humana:
 Que no se someta innecesariamente al imputado a la repetición de exámenes genitales
o anales para la obtención de dichas muestras.
 Que se adopten medidas adecuadas para evitar dolores.
 Que la obtención de las muestras la haga personal con entrenamiento científico.
 Que la medida se realice en condiciones de seguridad, higiene, confiabilidad y
humanidad para el imputado.
 Que se guarde la debida reserva de la identidad de la víctima.
LA CONSTITUCIONALIDAD DE LA OBTENCIÓN DE MUESTRAS QUE INVOLUCREN AL IMPUTADO

BAJO LAS CONDICIONES DEL ART 249.
I. En cuanto a la finalidad: Esta norma está orientada para:

 Asegurar la conservación de la prueba.
 Proteger a las víctimas del delito.
 Garantizar que la investigación se realice con el pleno respeto del debido proceso y el derecho
de defensa.
II. En cuanto al medio: Según el delito investigado y las circunstancias del caso, este puede ser
idóneo para obtener elementos materiales probatorios y evidencia física necesaria para la
determinación de la responsabilidad penal, de la ocurrencia del hecho delictivo y de sus
características.
También puede ser un medio idóneo para cotejar las huellas corporales, dejadas en la escena del crimen
y definir si el imputado tuvo algún tipo de participación en dichos hechos.
Es necesaria cuando no exista otro medio a través del cual se pueda obtener el elemento probatorio
indispensable para avanzar en la investigación que sea menos gravoso para los derechos del imputado.
Ejm: La obtención de muestras de semen del imputado es necesaria en la investigación de delitos contra
la libertad sexual, para contrastarlas con las muestras de semen encontradas en el cuerpo de la víctima.
74
Santiago Posada
No es necesario la obtención cuando ya existen otros medios probatorios, tales como fotos, videos,
huellas digitales que permiten una identificación cierta del imputado.
III. En cuanto a la proporcionalidad: Se exigen que se sopesen, los siguientes factores:

 El impacto que tendrá para los derechos de las víctimas en que se identifique a los responsables
de un hecho delictivo.
 El valor probatorio de la evidencia material de la muestra a la luz del programa de investigación.
 El grado de incidencia de la medida en los derechos del imputado.
 Las condiciones personales del mismo.
IV. En cuando al grado de invasión del derecho a la intimidad: La obtención implica algún tipo
de inspección corporal que comporta una incidencia media o alta en este derecho, dependiendo
del procedimiento empleado, de la parte del cuerpo sobre la que recae el procedimiento.
Es alta la invasión cuando la obtención que se encuentre en las cavidades anales, genitales o vaginales.
Es media cuando se trate de huellas de pisadas, o de saliva, para cuya obtención es necesario entrar en
contacto con los órganos sexuales o los senos del imputado o imputada.
V. En cuanto al grado de afectación del derecho a la integridad corporal: La obtención de

muestras puede implicar una limitación alta de este derecho, si en dicho procedimiento es
necesaria una intervención quirúrgica, el empleo de anestesia o de procedimientos que puedan
poner en riesgo la salud del imputado, o si con posterioridad a su obtención, la recuperación de
la salud del imputado exija cuidados médicos especializados.
Así, por ejemplo, si la medida en cuestión consiste en la extracción de sangre al

imputado, pero este padece hemofilia, la medida podría ser desproporcionada si el sitio
donde se practicará la medida no cuenta con las herramientas necesarias para prevenir
el riesgo de hemorragia.
VI. En cuanto a la prohibición de tratos crueles, inhumanos o degradantes: La obtención de

muestras corporales tiene una alta incidencia en este derecho si ello implica causar sufrimiento
al imputado y si no se toman las previsiones necesarias para reducir al mínimo posible el dolor.
75
Santiago Posada
VII. En cuanto a la limitación del derecho a la autonomía: La obtención que concierne al
imputado no lo afecta cuando este da su consentimiento libre de cualquier coerción e informado
sobre las consecuencias del procedimiento.
Sin embargo, si se opone a la realización de tal medida, la incidencia sobre su derecho. es alta. En este
último evento, la proporcionalidad de la medida dependerá de que los intereses jurídicos
tutelados -entre los cuales se encuentra la necesidad de asegurar el cumplimiento del deber de
colaboración con la justicia - y la protección de los derechos de las víctimas pesen más que el derecho
del imputado a no ser compelido a la obtención de muestras corporales.
Puede suceder que después de que el juez de garantías ha autorizado la obtención de muestras
corporales, el imputado se niegue a permitir su práctica bien sea:
1. Alegando circunstancias conocidas que ya fueron tenidas en cuenta por el juez en este caso, las
autoridades podrán proseguir con la diligencia aun en contra de la voluntad del imputado y
respetando los principios para garantizar la dignidad humana.
2. Invocando circunstancias extraordinarias que no fueron tenidas en cuenta por el juez al conferir
la autorización, en este caso, se deberá acudir de nuevo al juez de control de garantías que
autorizo la medida para que este defina las condiciones bajo las cuales la obtención de muestras
se podrá practicar, o la niegue.
Es posible que una de las razones de negación sea el considerar que resulta violatoria de sus
convicciones religiosas, en este caso el juez deberá ponderar en cada caso concreto, valorando
adicional y debidamente los argumentos religiosos, si la medida es idónea, necesaria y especialmente
proporcionada.
IX. En cuanto a la afectación del derecho a no autoincriminarse y de la presunción de

inocencia: No implica la obtención un desconocimiento del derecho a no autoincriminarse, ni
un desconocimiento del principio de presunción de inocencia, como quiera que tales elementos
pueden obrar tanto para establecer la responsabilidad del imputado como para exonerarlo.
X. Declaración de exequibilidad:
 La obtención de muestras requiere autorización previa del juez de control de garantías, el cual
ponderara la solicitud del fiscal, o de la policía judicial en circunstancias excepcionales que
ameriten extrema urgencia, para determinar si la medida especifica es o no pertinente.
 La obtención de muestras siempre se realizará en condiciones de seguridad, higiene,
confiabilidad y humanidad para el imputado.
76
Santiago Posada
EL PROCEDIMIENTO PARA EL RECONOCIMIENTO Y EXÁMENES FÍSICOS DE LAS
VÍCTIMAS – ART 250.
EL CONTENIDO Y ALCANCE DE LA NORMA.
Artículo 250. Procedimiento en caso de lesionados o de víctimas de agresiones

sexuales. Cuando se trate de investigaciones relacionadas con la libertad sexual, la
integridad corporal o cualquier otro delito en donde resulte necesaria la práctica de
reconocimiento y exámenes físicos de las víctimas, tales como extracciones de sangre, toma
de muestras de fluidos corporales, semen u otros análogos, y no hubiera peligro de
menoscabo para su salud, la policía judicial requerirá el auxilio del perito forense a fin de
realizar el reconocimiento o examen respectivos.
En todo caso, deberá obtenerse el consentimiento escrito de la víctima o de su representante

legal cuando fuere menor o incapaz y si estos no lo prestaren, se les explicará la importancia
que tiene para la investigación y las consecuencias probables que se derivarían de la
imposibilidad de practicarlos. De perseverar en su negativa se acudirá al juez de control de
garantías para que fije los condicionamientos dentro de los cuales debe efectuarse la
inspección.
El reconocimiento o examen se realizará en un lugar adecuado, preferiblemente en el

Instituto de Medicina Legal y Ciencias Forenses o, en su defecto, en un establecimiento de
salud.
Elementos distintivos de esta figura:
1. En cuanto al ámbito de aplicación, el procedimiento comprende las investigaciones

relacionadas con la libertad sexual, con la integridad corporal y con cualquier otro delito
donde resulte necesario el reconocimiento y examen físico de las víctimas, así como la
extracción de muestras de fluidos corporales, semen u otros.
2. La figura excluye que esta medida sea aplicada al imputado o a un tercero, solo es a la
víctima y sobre persona viva.
3. Comprende la medida el reconocimiento y exámenes físicos, tales como extracciones de
sangre, tomas de muestras de fluidos corporales, semen y otros análogos, esta medida se
puede realizar sobre el cuerpo desnudo de la víctima, sus orificios corporales, la
exploración bajo la piel y la extracción de muestras corporales.
4. En estos casos la policía judicial requerirá el auxilio de un perito forense para su práctica y
autorización judicial previa.
77
Santiago Posada
Esta medida puede ser practicada sin que hayan sido solicitadas por un fiscal y sin que hayan sido
autorizadas previamente por un juez. – Excepción – Por ser urgente y de imperiosa necesidad.
Este articulo aplica en dos situaciones diversas:

1. Extrema urgencia (cuando la víctima entra en contacto directo con la policía judicial).
La secuencia de este procedimiento excepcional seria:
A. La víctima se presenta ante un funcionario de policía judicial, y en su cuerpo se encuentran
elementos materiales y evidencias relacionadas con el delito denunciado.
B. El funcionario de policía judicial que recibe la denuncia, solicita a la víctima o a su
representante legal, si se trata de u menor de edad o de un incapaz, dar su consentimiento
por escrito para la práctica de dichos exámenes,
C. Si la víctima o su representante dan su consentimiento, el funcionario de policía judicial
acompañara a la víctima ante el perito forense.
D. Si la víctima o su representante se niegan a otorgarlo, el funcionario de policía judicial les
explicara la importancia de dichos exámenes para la investigación y las consecuencias
probables de negarse a la realización de los mismos.
E. Si luego de esta explicación, la victima otorga el consentimiento, el funcionario de policía
judicial acompañara a la víctima ante el perito forense.
F. Si la víctima o su representante persisten en la negativa, la norma prevé que se acuda ante
el juez de control de garantías para que este autorice la práctica de las medidas y
determine las condiciones bajo las cuales pueden ser realizadas.
2. Cuando el fiscal se ha hecho cargo de la investigación y estima necesaria que se lleve a
cabo la medida prevista en este artículo.
En este caso, estas deben ser autorizadas previamente por el juez de control de garantías. Si el
juez autoriza su práctica, el fiscal debe obtener el consentimiento escrito de la víctima, y si no lo
obtiene, explicarle las consecuencias de su negativa. Si la victima persiste en la negativa, se acudirá
por segunda vez ante el juez que autorizo su realización, para que, en una audiencia de revisión
de legalidad, fije los condicionamientos dentro de los cuales esta debe efectuarse, a pesar de la
oposición de la víctima.
5. En cuanto al grado de incidencia de la realización de reconocimientos o exámenes médicos

de la víctima sobre sus derechos: Esta puede ser media o grave, entre otras cosas por:
 El grado de invasión que conlleve la realización de las mismas, como por ejemplo cuando
se trata de reconocimiento del cuerpo desnudo de la víctima u obtener fluidos tales como
el semen.
 De la existencia de algún riesgo de menoscabo para la salud.
 Del consentimiento de la víctima o de su representante legal.
La incidencia depende también, del tipo de reconocimiento o examen que sea necesario, del tipo
de muestra que deba ser obtenido, del lugar del cuerpo que deba ser explorado, de la necesidad
de emplear instrumental médico, y de la técnica que deba realizarse.
78
Santiago Posada
6. En cuanto a los requisitos materiales, se exige que la medida sea necesaria y que no
hubiere peligro de menoscabo para la salud de la víctima. Si se trata de la hipótesis de
urgencia que justifica que sea la policía judicial quien solicite tal medida, la necesidad debe
surgir de la urgencia de proteger la integridad de la evidencia física que se encuentra en
el cuerpo de la víctima y de la no existencia de otra medida menos invasiva.
7. En cuanto a los requisitos formales, se señala el consentimiento de la víctima o de su
representante legal, conste por escrito, también se indica que debe haber solicitud por
parte del fiscal la cual debe ser motivada, a fin de que pueda existir un control judicial por
parte del juez de control de garantías sobre la necesidad de la medida, así como sobre su
idoneidad y proporcionalidad.
8. La regla general:
 Es obtener el consentimiento de la víctima o de su representante legal si fuere menor o
incapaz.
 Si no lo presta se le explicara la importancia para la investigación y las consecuencias que
se derivan de la imposibilidad de practicarlos.
 Si persevera en la negativa, se acudirá a juez para que fije las condiciones dentro de las
que se efectuara dicho procedimiento, es decir, podrá restringir el alcance de la medida
solicitada, señalar condiciones especiales para su realización, o autorizar una medida
menos restrictiva.
9. En cuanto a las garantías, en caso de negativa, la norma establece que se acuda al juez en
audiencia de revisión de legalidad, para que este fije los condicionamientos dentro de los
cuales debe efectuarse la medida. Esto es una garantía adicional que asegura que no exista
una segunda victimización.
10. Se deben observar todo tipo de consideraciones a la dignidad humana y son:
 Que no se someta innecesariamente a la víctima a la repetición de exámenes genitales o
anales o que puedan resultar humillantes.
 Prestar asistencia y orientación psicológica, espiritual o de otro tipo para que la víctima
conozca sus derechos y entienda la importancia e incidencia del procedimiento.
 Que se adopten medidas adecuadas para evitar a la víctima cualquier tipo de dolor o
riesgos para su salud.
 Permitir que, en la práctica de dichos exámenes, si la víctima lo desea, este acompañada
por una persona cercana.
 Que se guarde la debida reserva de la identidad de la víctima.
LA CONSTITUCIONALIDAD DEL RECONOCIMIENTO Y DE LOS EXÁMENES FÍSICOS REALIZADOS

A LA VÍCYIMA BAJO LAS CONDICIONES DEL ART 250.
I. En cuanto a la finalidad.
79
Santiago Posada
 La conservación de la prueba.
 Proteger a las víctimas del delito.
 Garantizar los derechos a la verdad, a la justicia y a la reparación.
II. En cuanto al medio escogido.
El reconocimiento y los exámenes físicos de la víctima puede ser un medio idóneo para obtener
elementos materiales probatorios y evidencia física necesaria para la determinación de la
responsabilidad pena, así como de las características y consecuencias del delito.
Teniendo en cuenta que la norma expresamente autoriza este tipo de medidas para investigaciones
relacionadas con la libertad sexual, la integridad corporal o cualquier otro delito en donde resulte
necesaria la práctica de reconocimiento y exámenes físicos de las víctimas, estas medidas no serían
idóneas para investigaciones de delitos que no tengan estas características.
Puede ser una medida necesaria cuando no exista otro medio a través del cual sea posible recuperar
evidencia física dejada por el imputado en el cuerpo de la víctima, que tenga una eficacia semejante y
sea menos gravoso para los derechos de la víctima.
III. En cuanto a la proporcionalidad en sentido estricto.
Se enfrenta el interés público en la investigación del delito, el bien jurídico tutelado y la protección de
los derechos de las víctimas, con el interés de la víctima en no ser sometida a restricciones adicionales
a sus derechos.
Se exige que se sopesen entre otros los siguientes factores:

 El impacto que tendría para los derechos de las víctimas y para el interés público en que
investiguen los delitos y en la identificación de los responsables, el que se negara la realización
de estas medidas.
 El valor probatorio de la evidencia material, a la luz del programa de investigación, de las
muestras y evidencias físicas que se obtengan.
 El grado de incidencia de la medida en los derechos de la víctima.
 Las condiciones especiales de la víctima, como su particular vulnerabilidad física o emocional.
80
Santiago Posada
IV. En cuanto a la invasión del derecho a la intimidad.
La práctica de esta medida implica la exposición del cuerpo desnudo de la víctima, o la realización de
algún tipo de inspección corporal que comporta una incidencia media o alta de este derecho,
dependiendo del procedimiento empleado, de la parte del cuerpo sobre la que recae el procedimiento,
y del tipo de muestra corporal o de evidencia material que se busque obtener mediante esta medida.
Es mayor cuando la obtención de muestras de fluidos que se encuentran en las cavidades anales,
genitales o vaginales.
Es media cuando se trata de la obtención de impresiones dentales, de muestras de saliva, para cuya
obtención no es necesario entrar en contacto con los órganos sexuales de la víctima.
V. En cuanto al grado de invasión de la integridad corporal.
Puede tener una incidencia alta sobre este derecho, especialmente si para su obtención es necesario el
empleo de instrumental médico o anestesia.
Si la incidencia de la medida en la integridad física de la víctima es grande, mayor importancia debe

tener los bienes jurídicos tutelados y mayor debe ser el grado de desprotección en que quedarían las
victimas si se niega la práctica de la medida.
VI. En cuanto a la prohibición de tratos crueles, inhumanos o degradantes.
Tiene una alta incidencia en este derecho si la medida causa dolores, si la medida no se realiza con las
condiciones de seguridad, higiene, confiabilidad y humanidad exigidas en los tratos internacionales.
VII. En cuanto a la limitación al derecho a la autonomía.
Las que no supongan un riesgo de menoscabo de su salud, no la afectan cuando esta da su

consentimiento libre de cualquier coerción y con un conocimiento informado sobre las consecuencias
del procedimiento y de la necesidad de la muestra dentro del programa de investigación. Sin embargo,
si luego de explicarle la importancia del procedimiento, la victima persiste en su negativa, la incidencia
en su derecho es muy alta.
Forzar a una persona que ya ha sufrido una lesión o ultraje a ser sometida a este tipo de medidas,
constituye una doble victimización que resulta contraria a la dignidad humana.
81
Santiago Posada
El consentimiento de la víctima es determinante para decidir si se pueden o no practicar los exámenes
y reconocimientos conducentes a esclarecer los hechos.
Por la importancia que tiene el consentimiento de la víctima, la Corte también estima que cuando esta
sea una persona adulta y los delitos investigados estén relacionados con la libertad sexual, la decisión
de la víctima sobre si acepta o no los reconocimientos y los exámenes físicos constituye la última
palabra al respecto. Así, el consentimiento informado y libre de la persona adulta víctima de delitos
contra la libertad sexual es determinante y conclusivo.
VIII. Declaración de Exequibilidad.

 La víctima o su representante legal haya dado su consentimiento libre e informado
para la práctica de la medida;
 de perseverar la víctima en su negativa, el juez de control de garantías podrá
autorizar o negar la medida, y la negativa de la víctima prevalecerá salvo cuando
el juez, después de ponderar si la medida es idónea, necesaria y proporcionada en
las circunstancias del caso, concluya que el delito investigado reviste extrema
gravedad y dicha medida sea la única forma de obtener una evidencia física para
la determinación de la responsabilidad penal del procesado o de su inocencia
 no se podrá practicar la medida en persona adulta víctima de delitos relacionados
con la libertad sexual sin su consentimiento informado y libre.
 la práctica de reconocimiento y exámenes físicos para obtener muestras físicas,
siempre se realizará en condiciones de seguridad, higiene, confiabilidad, y
humanidad para la víctima, en los términos del apartado 5.5.2.6. de esta sentencia.
Derecho a la Dignidad humana
Configuración Normativa.
 Art 12 Constitucional.
 Art 11 inc 1 Convención.
 Art 1 CPP.
Temas de la sentencia.
 Inspección corporal. – Art 247
 Registro personal. – Art 248
 Obtención de muestras en el cuerpo del imputado. – Art 249
 Procedimiento de reconocimiento – Art 250
82
Santiago Posada
 Principio de reserva judicial – Art 246
ARTICULO 12. Nadie será sometido a desaparición forzada, a torturas ni a tratos o penas crueles,
inhumanos o degradantes. - CP
Artículo 1º. Dignidad humana. Los intervinientes en el proceso penal serán tratados con el respeto
debido a la dignidad humana. – CPP
Artículo 11. Protección de la Honra y de la Dignidad: 1. Toda persona tiene derecho al respeto de
su honra y al reconocimiento de su dignidad. – CIDH.
Art 12 de la Declaración de Derechos Humanos.

Art 11 de la Convención Americana de Derechos Humanos.
El derecho a la intimidad o privacidad es entonces un derecho humano, y no puede injerirse de manera
arbitraria ni abusiva en la vida privada ni en la vida familia, ni en su correspondencia ni en su domicilio
y de manera paralela la Constitución consagra expresamente ese derecho a la intimidad en el Art 15 el
cual señala que todas las personas tienen derecho a la intimidad personal y familia y además que la
correspondencia y demás formas de comunicación privada se entiende que son inviolables en
protección a la privacidad, pero solo pueden ser interceptadas o registrada esa correspondencia a
través de orden judicial y en los casos y formalidades que establece la legislación.
La regla general es que no debe haber injerencias en la vida privada por la inviolabilidad, pero
excepcionalmente se puede hacer injerencias cuando haya orden judicial y cumpliendo requisitos
legales.
Cuando dice por orden judicial, se pensaría que es juez control de garantías, pero en realidad este Art
15 debe leerse en consonancia con el Art 250 donde se asignan funciones a la fiscalía y dentro de esas
funciones es a la fiscalía a quien le corresponde allanar y registrar e interceptar comunicaciones
sometido a control posterior por parte del juez control de garantías.
Entonces el orden es:
 Orden del fiscal.

 Ejecuta policía judicial
 Control de Juez control de garantías.
El Art 14 del CPP nos dice que toda persona tiene derecho a su intimidad y que están prohibidas las
injerencias arbitrarias en la vida privada de las personas, y en el inc 2 se establece que no pueden
83
Santiago Posada
hacerse registros, allanamientos, incautaciones si no en virtud de orden escrita del fiscal y con arreglo
a unas motivaciones y formalidades legales.
Dentro de las 36 horas siguientes se debe someter ante juez control de garantías.
El inc 3 del Art 14 refiere a una figura específica y es la búsqueda selectiva en bases de datos, se debe
recordar que a través de estas bases de datos se suelen conservar algunos datos que considera el
legislador que son sensibles como datos biométricos, enfermedad de VIH, vinculación política;
expresamente hay protección del habeas data el cual es derecho fundamental y mecanismo
constitucional para proteger datos personales y datos sensibles, este inc cuando autoriza a la fiscalía a
buscar selectivamente frente a este acto de investigación aclara la Corte Constitucional que en ese
supuesto si se necesita orden judicial previa del juez control de garantías. En las demás situaciones
que toquen con la intimidad como allanar y registrar, interceptar comunicación, retener
correspondencia, o recuperar datos que se dejan al navegar por internet en esos 4 supuestos la orden
es del fiscal sometido a control posterior del juez control de garantías.
Para todos los actos antes mencionados que esta entre Art 219 a 236 para todos ellos se debe tener
en cuenta esta ruta en común.
 Los 4 requieren una orden del fiscal.
 La orden la ejecuta y cumple el procedimiento propio la autoridad de policía judicial.
 Una vez se ejecuta, estará sometido a control posterior ante juez control de garantías.
ALLANAMIENTO Y REGISTRO:
¿Qué es susceptible de ser allanado y registrado?

 Bienes inmuebles
 Naves.
 Aeronaves.
¿Qué se requiere para allanar y registrar?

 Orden del fiscal.
¿Cuál es el fin del allanamiento y registro?

 Encontrar allí elementos materiales probatorios y evidencia física
 Porque se hace necesario capturar al indiciado, al imputado, al acusado o al condenado.
84
Santiago Posada
(Si el allanamiento se realizara con fines de captura requiere la orden del juez control de garantías de
captura y la orden del fiscal para allanar y registrar).
Para que el Fiscal pueda emitir la orden tiene que cumplir con dos presupuestos:
1. Grado de conocimiento mínimo: Se establece a partir del Art 220 como motivos razonablemente
fundados, no se puede emitir orden por la mera sospecha, bajo este sistema acusatorio si el
Fiscal va dictar orden de allanamiento necesita motivos que le permitan indicar que, en ese bien
inmueble, en esa nave o aeronave se encuentra el posible autor o participe del delito que esta
investigado o que en ese lugar hay elementos del delitos u objetos del delito.
Ejm: Hay un informante que dice que en esa vivienda se están produciendo dólares y euros, lo que
le permite al fiscal pensar que en ese lugar hay elementos de la ejecución del delito.
2. Base probatoria mínima: Es la que señala el Art 221 y lo concreta en 3 medios cognoscitivos.
 Declaración jurada de testigo o informante
 Informe de policía judicial.
 Elementos materiales probatorios o evidencia física.
Los datos personales del informante no pueden estar reservada al Juez control de garantías ya que el
juez debe realizar control a los actos de investigación que limitan la intimidad y lo hace desde que se
dicta la orden, es decir, que puede ser ilegal desde la misma orden.
La orden tiene un alcance, el contenido de la orden debe señalarse cuales son los lugares, habitaciones
y compartimentos objeto de allanamiento y registro.
Ejm: Pedro es propietario de inmueble ubicado en el Barrio Enciso, según describe la matrícula
inmobiliaria es de un solo nivel, pero este le cede a uno de sus hijos la terraza y construye el 2 nivel y
este le cede a un hermano la terraza y se construye el 3 nivel, la fiscalía debe verificar las características
del bien, como tiene varios niveles y varias habitaciones dentro de la descripción de la orden, el fiscal
debe especificar los lugares objeto de allanamiento y registro, ya que están prohibidas las ordenes
globales.
Si la fiscalía no hace esa precisión la policía judicial no puede irse al 2 ni al 3 nivel, salvo que haya
situación de flagrancia, si no hay flagrancia y se van a los otros niveles y encuentran algo esos
elementos quedan excluidos.
Si es imposible obtener la descripción del bien, la fiscalía en la orden debe dejar claro esta
imposibilidad.
85
Santiago Posada
Una vez emitida la orden , hay unos términos para cumplir esa orden, si es en la fase de indagación
preliminar el termino de vigencia de esa orden son de 30 días, en la fase de investigación el termino
de 15 días, y si se vence, se autoriza para que el fiscal la prorrogue por una sola vez, ¿Por qué se
conceden estos tiempos? – Porque la policía judicial tiene que preparar un operativo, Ejm: Si lo va a
realizar entre 6 am y 6 pm debe disponer de un Procurador.
Si deja vencer ese plazo ya no hay orden vigente y si se realiza el procedimiento este será decretado
ilegal.
ALLANAMIENTO Y REGISTROS
Procedencia de los Registros y Allanamientos.
Corresponde al Fiscal encargado de la investigación ordenar el registro y allanamiento de un inmueble,

nave o aeronave, la cual será ejecutado por la policía judicial, en los siguientes casos:
 Obtener elementos materiales probatorios y evidencia física.
 Realizar la captura del indiciado, imputado o condenado, (En este caso solo podrá ordenarse en
relación con delitos susceptibles de medida de aseguramiento de detención preventiva).
Fundamento para la Orden de Registro y Allanamiento.
La Orden de Registro y Allanamiento solo puede expedirse cuando existan motivos razonablemente
fundados, de acuerdo con los medios cognoscitivos, para concluir que la ocurrencia del delito
investigado tiene como probable autor o participe al propietario, al simple tenedor del bien por
registrar, al que transitoriamente se encontrare en él; o que en su interior se hallan los instrumentos
con los que se ha cometido la infracción, o los objetos producto del ilícito.
Respaldo Probatorio para los Motivos Fundados.
Los motivos fundados de la orden deberán ser respaldados, al menos en:

 Informe de policía judicial.
 Declaración jurada de testigo (En este caso el fiscal deberá estar presente con miras a un
eventual interrogatorio que le permita apreciar mejor su credibilidad) o informante: (En este
caso, la policía judicial deberá precisar al fiscal su identificación y explicar por qué razón le
resulta confiable).
 Elementos materiales probatorios y evidencia física (En este caso el fiscal además de verificar la
cadena de custodia, deberá exigir el diligenciamiento de un oficio proforma en donde bajo
86
Santiago Posada
juramento el funcionario de la policía judicial certifique que ha corroborado la corrección de los
procedimientos de recolección, embalaje y conservación de dichos elementos).
Estos medios deben establecer con verosimilitud la vinculación del bien por registrar con el delito
investigado.
Alcance de la Orden de Registro y Allanamiento.
La orden expedida por el fiscal deberá determinar con precisión los lugares que se van a registrar, si es
edificación, nace o aeronave que tenga varias habitaciones o compartimentos, se indicara
expresamente cuales se encuentran comprendidos en la diligencia.
Si no es posible describir el lugar a registrar exactamente, el fiscal deberá indicar en la orden los
argumentos para que, a pesar de ellos, deba procederse al operativo. En ningún caso puede autorizarse
el diligenciamiento de ordenes indiscriminadas, o en donde de manera global se señale el bien por
registrar.
Objetos no Susceptibles de Registro.
 Comunicación escrita entre indiciado, imputado o acusado con sus abogados.

 Las comunicaciones escritas del mismo con personas que por razón legal están excluidas del
deber de testificar.
 Los archivos de las personas anteriores que contengan información confidencial relativa al
indiciado, imputado o acusado.
Estos casos se excepcionan cuando el privilegio desaparece, ya sea por su renuncia o por tratarse de
personas vinculadas como auxiliadores, partícipes o coautoras del delito investigado o de uno conexo
o que se encuentre en curso, o se trate de situaciones que constituyan una obstrucción a la justicia.
Plazo de Diligenciamiento de la Orden de Registro y Allanamiento.
 La orden debe ser diligenciada si se trata de indagación en máximo 30 días.

 Si se trata de una que tenga lugar después de la formulación de imputación un máximo de 15
días.
Estos términos se pueden prorrogar hasta por el mismo tiempo, en el evento de mediar razones que
justifiquen la demora.
Reglas Particulares para el Diligenciamiento de la Orden de Registro y Allanamiento.
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Santiago Posada
La policía judicial deberá:
1. Realizar el procedimiento entre las 6 am y las 6pm, salvo que, por circunstancias particulares del
caso, se deba actuar durante la noche.
2. El registro se adelantará exclusivamente en los lugares autorizados, pero podrá extenderse a
otros lugares, en el evento de encontrar nuevas evidencias de la comisión de los delitos
investigados.
3. Se garantizará la menor restricción de los derechos de las personas afectadas, por lo que los
bienes incautados se limitaran a los señalados en la orden, salvo situaciones de flagrancia o que
aparezcan elementos materiales probatorios y evidencia física relacionados con otro delito.
4. Se hace acta que resuma la diligencia en la que se indicara expresamente los lugares registrados,
de los objetos ocupados o incautados y de las personas capturadas. Además, se deberá señalar
si hubo oposición por parte de los afectados.
5. El acta debe leerse a las personas que aleguen haber sido afectadas por el registro y
allanamiento y se les solicitara que firmen si están de acuerdo con su contenido. En caso de
discrepancias deberán dejarse todas las precisiones solicitadas por los interesados, si después
se niega el funcionario bajo juramento dejara expresa constancia de ellos.
Allanamientos Especiales.
Cuando se va allanar inmueble, naves o aeronaves o vehículos automotores gocen de inmunidad

diplomática o consular, el fiscal solicitará autorización del agente diplomático o consultar, mediante
oficio en el que se requerirá su contestación dentro de las 24 horas siguientes.
Acta de la Diligencia.
En el acta debe identificarse y describirse todas las cosas que hayan sido examinadas o incautadas, el
lugar donde fueron encontradas y se dejaran las constancias que soliciten las personas que en ella
intervengan. Si se solicita copia se puede expedir a los propietarios, tenedores o poseedores.
Devolución de la Orden y Cadena de Custodia.
Terminada la diligencia, dentro del término de la distancia sin pasar de 12 horas, la policía judicial
informará al fiscal los pormenores del operativo y, en caso de haber ocupado o incautado objetos, en
el mismo término le remitirá inventario, pero será de la policía la custodia de los bienes incautados u
ocupados.
En caso de captura se pondrá a disposición del fiscal junto con el informe.
88
Santiago Posada
Procedimiento en Caso de Flagrancia.
En este caso, la policía judicial podrá proceder al registro y allanamiento del inmueble, nave o aeronave
del indiciado. En caso de ser bien inmueble ajeno, no abierto al público, se solicitará el consentimiento
del propietario o tenedor o en su defecto se obtendrá la orden correspondiente del Fiscal, salvo que
por voces de auxilio, que el sujeto está siendo coaccionado resulte necesaria la intervención inmediata.
Situaciones en las que no es necesaria la orden de allanamiento por escrito.
1. Medie consentimiento expreso del propietario o simple tenedor del bien objeto del registro en
este caso no basta la mera ausencia de objeciones por parte del interesado, sino que deberá
acreditarse la libertad del afectado al manifestar la autorización para el registro.
2. No exista una expectativa razonable de intimidad que justifique el requisito de la orden, esto
sucede cuando el objeto se encuentra en campo abierto, a plena vista, o cuando se encuentra
abandonado, también cuando el objeto se encuentra a plena vista merced al auxilio de medios
técnicos que permitan visualizarlo más allá del alcance normal de los sentidos.
3. Se trate de situaciones de emergencia tales como incendio, explosión, inundación u otra clase
de estragos que pongan en peligro la vida o la propiedad.
Interés para Reclamar la Violación de la Expectativa Razonable de Intimidad en Relación con los
Registros y Allanamientos.
Únicamente podrá alegar violación del debido proceso ante el juez de control de garantías o ante el
juez de conocimiento, según sea el caso, con el fin de la exclusión de la evidencia ilegalmente obtenida
durante el procedimiento quien haya sido considerado como indiciado o imputado o sea titular de un
derecho de dominio, posesión o mera tenencia del bien objeto de la diligencia. Por excepción, podrá
alegarla el huésped que tenía una expectativa razonable de intimidad al momento de la realización del
registro.
Cláusula de Exclusión en Materia de Registro y Allanamiento.
La orden viciada por carencia de alguno de los requisitos esenciales, generara la invalidez de la
diligencia, por tanto, los materiales probatorios y evidencia física que dependan del registro carecerán
de valor, serán excluidos y solo podrán ser utilizados para fines de impugnación.
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Santiago Posada
RETENCIÓN DE CORRESPONDENCIA.
Retención de Correspondencia.
El Fiscal podrá ordenar a la policía judicial la retención de correspondencia que reciba o remita el
indiciado o imputado, cuando haya motivos fundados, de acuerdo a los medios cognoscitivos para
inferir que existe información útil para la investigación.
Se aplicará en este caso los criterios para el registros y allanamientos.
Se puede pedir copia a las oficinas correspondientes de los mensajes transmitidos o recibidos.
Estas medidas no podrán extenderse por un periodo superior a 1 año.
Examen y Devolución de la Correspondencia.
La Policía Judicial examinara la correspondencia retenida y si encuentra elementos materiales

probatorios y evidencia física que resulten relevantes, en un plazo de 12 horas, informara de ello al
fiscal que expidió la orden.
Si se trata de escritura en clave o en otro idioma, se ordenará el desciframiento por peritos en

criptografía o su traducción.
Una vez formulada imputación o vencidas las 12 horas, la Policía Judicial devolverá la correspondencia
que no resulte de interés para la investigación, sin perjuicio que pueda ser devuelta antes con el objeto
de no suscitar la atención del indiciado o imputado.
INTERCEPTACIÓN DE COMUNICACIONES TELEFÓNICAS Y SIMILARES.
El Fiscal podrá ordenar, para buscar elementos materiales probatorios y evidencia física que se
intercepten mediante grabación magnetofónica las comunicaciones telefónicas y similares, cuya
información tengan interés para los fines de la actuación. Esta se debe ejecutar inmediatamente
después de la notificación de la orden.
Deberá fundamentarse por escrito la orden y las personas que participen deben guardar reserva.
No se pueden interceptar las comunicaciones del defensor.
La orden tiene una vigencia máxima de 3 meses, pero podrá prorrogarse hasta en otro tanto, a juicio
del fiscal, subsisten los motivos fundados que la originaron.
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Santiago Posada
RECUPERACIÓN DE INFORMACIÓN DEJADA AL NAVEGAR POR INTERNET U

OTROS MEDIOS
Cuando el Fiscal tenga motivos fundados de que el indiciado ha estado transmitiendo información útil
para la investigación que se adelanta, durante su navegación por internet ordenara la aprehensión del
computador y servidores que pueda haber utilizado, para que expertos en informática forense
descubran, recojan, analicen y custodien.
Se aplican los criterios establecidos para el registro y allanamiento.
La aprehensión se limita al tiempo necesario para la captura de la información en el contenida.
AUDIENCIA DE CONTROL DE LEGALIDAD POSTERIOR
Dentro de las 24 horas siguientes al diligenciamiento de las ordenes de registro y

allanamiento, retención de correspondencia, interceptación de comunicaciones o
recuperación de datos, el fiscal comparecerá ante el juez de control de garantías, para
que realice la audiencia de revisión de la legalidad.
Solo podrán asistir:
 Fiscal.
 Funcionarios de policía judicial.
 Testigos o peritos que prestaran declaraciones juradas con el fin de obtener la
orden respectiva, o que intervinieron en la diligencia.
Él puede interrogar a los comparecientes y, y después de escuchar al fiscal decidirá de

plano.
Si se cumple la orden luego de formulada imputación, se deberá citar a la audiencia de

control de legalidad al imputado y a su defensor, para ejercer contradicción.
Se aplicarán analógicamente las reglas de la audiencia preliminar.
REGULACIÓN DEL DERECHO A LA INTIMIDAD.
91
Santiago Posada
Código de Procedimiento Penal.
Artículo 14. Intimidad. Toda persona tiene derecho al respeto de su intimidad. Nadie podrá ser
molestado en su vida privada.
No podrán hacerse registros, allanamientos ni incautaciones en domicilio, residencia, o lugar de trabajo,

sino en virtud de orden escrita del Fiscal General de la Nación o su delegado, con arreglo de las
formalidades y motivos previamente definidos en este código. Se entienden excluidas las situaciones
de flagrancia y demás contempladas por la ley.
De la misma manera deberá procederse cuando resulte necesaria la búsqueda selectiva en las bases de
datos computarizadas, mecánicas o de cualquier otra índole, que no sean de libre acceso, o cuando
fuere necesario interceptar comunicaciones. Texto subrayado declarado EXEQUIBLE por la Corte
Constitucional mediante Sentencia C-336 de 2007, en el entendido que se requiere de orden judicial
previa cuando se trata de los datos personales, organizados con fines legales y recogidos por
instituciones o entidades públicas o privadas debidamente autorizadas para ello.
En estos casos, dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes deberá adelantarse la respectiva
audiencia ante el juez de control de garantías, con el fin de determinar la legalidad formal y material
de la actuación.
Constitución Política de Colombia.
ARTICULO 15. Todas las personas tienen derecho a su intimidad personal y familiar y a su buen
nombre, y el Estado debe respetarlos y hacerlos respetar. De igual modo, tienen derecho a conocer,
actualizar y rectificar las informaciones que se hayan recogido sobre ellas en bancos de datos y en
archivos de entidades públicas y privadas.
En la recolección, tratamiento y circulación de datos se respetarán la libertad y demás garantías

consagradas en la Constitución.
La correspondencia y demás formas de comunicación privada son inviolables. Sólo pueden ser
interceptadas o registradas mediante orden judicial, en los casos y con las formalidades que establezca
la ley.
Para efectos tributarios o judiciales y para los casos de inspección, vigilancia e intervención del Estado
podrá exigirse la presentación de libros de contabilidad y demás documentos privados, en los términos
que señale la ley.
Convención Americana de Derechos Humanos.
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Santiago Posada
Artículo 11. Protección de la Honra y de la Dignidad
1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad.
2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia,
en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputación.
3. Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra esas injerencias o esos ataques.
Exige orden del fiscal para la recuperación de información, con motivos razonablemente fundados y
que estén sometidos a una base probatoria mínima, ese acto de recuperación se hace a través de
autoridad de policía judicial la cual está facultada de acuerdo con los términos de la orden realizar la
recuperación de información, además puede aprehender o retener algunos equipos en los cuales se
conserve la información, no se establece que la orden tenga aspecto especifico de vigencia como si lo
dice para los casos anteriores, acá la norma simplemente señala, que la aprehensión se limita al tiempo
necesario para hacer la aprehensión, emitida la orden entonces la policía debe ejecutar la orden en el
tiempo prudencial.
Un ejemplo claro del Art 236, lo encontramos con un caso del 2009, donde se crea n Facebook “ME
COMPROMETO A MATAR A JERONIMO URIBE”, en ese grupo se hacían intervenciones y hubo un
estudiante de Bellas Artes que realizo un comentario en el sentido de que este en su empresa de
artesanías explotaba a los indígenas y lo cuestiono como estudiante de la UniAndes, a partir de una
denuncia del afectado ante la Fiscalía, esta inicia indagación preliminar y recordemos que en esta es
posible que el indagado no tenga noticia, entonces, Este Joven no tenía conocimiento de esto y la
fiscalía empieza a indagar si este era el creador del grupo, en RCN publican la noticia del perfil de
Facebook y mostraba el comentario de este joven y aparecía la foto de este joven, la fiscalía ordena
allanamiento y registro y a partir de allí, también se emite orden de recuperación de información para
llevarse los equipos; efectivamente los retienen, al hacer el estudio de recuperación de información,
recuperan información y se encontró con que habían cerca de 1.400 visitas en relación con la
información de la familia de URIBE, asuntos relacionados con las FARC, se dicta orden de captura,
estuvo privado de la libertad 5 meses, la fiscalía le formula imputación por instigación a delinquir, él no
se allano, finalmente el Juzgado 3ro de Bogotá, lo absolvió por que no se pudo probar si la intención
era de promover la comisión de este delito, es decir, la muerte de Jerónimo Uribe ni tampoco se sabía
quién había sido el creador del grupo. – INDUBIO PRO REO.
93
Santiago Posada
El grado de conocimiento es un grado mínimo, inferencia razonable o motivos razonablemente
fundados.
Es un acto de investigación que también es sometido a control posterior, el fiscal emitió dos órdenes
para allanar y para recuperar información, la policía ejecuta, esta presenta informe al fiscal, en ese
control posterior se verifica
 Orden.
 Información que se recuperó.
 Motivos de la orden.
En la fase de indagación dijimos que esta iniciaba con una noticia criminal y que esta noticia criminal
podía ser por denuncia, querella, petición especial; la legislación a parir del Art 66, hace referencia a la
acción penal, frente al tema el principio general que rige en materia procesal penal es el de legalidad
en el sentido de que tiene que investigar todas las conductas constitutivas de delito.
El Art 67 hace referencia al deber de denunciar que es un deber constitucional, además existe un delito
que se denomina omisión de denuncia.
El Art 68 nos señala quienes están exonerados del deber de denunciar contra su cónyuge, compañero
o compañera permanente o contra sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o
segundo de afinidad, ni a denunciar cuando medie el secreto profesional. Esto no significa que estas
personas no puedan denunciar, frente a este deber de denunciar fue establecido en particularidad por
la Corte Constitucional SC-848/2014 Si el sujeto pasivo del delito es un menor y se afecta la vida,
integridad personal, libertad física o libertad y formación sexual del niño ahí si existe el deber de
denunciar y estos sujetos exonerados tienen que denunciar, si no denuncia incurre en omisión de
denuncia.
Esa denuncia penal se puede formular verbalmente o por escrito, incluso el legislador prevé una
situación que se suele presentar, y es cuando se presentan escritos anónimos, es normal que una
persona que tenga conocimiento de una situación de delito le dé temor que se conozca su identidad
y sus datos personales por las consecuencias que se derivan del hecho entonces prefiere presentar
anónimo, si este no suministra evidencias o datos concretos para investigar el fiscal está facultado para
archivar ese escrito anónimo.
La querella está establecida como una condición de procesabilidad, esto es que hay una relación
taxativa de delitos querellables cuando un delito está dentro de ese listado significa que la fiscalía solo
94
Santiago Posada
puede iniciar la acción penal cuando el querellante legitimo haya formulado la querella, los delitos
querellables están en el Art 74 taxativamente, dentro de estos están:
 Inducir o ayudar al suicidio.

 Lesiones personales sin secuelas que producen incapacidad para trabajar sin exceder de 60 días.
 Lesiones personales con deformidad física transitoria.
 Lesiones personales con perturbación funcional transitoria.
 Lesiones personales culposas.
 Injuria y calumnia.
 Hurto simple cuya cuantía no exceda 150 SMLMV
 Estafa que no supere 150 SMLMV
 Usurpación de tierras, aguas.
 Daño en bien ajeno.
 Violación de derecho de reunión y asociación.
En legislaciones anteriores era delito querellable la inasistencia alimentaria y violencia intrafamiliar, el

primero dejo de serlo por ser un derecho que prevalece frente a los demás y en el segundo por la
ocurrencia del desistimiento.
Esos delitos querellables necesitan que se formule la querella por parte del querellante legítimo, que
nos indica el Art 71, quien ese el sujeto pasivo del delito, pero el legislador sabe que a veces ese
querellante legitimo es posible que sea un incapaz (Menor de edad, Persona Jurídica), si es un incapaz
quien formula la querella es su representante legal. En el supuesto de que el representante es el sujeto
activo se puede presentar la querella por parte del defensor de familia, ministerio público o afectados
directos por el delito (Abuelo, Tíos). El Procurador General puede formular querella cuando se afecte el
interés público y el interés colectivo.
En cuanto a la querella hay que tener en cuenta que además que el Art 73, nos fija un plazo para la
formulación de la querella de 6 meses no obstante por fuerza mayor o caso fortuito el querellante no
se haya enterado de ese hecho que lo afectaba de su bien jurídicamente tutelado una vez tenga
conocimiento empiezan a correr los 6 meses, si pasa este plazo opera la caducidad de la querella y la
caducidad es una causal de extinción de la acción penal.
El Art 76 refiere al desistimiento en la querella y nos dice hasta qué momento se puede desistir de la
querella y dice que, en cualquier momento de la actuación penal hasta antes de iniciar la instalación
de la audiencia de juicio oral, aquí el legislador diferencia.
95
Santiago Posada
 Desistimiento antes de presentar escrito de acusación: En este caso, es directamente el fiscal
quien verificara que ese desistimiento es libre y voluntario no coaccionado, si ratifica esto, el
fiscal procede a archivar la investigación.
 Desistimiento después de presentar escrito de acusación: En este caso, si no se ha iniciado el
juicio oral, ese desistimiento lo resuelve el juez de conocimiento, quien verificara la libertad y
voluntad del desistimiento, entonces este declarara la extinción de la acción penal por la
operancia del desistimiento.
El desistimiento se extiende a todos los autores y participes de la conducta punible.
Ahora, en cuanto a la petición especial del Art 75, es otra forma de dar inicio a la indagación, la petición
especial es tan especial que solo la puede formular el Procurador General de la Nación y es tan especial
por qué parte de estos supuestos iniciales:
 Delito cometido en el extranjero.

 Delito que no ha sido juzgado en ese país.
 Que el sujeto activo de ese delito se encuentre en Colombia.
Además de estos presupuestos, hay 4 supuestos en los que se puede dar:
 Se trata de delito cometido por Nacional Colombiano y ese delito tiene una pena cuyo mínimo
no es inferior a 2 años.
 Delito cometido por extranjero en país extranjero no juzgado en ese país que se encuentra en
Colombia y el delito tiene establecida pena no inferior a 2 años.
 Cometido por extranjero, cuando sea perjudicado otro extranjero, se hubiese señalado pena
privativa de la libertad cuyo mínimo sea superior a tres (3) años, no se trate de delito político y
no sea concedida la extradición.
 En los delitos por violación de inmunidad diplomática y ofensa a diplomáticos.
Leer Art 77 al 81.
Causales de extinción de la acción penal.
Artículo 77. Extinción. La acción penal se extingue por muerte del imputado o acusado, prescripción,
aplicación del principio de oportunidad, amnistía, oblación, caducidad de la querella, desistimiento, y
en los demás casos contemplados por la ley.
 Muerte.
 Prescripción.
 Oportunidad.
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Santiago Posada
 Amnistía.
 Oblación
 Caducidad de querella.
 Desistimiento
 Pago.
 Indemnización integral.
 Retractación.
En el Art 77 se consagro el principio de oportunidad, menciona la caducidad de la querella, no refiere

pago, ni indemnización integral ni retractación.
MUERTE.
Del indiciado, imputado o acusado, si hay muerte de este ello se configura en causal de extinción de
acción penal.
Muerte certificada y acreditada ante el juez que va a declarar la extinción de la acción penal que
efectivamente hubo una muerte natural, accidental o violenta.
Ejm: Persona en detención preventiva se presenta una discusión en el centro carcelario, este sujeto que
era imputado recibe una puñalada que le ocasiona la muerte.
PRESCRIPCIÓN.
Hay que diferenciarla con la prescripción de la sanción penal, una cosa es que prescriba el tiempo para
juzgar el delito y otra que prescribe la aplicación de la consecuencia jurídica.
Aquí nos interesa es la prescripción de la acción penal, cuando pasa un tiempo que establece el
legislador sin que se hubiese juzgado el delito.
Hay unos tiempos máximos para quien tiene la titularidad de la acción penal formule el delito, ese
tiempo no puede ser absoluto e indefinido.
Es una sanción al propio Estado por su negligencia.
El Art 83 establece una regla general en el inc 1.
 Delito que tiene pena privativa de la libertad: La regla general dice que el delito prescribirá en
un tiempo máximo que será el máximo de pena que establece la ley.
97
Santiago Posada
Ejm: Delito que establece como máximo de pena 15 años, esos 15 años es el tiempo que tiene la juzgar
el delito, si pasan estos se extingue el ejercicio de la acción penal.
Ese término no será inferior a 5 años ni superior a 20 años salvo unas excepciones que establece la ley
que tienen termino de prescripción especial:
 Delitos de alta gravedad donde su término será de 30 años y son: Desaparición forzosa,
tortura, desplazamiento forzado, homicidio cometido en sindicalista en defensor de
derechos humanos en periodista.
 Cuando Colombia suscribe el estatuto de roma, este establece una serie de delitos que son
imprescriptibles como el genocidio, de lesa humanidad, son delitos para los cuales nunca
puede proceder la prescripción de la acción penal.
 Supuestos de delitos que van contra la libertad e integridad sexual de un menor, y el delito
de incesto, el termino de prescripción es un término especial de 20 años, ese término
comienza a contar a partir de que ese menor cumpla la mayoría de edad.
 Cuando se trata de servidores públicos que en ejercicio de sus funciones cometen una
conducta punible o participan en ella el término de prescripción se aumentara en la mitad,
teniendo en cuenta que el máximo son 20 años.
 El Art 84 hace una distinción entre delitos de ejecución instantánea como el homicidio,
lesiones personales y delitos de ejecución permanente como el secuestro, aquí varia el
término, si es de ejecución instantánea se empieza a contar desde la consumación, en la
ejecución permanente se empieza a contar desde que se ejecuta el último acto para ese
delito.
El Art 86 establece la figura de la interrupción y suspensión de la prescripción. El primer supuesto opera

cuando hay una efectiva formulación de imputación.
Ejm: 15 años es el termino de prescripción de la acción penal, y hubo cambio de fiscal, o una
investigación compleja, o cualquier situación y llegado el año 14 día 364, con la formulación de
imputación se interrumpe el termino de prescripción, producida la interrupción este comenzará a correr
de nuevo por la mitad del señalado en el Art 83 (7 años y medio) y en ese evento no podrá ser inferior
a 5 años ni superior a 10 años. – Esto en la regla general.
 Delito que no tiene pena privativa de la libertad: El legislador establece en el Art 83, el termino
de prescripción será de 5 años, como cuando tienen pena establecida de multa.
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Santiago Posada
Oportunidad: Art 323 y sgtes. Es causal de extinción por que en su aplicación la fiscalía puede renunciar
al ejercicio de la acción penal.
Esto sigue un procedimiento especifico porque el Art 78 nos dice que frente al trámite de las causales
de extinción el juez competente es el juez de conocimiento, pero en tratándose del principio de
oportunidad el competente para decir si procede la renuncia y consecuente extinción es el juez control
de garantías.
Amnistía.
Hay unos delitos que son los delitos políticos, como es la rebelión, este delito es susceptible de
amnistía o indulto.
Amnistía: Cuando apenas se le está investigando y juzgando por el delito, se le perdona.

Indulto: Cuando ya hay condena y lo que le están perdonando es la pena.
Por eso es causal de extinción de la acción penal la amnistía, cuando se aplica está autorizada por el
gobierno no hay lugar a que se continúe con la investigación y juzgando el delito.
Oblación.
Art 87.
Hay delitos en los que se establece pena de multa solamente, si hace el pago de indemnización opera
la población.
Opera solo a delitos con pena de multa y que el sujeto activo pague el valor de indemnización fijado
por el juez.
Trámite de la Extinción
Solo puede ser declarada por el Juez de Conocimiento, no hay lugar a que sea definida por el Fiscal,
antes decía que si se presentaba antes de formulación de imputación la declaraba automáticamente
el fiscal, esto fue cambiado por la Corte Constitucional y ahora todas son declaradas por el Juez de
Conocimiento, con relación a este tema el Art 79 nos habla de dos supuestos para archivo de las
diligencias y se da cuando se está en fase de indagación preliminar:
 Que la conducta no existió, no se puede acreditar.
99
Santiago Posada
 Si la conducta se encuentra que es atípica.
En estos dos supuestos si puede el fiscal archivar las diligencias, con relación a esto hay
pronunciamiento de la Corte 1154/2005 que nos dice que hay uno supuestos adicionales pero
enmarcados dentro de los dos anteriores, pero este archivo de diligencias no tiene efectos de cosa
juzgada, como si lo tiene la preclusión de investigación que emite el Juez de Conocimiento a través
de sentencia.
FASE DE INVESTIGACIÓN
INTRODUCCIÓN
En la fase de investigación tenemos un imputado y que se tiene tal calidad desde que se formula
imputación a través de audiencia de formulación de imputación, o también la calidad de imputado se
tiene desde que se realiza la captura si ello ocurre primero.
La regla general es que a la persona se le formula imputación sin lugar a la captura por que hay delitos
en los que no procede la captura, pero hay supuestos en los cuales, por la gravedad del delito, para
garantizar comparecencia de la persona al proceso, se autoriza la orden de captura y por eso el
legislador diferencio estos dos momentos: (formulación de imputación o captura si ello ocurre
primero).
Esa audiencia se celebra ante Juez Control de Garantías y es de esas llamadas preliminares, esa
formulación es meramente un acto de comunicación que no es susceptible de ningún recurso, resulta
entonces, que hay dos supuestos que se van analizar frente a la vinculación de la persona:
 El contumaz: Supuesto donde no procedería orden de captura se le cita a la persona a la

audiencia para formularle imputación, la persona está ubicada y localizada, se le está
investigando por delito que no procede orden de captura, por tanto, no se puede capturar, pero
si se puede citar, se le cita para que comparezca y no lo hace de manera voluntaria.
El proceso penal no se puede paralizar por esa situación, por tanto, el legislador creo mecanismos o
autorización para que el juez control de garantías lo declare contumaz o rebelde para que se realice la
audiencia a través de un defensor público y con esa formulación de imputación queda formalmente
vinculado al proceso penal.
 Declaración de ausencia: se presenta cuando e tiene la persona que participo en la comisión

de delito plenamente identificada e individualizada pero no se le localiza ni se conoce su
100
Santiago Posada
ubicación, cuando se trata del rebelde de él se conoce localización y ubicación, en este supuesto
no hablamos de sujeto que este en rebeldía, es un sujeto del cual la fiscalía no ha podido
localizar ni ubicar y el proceso no se puede paralizar porque sería impunidad y se vulnera
derecho a la verdad y justicia a las víctimas, entonces se autoriza para que el juez control de
garantías lo declare en ausencia y se le nombra defensor público y con el realizara imputación,
la fiscalía debe probar que agoto los mecanismos de búsqueda.
Esta declaración de ausencia, se investigó con imputado ausente si fiscal decide formular acusación
cuando va a fase de juzgamiento, a ese juez también le debe acreditar que continuo acreditando los
mecanismos de búsqueda, es decir, que si el control de garantías declaro la ausencia el fiscal no se
puede quedar tranquilo, este continua con la responsabilidad de seguir buscando y si no lo encuentra
debe demostrarle al juez de conocimiento que se agotó mecanismos de búsqueda y que no se
encontró. Si el fiscal no agota mecanismos de búsqueda el juez de conocimiento puede decirle que
hay lugar a nulidad y que no se puede formular acusación y eso evita las irregularidades del sistema
anterior.
Es muy importante la plena identificación e individualización del imputado, para evitar homonimias.
También es importante hablar de la congruencia y específicamente la congruencia fáctica que debe

existir entra la imputación y la acusación, es decir, no se pueden presentar hechos nuevos en la
acusación.
Se hablará del allanamiento como mecanismo de terminación anticipado, como posibilidad de que el
imputado acepte responsabilidad penal por delitos formulados en la imputación que es la primera
oportunidad y si se allana tendrá un descuento punitivo de hasta la mitad de la pena.
La fase de investigación puede terminar con el allanamiento con preacuerdo, aplicación de principio
de oportunidad o si en definitiva no hay lugar a estas, hay causales para que el fiscal solicite la
preclusión de la investigación y si no se presenta ninguno de estos supuestos, entonces ya nos
centraremos al escrito de acusación y como se inicia ya formalmente la fase de juzgamiento.
CAPITULO II
EL IMPUTADO EN EL PROCESO PENAL
1. El imputado en la actuación procesal penal.

 Es una condición procesal.
101
Santiago Posada
 Se adquiere desde la vinculación a la actuación mediante formulación de imputación o desde la
captura en caso de flagrancia o por orden de captura si sucede primero, porque desde ese
momento se activa su derecho de defensa.
 Se es acusado desde la presentación del escrito de acusación.
2. Presencia del imputado en el proceso penal.
Lo ideal es que la persona contra quien se adelanta una investigación penal actúe directamente:
 Exponiendo sus argumentos de defensa.

 Designando directamente su abogado.
Ambas cosas como garantía del debido proceso en el derecho de defensa orientado a dar efectividad
a los principios de contradicción y confrontación.
No siempre es posible la presencia del imputado, por tanto, el legislador previo de manera excepcional
la vinculación mediante la declaratoria de contumacia o de ausencia para:
 No entorpecer el cumplimiento de la pronta y eficaz administración de justicia y garantizar

derecho a las víctimas de verdad, justicia y reparación.
Ahora tanto en la contumacia como en la ausencia se requiere plena individualización e identificación

para evitar errores judiciales. – Casos de homonimia.
3. Individualización e identificación del imputado.
Se debe tener desde el inicio de la investigación penal.
 Individualización: Determinación física del sujeto pasivo de la acción penal, no puede ofrecer
equivocación y deben desechar cualquier tipo de confusión como que las características
correspondan a más de una persona. “ESE Y NO OTRO”.
Se entiende individualizada cuando se establecen sus rasgos distintivos como:
 Pertenencia a grupo étnico.

 Señales particulares.
 Toda incidencia especifica que permita diferenciarla de las demás.
Es un concepto que interesa a la antropología física, a la morfología.
102
Santiago Posada
 Identificar: Establecer el nombre, apellido, edad, lugar de nacimiento, residencia actual, estado
civil, de una persona.
Trascienden los documentos oficiales.
Es imprescindible por el derecho establecido en el Art 3 Decreto 1260/1970
4. Prevención de errores judiciales y homonimia.
Es un deber en el proceso evitar estos errores por:
 Homonimia.
 Suplantaciones.
 Falta de debida individualización.
Para esto se precisa que obre el registro dactilar.
Tanto la identificación como la individualización son un presupuesto normativo para el momento de

proferir el fallo, por tanto, los funcionarios deben tomar las medidas para evitar confusiones.
Una vez ejecutoriada la sentencia si se presentan problemas de homonimia, el Juez de Ejecución de

Penas debe adelantar las gestiones necesarias para la plena identificación del justiciable.
5. Exigencias sobre la identificación e individualización del procesado.
No existe tarifa probatoria para demostrar este aspecto, por esto, no es apropiado exigir siempre y en
todos los casos, por ejemplo, la tarjeta decadactilar.
La identificación e individualización la debe hacer el fiscal desde el inicio de su programa metodológico

como un factor necesario para el tramite formalizado del proceso.
Ya desde la audiencia de formulación de imputación la persona debe estar identificada e

individualizada, es más si la persona no cuenta con cedula se ha diseñado un trámite para que a la
persona se le cedule.
6. Métodos de Identificación.
103
Santiago Posada
 Características morfológicas de las huellas digitales.
 La carta dental.
 El perfil genético presente en el ADN.
 Exámenes de sangre o semen.
 Análisis de composición de cabellos, vellos y pelos.
 Comparación sistemática de escritura manual de grafismos cuestionados en un documento, o
características de la redacción y estilo.
 Conjunto de huellas dejadas al caminar o correr.
FUENTE SUSTANCIAL DE LA PRUEBA: Hacen parte

integral del testimonio para su confrontación en
el juicio y valoración judicial. Es prueba directa
con el testigo de cargo.
 Reconocimiento fotográfico o videos.

 Reconocimiento en fila. FUENTE FORMAL DE LA PRUEBA: Si el testigo
no está disponible para declarar en juicio oral,
esos reconocimientos se pueden presentar
como prueba de referencia legalmente
admisible a través de investigador de policía
judicial, quien fungirá como testigo de
acreditación.
Estos mecanismos operan cuando no se tiene certeza de la identidad del autor o participe del delito.
Son métodos de identificación:
1. Los que la c9iencia aporte y que establezca la criminalística – Art 251.

2. Reconocimiento fotográfico o videos – Art 252.
3. Reconocimiento en fila de personas – Art 253.
4. Cualquier elemento material probatorio y evidencia física que haya sido asegurado, descubierto,
solicitado, decretado y practicado en el juicio, en virtud del principio de libertad probatoria – Art
373.
7. El reconocimiento fotográfico y en fila de personas.
104
Santiago Posada
Es uno de los métodos legalmente establecidos para identificar los autores o participes de una
conducta delictiva investigada por la fiscalía en caso de no tener certeza.
El solo reconocimiento fotográfico no resulta dotar la eficacia demostrativa del señalamiento realizado
ante los investigadores por la víctima o el testigo, puede ser un método válido, pero para que pueda
tener algún mérito persuasivo en el juicio, es indispensable que durante la fase de investigación se
practique la diligencia de reconocimiento en fila de personas en caso de que se aprehenda o se
presente voluntariamente. De esta manera se comporta un verdadero elemento material probatorio
de cago por parte de la fiscalía, pero necesariamente debe ser presentado a través de un testigo de
acreditación, si es el caso.
El reconocimiento en fila es complemento del reconocimiento fotográfico, pero no está indicando la

ley que en todos los casos resulte obligatorio practicar ambas diligencias.
La identificación e individualización son presupuesto para la orden de captura, igualmente es requisito

para la imposición de la medida de aseguramiento, así como para la acusación.
 La apreciación y el poder demostrativo del reconocimiento no es aspecto que se determinen a

partir de si el acta o documento que recoge la ocurrencia de tal acto, es introducido al juicio, lo
relevante es si los testigos dan cuenta en el juicio de la ocurrencia de un señalamiento en esa
forma, afirmación que entra a formar parte integral de la prueba testimonial.
 Para acreditar un reconocimiento fotográfico no es necesario que siempre se integre el
documento en el que se consigna la realización de este acto de investigación.
 La prueba del reconocimiento fotográfico no la constituye el acta que lo documenta, sino que
lo constituye la afirmación del testigo que narra en el juicio que ese hecho aconteció, su poder
demostrativo depende de si el testimonio ofrece los datos suficientes para concluir que el
reconocimiento es confiable y no el producto de sugestión de los investigadores hacia el testigo.
8. El reconocimiento del implicado al momento de la aprehensión y en el momento del juicio oral.
 Aprehensión física del implicado:

 Es válido y eficaz pues se incorpora al testimonio que se rinda en juicio oral y público.
 Es medio de convicción y objeto de prueba que se ha de valorar en la sentencia.
 El señalamiento que en juicio haga el declarante es simplemente una extensión del
testimonio.
105
Santiago Posada
Ese reconocimiento es requisito previo para iniciar una indagación o investigación y no prueba de
responsabilidad.
Cuando la persona es capturada en situación de flagrancia o bien cuando es suficientemente conocida

por los declarantes, o no hay dudas sobre la identidad del indiciado, no se requiere reconocimiento
previo en fila de personas ni en fotografías por ser superfluo y es suficiente con el señalamiento en
audiencia pública del juicio oral.
Ahora bien, el reconocimiento sea fotográfico o en fila de personas, por sí solo, no constituye prueba
de responsabilidad con entidad suficiente para desvirtuar el derecho a la presunción de inocencia, ya
que la finalidad del juicio no es, ni podría ser, la de identificar o individualizar a una persona, en el juicio
se establece su responsabilidad penal o su inocencia , pues en el juicio el acto de reconocimiento
necesariamente debe estar vinculado con una prueba testimonial válidamente practicada.
Al juicio debe comparecer personalmente la víctima o el testigo que llevo a cabo el reconocimiento, a
fin de que ratifique, o rectifique el señalamiento y la identificación practicada en la investigación, salvo
el caso que el reconocimiento se pretenda hacer valer como prueba de referencia a términos de los Art
437 y sgtes del CPP.
9. Elementos materiales de prueba sobre identidad e individualización en el juicio oral.
La forma de acreditar cualquier hecho o circunstancia, incluida la identificación e individualización del

procesado, ha cambiado con la ley 906 de 2004 al desaparecer el principio de permanencia de la
prueba, ahora se considera prueba solo la practicada en el juicio, previo el cumplimiento de
aseguramiento y descubrimiento de cualquier elemento material probatorio a cargo del Fiscal.
La identificación e individualización no es objeto de prueba en el juicio si la verificación se produjo

desde el comienzo del trámite.
En el juicio oral no es necesaria la aducción de elemento probatorio alguno referido a la

individualización e identificación del acusado porque ello es absolutamente intrascendente, pues dicho
aspecto debe estar dilucidado en diligencias anteriores a ese acto procesal.
El Fiscal tiene una obligación en este tema para prevenir errores judiciales, pero dicha exigencia debe
cumplirla desde que se inicia la investigación, especialmente para la realización de algunas audiencias
preliminares, por ejemplo, la formulación de imputación.
En el juicio oral la prueba que se recolecta y debate atañe directamente a la responsabilidad o no del
acusado, sin que sea necesario recabar en tópicos ampliamente superados, como lo es el de la plena
individualización e identificación.
106
Santiago Posada
10. Obligaciones con el capturado sin identificación o para constatar su plena identificación.
Cuando se captura a una persona si cédula se debe proceder así:
 Toma registro decadactilar.

 Confronta su identidad con los documentos de loa Registraduría.
 Envía registro o tarjeta decadactilar a la Registraduría para que expida fotocédula.
Cuando no se posible por la Fiscalía obtener la plena identidad que corresponde al número único de
identificación personal, es decir, previo a agotar la actividad necesaria para lograr la plena
identificación, y no es posible, se debe remitir a la Registraduría vía correo electrónico imagen
digitalizada de las impresiones dactilares del procesado y su información biográfica.
De no encontrarse el respectivo registro civil ni el AFIS, y previo concepto del coordinador del Grupo
de Archivos de Identificación se procederá a la asignación de cupo numérico mediante la asignación
del respectivo número NUIP.
Esta identificación debe llevarse a cabo aun en los eventos en que los sindicados, presenten o exhiban
documento de identidad, pues en tales casos también resulta indispensable realizar los cotejos
dactiloscópicos que se consideren necesarios y resulten pertinentes para evitar falsedades, yerros o
confusiones, que no solo atentan contra la libertad, la dignidad y el buen nombre de aquellas personas
que han sido víctimas de suplantación.
11. Orden de captura por sentencia en contra de persona indocumentada.
Cuando se requiera librar orden de captura por razón de la sentencia de condena y el implicado no
tenga documentos en la Registraduría, a la orden de captura se ha de incorporar:
1. El registro decadactilar.
2. La reseña fotográfica de la que dio cuenta la Fiscalía desde el inicio del proceso.
La captura ilegal no genera nulidad del proceso, toda vez que siempre se tiene la opción de alegar
captura ilegal ante el juez control de garantías y también se puede presentar acción constitucional de
habeas corpus.
107
Santiago Posada
12. Criterio desarrollado por la Corte en torno a la exigencia de establecer la identidad o
individualización del procesado.
La jurisprudencia de la Corte exige que la sentencia de condena cuente por lo menos con la información
sobre su individualización, esto es, con algunos datos que permitan diferenciarlo de otros sujetos.
El criterio general, en todo caso, es que no puede procesarse a una persona indeterminada, sino que
al menos debe estar individualizada, esto es, se tenga conocimiento cierto sobre los datos o
información que permitan distinguirla de las demás.
13. Falta de identidad del probable autor de la conducta punible.
La falta de identidad del ejecutor de una conducta delictiva, no es obstáculo para que se adelante el
proceso hasta su culminación, siempre y cuando este arroje pruebas suficientes que permitan con
certeza diferenciar el condenado de otros individuos y de esta forma evitar errores judiciales al hacer
efectiva la condena.
Para sentencia de codena se requiere contar por lo menos con datos que lleven a individualizar al
sentenciado, esto es, a diferenciarlo de otras personas y concluir que se trata de él y no de otro sujeto.
14. Captura en situación de flagrancia e identificación.
En este caso se reafirma la prontitud en el proceso de identificación o individualización del sujeto, el

recaudo de su registro decadactilar es suficiente para tenerlo por plenamente individualizado, por
tanto, puede adelantarse la acción penal hasta su culminación.
La captura en flagrancia no determina por sí sola la responsabilidad penal.
En todo caso, se debe agotar una exhaustiva y completa tarea probatoria, y en cuanto al proceso “no
significa que este necesariamente debe finalizar con sentencia condenatoria”.
La flagrancia es apenas un indicio de participación o responsabilidad en el delito, no es en modo alguno

una prueba reina de responsabilidad.
15. Declaración de contumacia del imputado.
Establecida en el Art 291 CPP.
108
Santiago Posada
Cuando el imputado identificado e individualizado ha sido debidamente enterado para la celebración
de la Audiencia de Imputación, y no comparece sin justa causa de inasistencia, entonces la fiscalía,
previa demostración de la citación correcta, debe solicitar que se realice la audiencia con el defensor
contractual, si este no comparece sin justa causa de inasistencia, o bien porque el implicado no tiene
defensor, entonces el Juez procederá a designarle defensor público en el mismo acto.
En definitiva, es contumaz aquel que ha sido debidamente citado a las audiencias, lo cual se comprueba
con la firma impresa en el oficio de citación, sin embargo, sin justa causa:
 No comparece a las audiencias.

 O quien fue notificado en audiencias preliminares anteriores y así consta en los registros o
audios o actas, y no comparece a la audiencia de imputación previa citación.
 A quien después de legalizada la captura, no se le formula imputación, y luego se le cita a las
direcciones, teléfonos y demás, y tampoco comparece a las audiencias.
Se le declarara contumaz entonces.
16. Emplazamiento del imputado ausente.
Establecida en el Art 127 CCP.
Se presenta cuando luego de identificada e individualizada la persona, se cita y no se logra localizar;

y definitivamente se desconoce su paradero. En tal caso, se debe solicitar audiencia preliminar ante
el JCG para que declare la ausencia de la persona, lo emplace y se le designe Defensor Público.
Se concluye entonces de la Sentencia C-591 y C-592 de 2005:
A. No se puede adelantar investigaciones o juicios de ausencia; tanto menos en el marco de un

sistema procesal penal de tendencia acusatoria.
B. Solo de manera excepcional y con el único propósito de dar continuidad y eficacia a la
administración de justicia en tanto que servicio público esencial, la Constitución y los tratados
internacionales sobre derechos humanos, pueden admitirse las figuras de la declaratoria de
persona ausente y la contumacia.
C. La declaratoria de persona ausente por parte del JCG solo procederá cuando verifique de
manera real y material y no meramente formal, que al fiscal le ha sido imposible localizar a
quien requiera para formularle la imputación o tomar alguna medida de aseguramiento que
lo afecte.
D. La Corte considera que la declaratoria de persona ausente debe estar rodeada de las debidas
garantías procesales y ser objeto de un estricto control judicial, y que, por lo tanto, no se
109
Santiago Posada
agota con la actividad que despliega de manera obligatoria la fiscalía para demostrarle al
JCG el agotamiento de las diligencias suficientes y razonable para la declaratoria de ausencia.
17. Requisitos de validez de un juicio en ausencia. Condiciones para el emplazamiento.
Se presenta cuando se logra identificar e individualizar la persona y se cita y no se logra localizar y

definitivamente se desconoce su paradero, en ese caso el Juez control de garantías procederá a
solicitud del fiscal declarar la ausencia.
a. Fiscal despliega todos los mecanismos de búsqueda suficientes, razonables y bastantes en

calidad y cantidad para ubicar la persona.
b. Fiscal hace solicitud a JCG, exhibiéndole los documentos y pruebas en los que consten las
actuaciones precedentes.
c. El juez realizara la verificación material de tales elementos probatorios.
d. El Juez si encuentra satisfechos los requerimientos, procederá a emplazamiento mediante un
edicto que se fija en lugar visible del Juzgado durante 5 días hábiles y ordenará publicar en
medio radial y prensa de cobertura local.
e. Finalizado este trámite, si no comparece entonces el Juez lo declarara persona ausente
designándole un defensor público.
f. El Fiscal continuara la búsqueda para lograr su comparecencia en alguna instancia.
18. Derecho de defensa material del imputado.
El derecho a la defensa material, en el contexto del sistema penal acusatorio, tiene varias
connotaciones, por ejemplo: la facultad que le asiste al procesado de presentar alegatos introductorios
y conclusivos, interponer recursos, elevar solicitudes y peticiones de diferente índole, interrogar a los
testigos directamente, pedir pruebas, guardar silencio, con la posibilidad de ser escuchado.
CAPITULO XI
IMPUTACIÓN Y AUDIENCIA DE IMPUTACIÓN DE CARGOS
110
Santiago Posada
1. Competencia nacional del juez de control de garantías.
La función de control de garantías será ejercida por cualquier juez penal municipal, quienes tienen
entonces competencia nacional, por tanto, la competencia no se circunscribe a los hechos sucedidos
en su sede de ubicación territorial.
Si las partes, guardan silencio con respecto a la competencia o frente a esa posible falta de conexidad
del hecho delictual con la sede territorial del juez de control de garantías, dicha situación no comporta
una irregularidad que socave la estructura del proceso ni afecte los derechos de las partes e
intervinientes, por lo que no constituirá motivo de nulidad.
2. Entrega del escrito de la imputación antes de la audiencia correspondiente.
No obstante que la imputación ha de hacerse en audiencia ante el juez de control de garantías, ningún
inconveniente existe para que se entregue con anticipación escrito contentivo de la imputación al
procesado, a su abogado defensor, a la víctima y al agente del Ministerio Publico, de tal manera que
cuando se celebra la audiencia ya están suficientemente enterados de los hechos y de la calificación
jurídica del delito endilgado.
3. Precisiones previas sobre la audiencia de imputación.
El juez debe presidir la audiencia y constatar la presencia del fiscal, del imputado, de su abogado
defensor de confianza o el designado por la defensoría pública, también pueden estar presentes el
delegado del Ministerio Público y la víctima.
Precisiones:
 La formulación de imputación es por excelencia un acto de parte pues su función se agota en la

comunicación que la Fiscalía hace al Imputado, de una decisión adoptada después de un análisis
ponderado y riguroso, para lo cual el fiscal tiene todo el tiempo hasta que se prescriba la acción
penal.
 El acto se surte ante el juez en función de control de garantías con la presencia del indiciado y/o
su defensor y el fiscal, La imputación se realizará de forma oral, ofreciendo oportunidad de
aceptar cargos para obtener una rebaja hasta del 50% de la pena eventualmente imponible.
 La victima puede estar presente en la audiencia, razón por la cual previamente se le debe citar
a dicho acto procesal.
111
Santiago Posada
 Todas las audiencias concentradas deben estar precedidas de petición expresa y se deberán
realizar con la presencia del implicado y abogado defensor, la de legalización de captura debe
ser dentro de las 36 horas siguientes y la de imputación e imposición de medida de
aseguramiento si no son concentradas con la de legalización debe hacerse en un plazo continuo
y razonable.
 La ausencia del imputado puede ser porque fue declarado en contumacia o fue emplazado y no
compareció, o está detenido y es su voluntad no asistir, o simplemente estando en libertad
delega en su abogado toda la actividad en pro de sus intereses.
 Con la sola presencia del defensor, se puede legalizar la captura (en flagrancia o por orden de
captura).
 Cuando el capturado haya entrado en estado de inconsciencia después de la privación de la
libertad o se encuentre en un estado de salud que le impida ejercer su defensa material, la
posibilidad de allanarse a la imputación se mantendrá hasta cuando la persona haya recobrado
la consciencia, con el mismo descuento punitivo, cuando se encuentre en clínica u hospital, pero
consciente y en estado de salud que le permita ejercer su defensa material, el JCG a solicitud del
fiscal se dirigirá a ese lugar para los efectos de la legalización de la captura, la formulación de
imputación y la respuesta a las demás solicitudes de las partes.
 Con la imputación se interrumpe la acción penal.
4. Componentes de la imputación de cargos.
La audiencia es importante por:
 Con ella se da inicio formalizado del proceso penal.

 Se viabiliza la posibilidad de formular acusación al imputado, si se trata de la via ordinaria, o
permite la terminación extraordinaria por el camino del allanamiento o los acuerdos o
negociaciones entre las partes procesales.
El acto formal de imputación de cargos tiene tres componentes:
 Personal: Persona investigada, identificada e individualizada.

No puede variar entre la imputación y la acusación.
 Factico: Los hechos jurídicamente relevantes, deben permanece inalterables.

No puede variar entre la imputación y la acusación.
Si resultaren hechos nuevos después de formularse imputación, no se pueden incluir, tendría que
formular imputación por ese hecho nuevo para incluirlo en la acusación, pero no puede incluirlo
directamente.
112
Santiago Posada
 Jurídico: Los delitos, es variable. – Calificación Jurídica Provisional.
Puede variar entre la imputación y acusación.
5. Concepto de comunicación.
La imputación es un acto de comunicación, pero no se puede asimilar a un acto de mera información

abreviada o resumida.
Es un acto de comunicación porque busca hacer a otro participe de los que otro tiene, es una relación
dinámica entre dos extremos del proceso, además es un mero acto de comunicación porque no implica
ningún acto de contradicción, descubrimiento probatorio o cualquier otro aspecto que permita
estructurar una controversia que deba ser resuelta dentro de esa misma, y que lo único necesario allí
es tener una claridad absoluta acerca de la imputación fáctica y jurídica que se realiza.
No es susceptible de recursos, ni de anulación, ni de aprobación o improbación, y tampoco el imputado

puede solicitar su propia audiencia de formulación de imputación.
6. Situaciones que determinan la formulación de la imputación.

Cuando del material probatorio, evidencia física o información legalmente obtenida de que se disponga
y puede inferir razonablemente que es el autor o participe de la conducta, el Fiscal procederá a
imputarle cargos.
El fiscal deberá explicar suficientemente la inferencia razonable de autoría o participación.
La imputación tiene un alto grado de flexibilidad, pues en aplicación del principio de progresividad, a
medida que avanzan la investigación, es posible que sea necesario ajustarla en orden a su precisión,
siempre y cuando estos no supongan la alteración de la facticidad comunicada.
La formulación de imputación en audiencia ha de ser fáctica y jurídica.
La progresividad de la acción penal significa que conforme avance el proceso debe tener una mayor
carga de argumentación, consistente en:
Imputación Acusación Sentencia
Posibilidad Fundada: El fiscal Probabilidad de Verdad: El Certeza Razonable: Para

hará la imputación cuando de fiscal presentara el escrito de condenar se requiere el
113
Santiago Posada
los elementos materiales acusación ante el juez conocimiento más allá de
probatorios, evidencia física o competente para adelantar el toda duda, acerca del delito y
de la información legalmente juicio cuando de los de la responsabilidad penal
obtenida, se pueda inferir elementos materiales del acusado, fundado en las
razonablemente que el probatorios, evidencia física o pruebas debatidas en el juicio.
imputado es autor o participe información legalmente
La sentencia condenatoria no
del delito que se investiga. obtenida, se pueda afirmar,
podrá fundamentarse
con probabilidad de verdad,
exclusivamente en pruebas de
que la conducta delictiva
referencia.
existió y que el imputado es
su autor o participe.
7. Requisitos y contenido de la imputación de cargos.
Existe base probatoria mínima, de la cual se puede inferir razonablemente de su posible autoría o
participación en la conducta punible.
 Individualización e identificación concreta del imputado.

 Relación clara y sucinta de los hechos jurídicamente relevantes, en lenguaje comprensible.
 Posibilidad del investigado de allanarse a la imputación.
8. Relación clara y sucinta de los hechos jurídicamente relevantes, en lenguaje comprensible.
A. Imputación Fáctica.
A pesar de que la investigación es embrionaria, no es obstáculo para presentar una relación de los
hechos claras, coherentes, concisa y sucinta con relevancia jurídica, y en un lenguaje comprensible.
Se debe explicar por la fiscalía las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que ocurrieron los hechos.
Los hechos y circunstancias deberán permanecer incólumes. Debe existir consonancia respecto de los
supuestos fácticos (tiempo, espacio, modo y lugar).
Los hechos serán inmodificables, pues si bien han de serle imputados al sujeto con su connotación
jurídica, no podrá la acusación abarcar hechos nuevos, de lo contrario se presentaría una vulneración
al principio de congruencia.
114
Santiago Posada
Cuando los hechos no varían no se requiere hacer una nueva imputación jurídica.
La imputación constituye un condicionante fáctico absoluto de la acusación, por ello, entre estos dos
actos debe existir una adecuada relación de correspondencia, exigencia que no se extiende al ámbito
jurídico, cuya congruencia solo es exigible entre la acusación y la sentencia.
Cuando surjan nuevas aristas fácticas o nuevos hechos que conlleven la configuración de otras hipótesis
delictivas será necesario ampliar la formulación de imputación o incluso practicar otra diligencia de esa
índole, a fin de no sorprender al procesado, limitante que subsiste aun en la audiencia de formulación
de acusación.
B. Imputación Jurídica.
En el proceso penal se determina o singulariza el supuesto fáctico a partir de la formulación de

imputación con relevancia jurídica, es decir, de aquello que constituye el eje central de la conducta, de
lo importante, lo trascendente, lo necesario, lo esencial o sustancial para ofrecer el conocimiento
requerido al imputado para preservar los derechos y garantías procesales.
La calificación jurídica es eminentemente variable; es decir, que en el escrito de acusación se puede

variar la imputación jurídica (especie delictiva) del hecho endilgado.
No se puede aceptar que la formulación de cargos realizada en la audiencia de imputación, sea un acto
inmodificable que formal y materialmente define con vocación de permanecía el contenido de los actos
posteriores del proceso penal, hasta impedirle a la fiscalía moldear el núcleo de la conducta de acuerdo
con la dinámica del proceso, mediante la inclusión de la totalidad de circunstancias que acompañan a
la conducta.
El componente jurídico no predetermina la acusación ni la sentencia, razón por la cual la fiscalía puede
introducirle variaciones en la acusación (escrito y audiencia), momento a partir del cual se erige en
límite de la sentencia en sus aspectos personal, fáctico y jurídico.
Se puede eliminar, suprimir o adicionar, circunstancias, genéricas o específicas, de agravación o de

atenuación, e igual sucede con las circunstancias de mayor y menor punibilidad.
La imputación es flexible en aplicación del principio de progresividad, pues a medida que avanzan las
actividades investigadas, y con ello la recolección de nueva información, es posible que sea necesario
ajustarla en orden a su precisión jurídica, siempre y cuando estos no supongan la alteración de la
facticidad comunicada.
La calificación jurídica que se comunica en la imputación es provisional y la que se ofrece en el escrito

de acusación puede ser modificada en la audiencia de formulación de acusación y en los alegatos
finales únicamente por el fiscal como titular de la pretensión penal.
115
Santiago Posada
No hay imputabilidad jurídica pues precisamente por el desarrollo y progresividad del proceso penal
es que el grado de conocimiento se incremente, por tanto, es posible que la valoración jurídica de ese
hecho tenga para el momento de la acusación mayores connotaciones que implican su precisión y
detalle.
Desde la imputación de cargos se impone además el principio de coherencia a fin de que a lo largo del
diligenciamiento se preserve el núcleo factico entre los actos de formulación de imputación y acusación
estándole vedado al ente investigador adicionar gradualmente hechos nuevos.
La imputación debe ser sin aumentos abusivos de las consecuencias jurídica de los hechos endilgados
cargados más de lo justo las imputaciones para forzar aceptaciones de intimidados capturados.
C. Imputación Personal.
Se refiere a la persona del indiciado, imputado o acusado, el cual deberá estar plenamente identificado
e individualizado.
Este aspecto, siempre será inmodificable, pues no se puede imputar a una persona y acusar a otra
persona diferente.
9. Elementos probatorios en la audiencia de imputación.

La Fiscalía puede negarse a exhibir los elementos materiales probatorios, salvo lo que se requiera para
la imposición de la medida de aseguramiento.
Esta audiencia no es escenario para la práctica de pruebas ni para la controversia probatoria que se
refieran al hecho punible endilgado, pues su sede natural es el juicio oral ante el juez de conocimiento.
10. El Juez no puede ejercer control material de la imputación.

No tiene cabida en el modelo acusatorio que el juez de conocimiento o de ganancias se ocupe de
aquello que no le compete, razón por la cual, cuando invalida la imputación para que en su lugar sea
complementada como en su opinión corresponde está controlando materialmente la acusación.
En definitiva, los jueces no pueden indicarle a la fiscalía la forma o modo en que deben imputar los
delitos a los procesados. Por supuesto, sin perjuicio de los deberes de protección de garantías
judiciales.
116
Santiago Posada
11. Consecuencias de la imputación como acto de parte.
La imputación es un acto de parte exclusivo y excluyente de la fiscalía.
 No es dable al imputado o defensor oponerse a la comunicación.

 El procesado ni el defensor pueden discutir a la ocurrencia o no de los hechos, sobre tipicidad
o sobre autoría.
 El indiciado no puede solicitar su propia audiencia de imputación en la etapa de investigación
preliminar, queda en manos solo de la fiscalía.
 El juez no puede aprobar ni improbar la imputación.
 La imputación no tiene control judicial.
 No es susceptible de anulación.
 No es susceptible de recursos.
 Se inicia formalmente la investigación penal.
 Se activa el derecho de defensa y los nuevos derechos para el imputado.
 Es el primer escalón de la congruencia pues condiciona la acusación.
 Se advierte la prohibición de enajenar bienes sujetos a registro.
 Se interrumpe el término de prescripción de la acción penal.
 Se inicia el plazo para radicar escrito de acusación e iniciar el juicio oral.
12. Imputación de cargos y demás intervinientes procesales.

El ámbito de intervención de las víctimas en la audiencia de formulación de la imputación
restringiéndola a la oportunidad de conocer los cargos comunicados al procesado y a ser escuchadas,
sin que se les habilite a las víctimas para hacer prevalecer su postura fáctica y/o jurídica frente a los
términos de la imputación o del allanamiento o preacuerdos.
Se ha facultado a la víctima facultades para solicitar medidas de aseguramiento o de protección,

intervenir en la audiencia de formulación de la acusación, oponerse a la petición de preclusión, pedir
la práctica de pruebas anticipadas ante el JCG, el descubrimiento de un elemento material probatorio
o de evidencia física, hacer observaciones sobre el descubrimiento.
Lo dicho de la víctima se predica en lo pertinente al Ministerio Público.
13. Consecuencias procesales de la imputación de cargos.
 Se activa una serie de prerrogativas para las partes e intervinientes en tanto sirve de piso a un
escenario nuevo.
 Se inicia formalmente la investigación penal.
 Enmarca el derecho de defensa material.
117
Santiago Posada
 Se estructura el primer presupuesto de congruencia.
 Se advierte la prohibición de enajenar bienes sujetos a registro dentro de los 6 meses siguientes
a la imputación.
 Es imprescindible que la Fiscalía califique el acontecer factico en función de sus consecuencias
jurídicas.
 Interrumpe el término de prescripción, vuelve a empezar a contar un nuevo termino por la mitad
de la inicial – Art 86.
 Se inicia plazo para que la fiscalía radique acusación.
 Surgen nuevos derechos para el imputado.
CAPÍTULO XII
ALLANAMIENTO A CARGOS
1. Terminación anticipada del proceso penal no es esencial al concepto de sistema acusatorio.

El proceso penal puede terminar anticipadamente a través de la aceptación unilateral de
responsabilidad, o bien a través del acuerdo o consenso en asocio con la fiscalía, a través de la
negociación o los preacuerdos.
La simplificación procesal no suprime el debido proceso.
2. Posibilidades del investigado de allanarse a la imputación y a obtener rebaja de la pena de

conformidad con el Art 351 CPP.
La ley procesal ha previsto dos clases de específicas de proceso:
 Uno ordinario que comporta el adelantamiento de la totalidad de las fases de investigación,

imputación, acusación, juicio oral, sentencia y ejecución.
 Otro abreviado, fundado en la renuncia voluntaria, debidamente informada y con asistencia de
un defensor, por parte del imputado o acusado, al derecho a no autoincriminarse y al de tener
un juicio oral público, oral contradictorio, concentrado, imparcial, con inmediación de las
pruebas, en el cual pudiera personalmente o por conducto de su defensor, hacer comparecer e
interrogar a los testigos y peritos de cargo y descargo, con a finalidad de aceptar su
responsabilidad penal.
El proceso abreviado tiene dos formas:
 Simple y llana aceptación de los cargos imputados.
118
Santiago Posada
 Derivada de la celebración de preacuerdos con la fiscalía.
Cada una de estas, trae aparejada no solamente sus propias particularidades de realización, sino,
asimismo, especificas consecuencias en la determinación de la punibilidad.
El Fiscal después de individualizar e identificar al implicado, realizara juicio oral y público de imputación
fáctica y jurídica, ofreciéndole la posibilidad de aceptar los cargos por obtener una rebaja hasta del
50% de la pena eventualmente imponible.
Corresponde al funcionario judicial, de garantías o conocimiento, verificar que la aceptación de

responsabilidad penal se hubiere llevado de manera libre, voluntaria, debidamente informada y con la
asistencia de un defensor, pero la intervención del juez no se limita a la verificación de aspectos
formales con miras al proferimiento de un fallo de condena, sino que su función también implica la
posibilidad de improbar aquellas manifestaciones de culpabilidad que conlleven o sean resultado de
la transgresión de derechos y garantías fundamentales del procesado.
Mientras los preacuerdos que se presenten entre la fiscalía y defensa luego de la imputación de cargos,
no vulneren las garantías y derechos fundamentales, se deben aprobar por el juez de conocimiento.
3. Deberes de información por parte de la Fiscalía en la audiencia de imputación de cargos.

La labor de la Fiscalía en la audiencia de imputación de cargos, en tema de renuncia de derechos por
parte del procesado, debe ser clara y concreta así:
Primero. Debe ponerlo al tanto de la posibilidad de optar por aceptar la comisión del injusto y con
ello de renunciar al principio de no autoincriminación y a la garantía de un juicio público.
Segundo. Debe aclararle, con especial celo, que la actuación de la Fiscalía se limita a hacer el
ofrecimiento de rebaja de pena, pero no a determinar la pena concreta y definitiva; igualmente,
deberá indicarle la imposibilidad de rebaja de pena por expresa prohibición legal no obstante
la aceptación de responsabilidad.
Tercero. Que tratándose del allanamiento a cargos quien está facultado para fijar en definitiva y
con cierta discrecionalidad motivada y razonable el quantum punitivo, es exclusivamente el juez
de conocimiento y no lo es el juez de control de garantías.
Cuarto. Debe brindarle una explicación en el sentido de la rebaja.
Quinto. Que es en la audiencia de individualización de pena y sentencia, el escenario para que el
procesado y su defensor expongan los argumentos que sirvan de apoyo a la pretensión de
descuento punitivo en la proporción deseada, petición que puede o no ser acompañada por el
ente acusador, la víctima o el Ministerio Público.
Sexto. Claridad sobre la rebaja de pena, así:
119
Santiago Posada
Audiencia de Imputación Audiencia Preparatoria Audiencia de Juicio Oral
Desde la tercera parte y 1 día Desde una sexta parte y 1 día Fija de una sexta parte.
hasta de la mitad. hasta una tercera parte.
Y en el caso de flagrancia, así:
Audiencia de Imputación Audiencia Preparatoria Audiencia de Juicio Oral
Desde 8,33% y 1 día hasta Desde 4,16% y 1 día hasta Rebaja fija de 4,16% (1/4 de la
12,5% (1/4 de la mitad) 8,33% (1/4 de la tercera parte) sexta parte)
Séptimo. Debe advertirle que una vez aprobado no hay lugar a retractación.
4. Audiencia preliminar para aceptación de cargos después de la imputación y antes de la

acusación.
Luego de culminada la imputación de cargos, puede hacerlo en la audiencia concentrada de medida
de aseguramiento o en la audiencia de afectación de bienes con fines de comiso, una vez culminada la
audiencia concentrada y antes de la presentación de escrito de acusación, en cuyo caso deberá pedir
audiencia preliminar.
El Código Penal solo contempla tres escenarios posibles para la aceptación de cargos:
 Audiencia de Imputación.
 Audiencia Preparatoria.
 Audiencia de Juicio Oral.
En efecto, cuando ha terminado la audiencia concentrada y antes de la presentación del escrito de

acusación el implicado podrá pedir audiencia preliminar para aceptación de cargos, cuestión que es
procedente por las siguientes razones:
 Luego de la imputación puede aceptarse la responsabilidad penal.

 El limite final, es el interrogatorio al acusado al inicio de la audiencia de juicio oral y público,
posteriormente del juicio y de acuerdo al caso concreto, se puede acceder a la aceptación
unilateral de culpabilidad.
 Una de las finalidades es la de humanizar la actuación procesal, obtener pronta y cumplida
justicia, activar la solución de los conflictos sociales a través del instituto de la terminación
anticipada, anormal o abreviada del proceso penal con el allanamiento a cargos o con la
negociación.
120
Santiago Posada
Ese esquema de premios conlleva a establecer conversaciones, transacciones, negociaciones, sin que
tales acercamientos previos deban ser puestos en conocimiento del juzgador, a quien solamente se le
informa del convenio finalmente logrado.
 Si se hace de esa manera, o inclusive en la audiencia de acusación donde la ley no previó la

aceptación unilateral de responsabilidad, al imputado se le reconocerá una rebaja de pena legal
si no está expresamente prohibido.
Finalmente, se deberá indicar que en esta situación la fiscalía, con nuevos elementos materiales
probatorios puede variar la calificación jurídica, en cuyos casos, se debe readecuar por la fiscalía la
nueva calificación jurídica y sobre la misma es que el implicado ha de decidir si se allana o no a los
cargos endilgados.
El JCG deberá, interrogar a la fiscalía si mantiene o no la imputación jurídica endilgada, si hay lugar a
ellos, proceder a interrogar al filiado con respecto a la aceptación libre, informada, unilateral y
voluntaria de responsabilidad.
El tramite también puede surgir, indirectamente, a partir de iniciativa de la fiscalía para que en audiencia
preliminar proceda a readecuar la imputación jurídica de la conducta, ya agravándola o ya atenuándola,
en cuyo caso el implicado tendrá oportunidad de allanarse o no al cargo readecuado jurídicamente.
5. La aceptación de cargos equivale a acusación y no es necesario presentar escrito de acusación

con allanamiento.
Cuando se presente aceptación de responsabilidad unilateral en audiencia de imputación, lo actuado
es suficiente como acusación sin que sea necesario la entrega de otro escrito denominado escrito de
acusación con allanamiento.
Con el acta suscrita ya existe jurídica y procesalmente acusación, con lo cual se entiende satisfecho el
acto de acusación.
En la sistemática procesal es incuestionable que el acta en que se recoge el allanamiento a los cargos
endilgados durante la audiencia de formulación de imputación equivale al escrito de acusación, tal
como lo determina el Art 293 CPP.
La Corte ha dicho que elaborar escrito de acusación y celebrar audiencia de formulación de acusación,
es innecesario e improcedente, pues es suficiente que se envié el acta con el audio al juez de
conocimiento para que este convoque a la audiencia de individualización de pena y sentencia.
6. La irretractabilidad en el allanamiento a cargos.
121
Santiago Posada
Luego que el imputado se allane a los cargos y el juez correspondiente, no es posible que la fiscalía se
retracte, en cualquier sentido, de los cargos endilgados y aceptados por el procesado.
Los términos del allanamiento o del preacuerdo, que necesariamente conducen a un fallo anticipado,
deben ser respetados por las dos partes; esa sujeción es precisamente lo que fundamenta el principio
de no retractación que rige en estos casos, siendo la audiencia de su verificación, celebrada ante el JCG,
la oportunidad para formular cualquier observación sobre el sometimiento por los imputados y la
renuncia a un juicio público.
La audiencia es para escuchar a las partes sobre los criterios para individualizar la pena, no es un espacio
procesal para desconocer lo consolidado válidamente en una etapa anterior.
La fiscalía puede impugnar la decisión del juez que avala el allanamiento a cargos, pero no puede
retractarse de la imputación ya realizada.
7. Verificación del allanamiento a cargos por el juez de conocimiento.
En caso de aceptación de cargos en la audiencia de imputación, entonces el examen lo verificara el JCG

sin que se requiera su repetición o validación por parte del juez de conocimiento.
El juzgador de conocimiento, en estos casos, no requiere interrogar nuevamente sobre renuncia de

derechos al imputado, pues tal labor ya la realizo el despacho de control de garantías.
El juez de conocimiento entonces simplemente verifica el registro magnetofónico y el acta

correspondiente.
Por supuesto, en los demás estadios procesales tales como la audiencia de acusación, audiencia
preparatoria y audiencia de juicio oral, la constatación sobre renuncia de derechos la hace directamente
el juez de conocimiento.
8. Deberes del Juez de conocimiento en tema de justicia premial.
Uno. Las atribuciones del juez de conocimiento no se contraen a dictar, sin más, sentencia de
condena con la rebaja que corresponda, cuando hay lugar a ello.
Dos. Su obligación es disponer la nulidad de la actuación en el evento de evidenciar un vicio
que afecte el debido proceso.
Tres. La revisión no es meramente sobre aspectos formales, tales como la libertad de decisión,
la comprensión o la asistencia jurídica que hubiere tenido el imputado o procesado.
Cuatro. El mecanismo de terminación anticipada no legitima al fallador para emitir una condena
que haga caso omiso de los antecedentes del proceso, pues no puede perderse de vista que la
122
Santiago Posada
prevalencia del derecho material y las garantías fundamentales también rigen en los casos de
sentencia anticipada o proceso abreviado o anticipado.
Cinco. En tema de negociación se incluye el control de legalidad de lo acordado; es decir, que
su función es la de constatar si lo pactado entre el acusado y el imputado no desconoce
garantías fundamentales, o bien si sus precisos términos son en verdad susceptibles de
consenso.
Seis. Al juez de conocimiento le compete entrar a verificar si existe alguna prohibición
constitucional o legal, que impida celebrar el acuerdo suscrito entre la fiscalía y el imputado.
9. Verificación del Juez de conocimiento para dictar sentencia.
 Debe establecer la validez del proceso, es decir, sin vulnerar garantías fundamentales.
 Una vez escuchado el audio, constatar la existencia de dicho acto y la validez de la aceptación
de responsabilidad, constatar que el mismo sea voluntario, debidamente informado, sin vicios,
asesorado por abogados, o cualquier circunstancia análoga debidamente probada.
 Debe constatar un fundamento razonable que desvirtué la presunción de inocencia, es decir,
que exista un mínimo de prueba que permita inferir la autoría o participación y su tipicidad.
 Verificar la legalidad de la calificación jurídica de las conductas y la legalidad de la penal.
10. Criterios para las rebajas de pena por allanamiento a cargos.
 La eficaz colaboración para lograr los fines de la justicia.

 La significativa economía en la actividad estatal de investigación.
 Que haya proporción con la dificultad probatoria.
 Que se facilite el descubrimiento de otros participes u otros delitos conexos.
 Que no se dificulte la investigación de otras conductas o participes.
 Demás criterios análogos y que en todo caso se motiven suficientemente y que sean razonables.
11. Limitaciones y renuncias cuando se presenta el allanamiento a cargos.
a. Introducir hechos nuevos.

b. Suprimir atenuantes reconocidos.
c. Adicionar agravantes específicas para cada delito ni circunstancias de mayor punibilidad.
d. Hacer más gravosa la situación del imputado.
123
Santiago Posada
e. Además, cesa automáticamente la investigación.
f. No autoincriminarse.
g. A tener juicio oral, publico, contradictorio, concentrado, imparcial, con inmediación de las
pruebas y sin dilaciones injustificadas.
h. Renuncia a alegar inocencia.
i. Renuncia a solicitar degradación de formas de participación.
j. No puede alegar causales de exclusión o ausencia de responsabilidad.
k. No puede alegar ilicitud o ilegalidad de medios probatorios.
l. No es posible impugnar las sentencias dictadas de forma anticipada respecto de aspectos
admitidos por el acusado de forma unilateral o convenida.
El recurso de apelación contra la sentencia el procesado y su abogado pueden legítimamente alegar:
 Vicios del consentimiento.

 Vulneración de garantías fundamentales.
 Dosificación de pena.
 Otorgamiento de subrogados y sustitutos penales.
12. Aceptación de cargos inimputables.

Inicialmente se consideró que no era posible la aceptación unilateral de responsabilidad por quien en
el momento de ejecutar la conducta típica y antijurídica no tuviere la capacidad de comprender su
ilicitud o de determinarse de acuerdo con esa comprensión.
Luego la Corte expreso que no es cierto, ni fáctica ni normativamente, que en los supuestos de personas
con discapacidad mental carezca de capacidad jurídica o de capacidad cognoscitiva para comprender
el procedimiento penal y que la ley no prohibió el instituto de la terminación anticipada para
inimputables.
13. No hay aceptación parcial ni condicionada de los cargos imputados.
Si se imputad un concurso de delitos, el implicado puede únicamente allanarse al cargo uno y en cuyo
caso se genera una ruptura de la unidad procesal y frente a los delitos no aceptados la fiscalía tendrá
las opciones legales de acusar, solicitar preclusión, presentar principio de oportunidad.
El allanamiento a cargos debe ser incondicional, es decir, debe ser una aceptación pura y simple, no
sometida a condición, plazo o modo, en cuyo caso el juez no debe darle trámite y proseguir con el
curso de la audiencia; y el implicado tendrá la opción de la negociación de cargos con la fiscalía.
La respuesta del procesado en tema de aceptación de responsabilidad debe ser sencillamente de si o

no, sin ninguna otra alternativa o adición.
124
Santiago Posada
14. Aceptación de cargos y audiencia del Art 447 CPP, no hay audiencia del Art 339 CPP.
Una vez la persona imputada ha aceptado cargos en la audiencia de formulación de imputación, el
tramite propio del proceso ordinario termina, razón por la cual, recibida la actuación por el juez de
conocimiento, sin el denominado escrito de acusación con allanamiento, cita a audiencia con el fin
exclusivo de individualizar la pena y dictar el fallo.
El trámite del Art 339 del CPP es propio de la fase procesal de juicio ordinario al cual renunció
expresamente el imputado al aceptar responsabilidad penal, ni siquiera existe controversia respecto de
hechos o denominación jurídica, evidente como surge que unos y otras fueron aceptados cuando los
presento el fiscal y apenas se recurre al juez de conocimiento a fin de que formalice esa aceptación
incondicional del imputado a través de la sentencia correspondiente.
15. Aceptación de cargos y sentencia absolutoria.
La aceptación de responsabilidad es necesaria pero no suficiente para una sentencia de condena. No

hay condena por el solo consenso, razón por la cual es posible que el proceso, no empiece el
allanamiento a cargos, culmine con sentencia absolutoria.
Por el solo hecho de presentarse un allanamiento a cargos, las consecuencias indefectibles es la

sentencia condenatoria y eliminar así la posibilidad de juzgar por parte del Juez de conocimiento,
implicara, ni más ni menos, automatizar al juez para convertirlo en notario de actos entre partes sobre
los cuales no tendrán otra función que su protocolización.
El juez de conocimiento no está atado a la declaración de culpabilidad obtenida a través de la

terminación anticipada del proceso penal.
Si se observa que los elementos materiales probatorios son frágiles, endebles, es decir, insuficientes
para dar cuenta cercana de la verdadera realidad de la conducta, por más que medio un allanamiento,
la condena no procedería.
16. Aceptación de cargos por vía del allanamiento y principio de oportunidad.

Así como no hay obstáculo alguno para dictar sentencia absolutoria no obstante el allanamiento a
cargos, tampoco hay óbice alguno para que una vez presentado el allanamiento a cargos se inicie el
trámite del principio de oportunidad.
El principio de oportunidad se aplica a los responsables, así como el allanamiento se aplica, también, a
los responsables, así como el allanamiento se aplica, también, a los responsables, y en el segundo caso
puede terminar con sentencia absolutoria; así que no hay razón para que igualmente pueda terminar
por principio de oportunidad no obstante el allanamiento a cargos.
125
Santiago Posada
Adicionalmente, si no se ha proferido sentencia todavía se está en la fase procesal de juicio, razón
adicional para permitir el trámite del principio de oportunidad aún cuando se presente el allanamiento
a cargos.
126

Reformas Procesales Penales en Latinoaméric1

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DERECHO PROCESAL PENAL

Reformas Procesales Penales en Latinoamérica

Entre los años 80 y 90 se presentan las Reformas de 1ra Generación:

En estos países se trazan en sus reformas, procedimientos penales de corte acusatorio.

Características de las reformas de primera y segunda generación:

1ra Generación 2da Generación

El juez tiene doble función la de investigar y la de Se separa la función de investigar (Fiscalía) y la

La detención preventiva (mientras se investiga y

Prevalece la escritura y se reserva oralidad para No prevalece escritura, ahora prevalece la

¿Qué garantiza el sistema acusatorio?

Diferencia entre Sistema Inquisitivo y Acusatorio.

SISTEMA INQUISITIVO. SISTEMA ACUSATORIO.

Estructura del Proceso Penal Acusatorio

1. Cuestiones preliminares del sistema acusatorio penal.

 Elementos materiales probatorios.

La fiscalía acompañada de la policía judicial debe planear la investigación a través de un programa

Conseguidos los 3 elementos anteriores la fiscalía le comunicara al autor o participe de la conducta en

 No hay juicio o juez sin actos o acusador.

2. Estructura del proceso penal acusatorio según la corte constitucional.

El juicio es regido por la oralidad, la publicidad, la inmediación de las pruebas, la contradicción, la

El trabajo investigativo es público y oral, durante el cual:

Este es un modelo de partes, donde el acusado no es sujeto pasivo, si no que se demanda su

En el escrito de acusación, el cual se presenta al juez de conocimiento en audiencia de formulación de

En el curso de la audiencia preparatoria, la fiscalía y la defensa deberán enunciarle al juez de

3. Estructura dialéctica del debido proceso.

4. Estructura Formal del Proceso Penal.

En su trámite ordinario son las siguientes audiencias:

 Audiencia de formulación de imputación – Art 286 a 294 CPP.

Si falta alguna de estas audiencias, se genera causal de nulidad.

El proceso penal puede terminar de manera anormal así:

Sin pretensión punitiva

 Archivo – Art 79 CPP. – Fase de investigación preliminar.

Con pretensión punitiva

 Allanamiento a cargos – Art 348 a 354 CPP. Unilateral.

5. La igualdad de derechos, obligaciones y deberes de las partes en el proceso penal.

El principio de igualdad de armas se despliega en dos direcciones:

Este se predica de todas las partes y:

6. Diferencias entre los sistemas procesales penal mixto y acusatorio.

Sistema Penal Inquisitivo Sistema Procesal Sistema Procesal Penal Mixto

Las funciones de Las funciones están Un órgano investiga y ejerce la

No hay un actor, el Estado es El ejercicio y mantenimiento El juicio solo puede surgir de la

Los jueces estatales acaparan El juez no puede poner en La etapa de la investigación es

El proceso es escrito y secreto. El proceso es oral y público. El juicio es oral, contradictorio y

Se presume la culpabilidad del El procesado se presume El órgano titular de la acción penal

Opera la tarifa legal como No existe tarifa legal de

Existe el principio de la doble Existe igualdad entre el

No hay intervención del La acusación se formula ante

7. Proceso penal y régimen probatorio en la constitución de 1991.

A. Se mantiene la atribución exclusiva de las autoridades judiciales para interferir derechos

Año 71: Código inquisitivo.

Decreto 2700/91: no es propiamente mixto, sino preponderantemente inquisitivo, no obstante, se

Ley 906/2004: código procesal vigente.

Estructura de la ley 600/2000: ver mapa.

Contenido de la indagatoria: datos básicos- personales del sindicado (identificación) y descripción

 Se le vencía el plazo para investigar, debía proceder a cerrar la investigación.

Se remitía al juez el expediente y si era el competente avocaba conocimiento a través de un auto.

 Etapa de instrucción: sí es una etapa procesal.

Etapa de Investigación Previa:

Cuando por cualquier circunstancia no atribuida a la autoridad que conoció de la captura, el

 Cuando un servidor público se encuentre en situación de flagrancia, se le recibirá

 Su finalidad es garantizar la comparecencia del sindicado al proceso, la ejecución de la pena

Libertad del Procesado.

 El sindicado tendrá derecho a la libertad provisional garantizada mediante caución prendaria en