UNIVERSIDAD PARTICULAR DE CHICLAYO

FILIAL JAÉN

DERECHO COMERCIAL

FACULTAD : DERECHO Y CIENCIAS

POLÍTICAS

CICLO : IV

PROFESOR : VÍCTOR A. DELGADO TAPIA

ALUMNOS :

ELMER RUFASTO CASTRO

LUZ ANGELICA MONTENEGRO DÍAZ

Jaén – Perú
2019

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 SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA

I. DEFINICIÓN

La sociedad anónima abierta es aquella modalidad de sociedad anónima que se

identifica con la gran empresa debido a la reunión de una gran cantidad de
capitales y de socios. Se ha establecido que en la sociedad anónima abierta lo
que prima es el capital y no las cualidades personales de los socios, con lo que
el carácter intuito personae (“Atención a la persona”, es usado para describir
aquellos contratos hechos entre dos partes y en el cual se debe cumplir a
cabalidad) característico de las sociedades tradicionales es reemplazado con el
intutito pecuniae (en atención al dinero, expresión que significa que en
un contrato, p. ej., sociedad de capitales, la consideración del capital aportado es
más importante que la calidad de la persona que lo aporta) en esta modalidad de
sociedad anónima.

Así, si bien la sociedad anónima abierta es promovida por pocas personas, es

cierto que requiere del capital de muchísimas personas motivo por el cual se
inscribe en el Mercado de Valores para tener la posibilidad de la constitución por
etapas, ya sea por oferta pública o por oferta a terceros.

Nuestra legislación nacional ha adoptado una definición de lo que se debe

entender por sociedad anónima abierta, estableciendo ciertas condiciones que
per se evidencian dicho carácter. Así el artículo 249 de la Ley General de
Sociedades:

Artículo 249.- Definición

La sociedad anónima es abierta cuando se cumpla uno a más de las siguientes

condiciones:

 Ha hecho oferta pública primaria de acciones u obligaciones convertibles

en acciones;
 Tiene más de setecientos cincuenta accionistas;
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  Más del treinta y cinco por ciento de su capital pertenece a ciento
setenticinco o más accionistas, sin considerar dentro de este número
aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos
por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital;
 Se constituya como tal; o,
 Todos los accionistas con derecho a voto aprueban por unanimidad la
adaptación a dicho régimen.

Con respecto a este artículo podemos señalar que las tres primeras condiciones
se refieren a que la sociedad anónima adquiere dicho carácter de manera
obligatoria por mandato expreso de la ley y requieren adecuarse a una sociedad
anónima abierta, mientras que en los dos últimos requisitos son los socios de la
sociedad anónima abierta los que deciden voluntariamente adecuarse o
constituirse en esta modalidad de sociedad anónima.

El inciso 1 de este artículo se refiere a la oferta pública primaria de acciones u

obligaciones convertibles en acciones. Debemos entender como oferta pública
de acciones o de obligaciones convertibles en acciones a aquella oferta para la
colocación, adquisición o disposición de valores mobiliarios, en este caso
acciones u obligaciones convertibles en acciones, que son difundidas por medios
masivos, a diferencia de la oferta privada de valores mobiliarios que es aquella
que no es dirigida al público en general sino a inversionistas institucionales.

El inciso 2 del artículo en comentario se refiere a que una sociedad se convierte

en una sociedad anónima abierta cuando su número de accionistas supera los
750 accionistas, es decir a partir de 751 accionistas se puede hablar de una
sociedad que requiere adecuarse a una sociedad anónima abierta a fin de evitar
que la Superintendencia del Mercado de Valores (siglas: SMV), anteriormente
CONASEV (Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores) la sancione
por transgredir normas imperativas.

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En este mismo sentido, el inciso 3 del Art. 249 contiene una disposición legal por
la cual una sociedad anónima abierta adopta tal carácter por contener un número
de personas numeroso, en este caso, más del treinta y cinco por ciento del capital
de dicha sociedad anónima abierta pertenece a ciento setenticinco o más
accionistas, sin considerar dentro de dicho número a aquellos accionistas cuya
tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o exceda del
cinco por ciento del capital, es decir, ni grandes accionistas, ni accionistas
minoritarios.

Los incisos restantes se refieren a cómo la voluntad de los socios permite que
una sociedad se constituya como sociedad anónima abierta en el inciso 4, y a la
posibilidad de la adaptación de una sociedad a esta modalidad de sociedad
anónima a través del acuerdo por unanimidad de todos los accionistas con
derecho a voto ya sea mediante la adecuación de tratarse de otra modalidad de
sociedad anónima, o mediante la transformación de tratarse de otro tipo de
sociedad. Lo curioso de este último inciso es que la ley realiza una referencia a
un acuerdo adoptado por unanimidad de accionistas y no de acciones con
derecho a voto representadas en la junta general, lo cual sucede en las
sociedades colectivas en las que los acuerdos se toman de un voto por socio,
mientras que en las sociedades anónimas los acuerdos se toman de un voto por
cada acción.

II. CARACTERISTICAS

La sociedad anónima abierta tiene ciertas características que revelan su carácter

peculiar respecto de las otras modalidades de sociedad anónima:

2.1. La heterogeneidad de la composición de su accionariado:

Como señaláramos anteriormente, la sociedad anónima abierta es aquella que

se caracteriza por corresponderse con la gran empresa, y fue creada con tan fin

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como lo evidencia la Exposición de Motivos de la Ley General de Sociedades Ley
N: 27782. Así desde el punto de vista objetivo, la sociedad anónima abierta no
solo tiene una clase de acciones, y producto de ello, no solo tiene una sola clase
de accionistas, sino que producto de las diferentes clases de acciones: acciones
privilegiadas, con derecho a voto, o sin derecho a voto, entre otras, también se
derivan múltiples clases de accionistas, los cuales dependiendo del número
elevado o mínimo de acciones que posean también se dividen en diferentes tipos
de accionistas, a diferencia de la sociedad anónima cerrada en la que no existen
clases de acciones, sino solamente acciones ordinarias.

Desde el punto de vista subjetivo, es una característica de la sociedad anónima

abierta el que en esta coexistan accionistas que lleven el control de la sociedad,
y otros que se desentiendan de la marcha de la sociedad y que sólo buscan
obtener ingresos producto de sus inversiones en acciones. Así, los accionistas
que se encuentran interesados en participar activamente de la sociedad tiene un
ánimo de permanencia en la sociedad y se preocupan por toman el control de la
dirección y administración de la empresa a través del control de los órganos de
la sociedad, y son por tanto estos accionistas los que verdaderamente van a
comportarse como empresarios emprendiendo una actividad
empresarial preocupándose y estando pendientes de la marcha de la empresa,
que es el objeto social de la sociedad. Por otro lado, los accionistas que se
desentienden de tomar el control de la sociedad o de formar parte de los grupos
de poder de la sociedad o del grupo administrador, apoyan a la sociedad anónima
abierta con sus capitales debido a que esta modalidad de sociedad anónima
obtiene de recursos financieros del Mercado de Valores que van directamente a
la cuenta capital y que no son deudas exigibles ni que venzan en plazo
determinado, a diferencia de los préstamos bancarios que implican intereses
altos, deudas exigibles y refinanciamiento.

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 2.2. Es una sociedad de responsabilidad limitada

La sociedad anónima abierta es una modalidad de sociedad anónima por tanto

es de responsabilidad limitada, es decir que se da la separación entre patrimonio
de los socios y el de la sociedad, lo que implica que el socio no responda con su
patrimonio personal por las deudas que contraiga la sociedad, sino solo que el
límite máximo por el que el socio responde es el aporte que efectuó a la sociedad
el cual no es parte del patrimonio personal del socio sino del patrimonio de la
sociedad. De allí que se señale que en las sociedades mercantiles de
responsabilidad limitada, el socio no responda más allá de lo aportado.

2.3. Aplicación supletoria de las reglas generales de la sociedad

anónima

Al ser una modalidad de sociedad anónima, la sociedad anónima abierta

comparte ciertas reglas con la regulación de la sociedad anónima, por lo que
dichas reglas se le aplican en forma supletoria a esta modalidad de sociedad
anónima, siempre en cuanto le sean aplicables según el artículo 251 [3] de la ley
general de sociedades

2.4. Denominación

La sociedad anónima abierta contiene en su denominación la indicación de

“Sociedad Anónima Abierta”, o las siglas se S.A.A. según el artículo 250 de la ley
general de sociedades.

2.5. Inscribe todas sus acciones en el Registro Público del Mercado

de Valores

Según el artículo 252 la regla general aplicable a las sociedades anónimas

abiertas es que inscriban todas sus acciones en el Registro Público del Mercado
de Valores, debido a la posibilidad de que terceros puedan integrarse como
socios de la sociedad anónima abierta y a la libre transmisibilidad de las acciones,

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sin embargo, existen ciertas excepciones a la inscripción de las acciones de la
sociedad anónima abierta. Así, no será obligatoria la inscripción cuando se dé el
supuesto de que otra modalidad de sociedad anónima u otra clase de sociedad
tenga que adaptarse obligatoriamente por mandato de la ley a una sociedad
anónima abierta al haberse verificado los supuestos de los incisos 1, 2 y 3 del
artículo 249 de la ley general de sociedades, es decir, que haya hecho oferta
pública primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones, o que
cuente con más de setecientos cincuenta accionistas, o que más del treinta y
cinco por ciento de su capital pertenezca a ciento setenticinco o más accionistas,
sin considerar dentro de este número aquellos accionistas cuya tenencia
accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o exceda del cinco por
ciento del capital; y tenga esta sociedad ciertas o ciertas clases de acciones que
estén sujetas a estipulaciones que limiten la libre transmisibilidad, restrinjan la
negociación u otorguen derecho de preferencia para la adquisición de las mismas
derivadas de acuerdos adoptados con anterioridad a la verificación de los
supuestos previstos en los incisos 1), 2), 3) del artículo 249, ya que después de
haberse efectuado la adaptación, ya no se podrían adoptar acuerdos que limiten
la libre transmisibilidad de las acciones, o restrinjan la negociación de las mismas,
u otorguen un derecho de preferencia a los accionistas o a la sociedad.

Por otro lado, tampoco será necesaria la inscripción en el Registro Público del
Mercado de Valores cuando las acciones se encuentren suscritas íntegramente
por el Estado ya sea de manera directa o indirectamente.

Esta excepción de inscripción de las acciones señaladas en los supuestos

anteriores, serán de aplicación en tanto se encuentren vigentes las referidas
estipulaciones que limiten la libre transmisibilidad, restrinjan la negociación u
otorguen derecho de preferencia para la adquisición de las mismas y siempre en
cuando no perjudiquen la inscripción de las demás clases de acciones de la
sociedad anónima abierta en el Registro Público del Mercado de Valores.

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 2.6. Control por parte de La Superintendencia del Mercado de Valores
(siglas: SMV), antes CONASEV

La sociedad anónima abierta tiene como característica el control por parte de la

la Superintendencia del Mercado de Valores (SMV), antes CONASEV; la misma
que está encargada de supervisar y controlarla debido a la presencia de grandes
capitales y a la gran cantidad de intereses involucrados en ella. El artículo 253
describe las atribuciones otorgadas a CONASEV, estado ésta facultada para
reglamentar las disposiciones relativas a las atribuciones que se le conceden,
tales como:

a) Exigir la adaptación a sociedad anónima abierta, cuando corresponda, es

decir, cuando se cumplan los requisitos señalados en los incisos del 1 al
3 del artículo 249 de la ley general de sociedades, tales como que haya
hecho oferta pública primaria de acciones u obligaciones convertibles en
acciones, o que cuente con más de setecientos cincuenta accionistas, o
que más del treinta y cinco por ciento de su capital pertenezca a ciento
setenticinco o más accionistas, sin considerar dentro de este número
aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos
por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital.
b) Exigir la adaptación de la sociedad anónima abierta a otra forma de
sociedad anónima cuando sea el caso, es decir, cuando dejen de
cumplirse los requisitos señalados del inciso 1 al 3 del artículo 249 de la
ley general de sociedades, tales como que haya hecho oferta pública
primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones, o que
cuente con más de setecientos cincuenta accionistas, o que más del
treinta y cinco por ciento de su capital pertenezca a ciento setenticinco o
más accionistas, sin considerar dentro de este número aquellos
accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil
del capital o exceda del cinco por ciento del capital, debido a que el control

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 por parte de CONASEV implica un costo de tiempo, recursos humanos y
recursos financieros adicionales al Estado.
c) Exigir la presentación de información financiera y, a requerimiento de
accionistas que representen cuando menos el cinco por ciento del capital
suscrito, otra información vinculada a la marcha societaria de que trata el
artículo 261.
d) Convocar a junta general o a junta especial cuando la sociedad no cumpla
con hacerlo en las oportunidades establecidas por la ley o el estatuto,
e) Determinar las infracciones a las disposiciones de la ley general de
sociedades, así como a las normas que dicte CONASEV, así como
imponer las sanciones correspondientes.
f) La sociedad anónima abierta tiene tres convocatorias

La sociedad anónima abierta se caracteriza por tener reglas especiales respecto

de las aplicables a otras sociedades. Así, resulta peculiar que la sociedad
anónima abierta sea la única modalidad de sociedad anónima que tenga tres
convocatorias tal y como lo señala el artículo 257 de la ley general de sociedades.

Así, para la adopción válidamente de acuerdos que requieran de quórum

calificado conforme a lo dispuesto por el artículo 126 de la ley general de
sociedades, se requiere en primera convocatoria cuando menos la concurrencia
del cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. Sin
embargo, cabe resaltar que el artículo 126 es de aplicación a las otras
modalidades de sociedad anónima, es decir la sociedad anónima cerrada, y la
sociedad anónima ordinaria, ya que para la sociedad anónima abierta no existe
quórum ni simple ni calificado, sino solo quórum.

En segunda convocatoria basta la concurrencia de por lo menos el veinticinco por

ciento de las acciones suscritas con derecho a voto, y en caso de que no se logre
el quórum, En caso no se logre este quórum en segunda convocatoria, la junta

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general se realiza en tercera convocatoria, bastando la concurrencia de cualquier
número de acciones suscritas con derecho a voto.

Ahora bien, la segunda convocatoria debe celebrarse dentro de los treinta días
de la primera y la tercera convocatoria, dentro de igual plazo de la segunda, salvo
cuando se publique en un solo aviso dos o más convocatorias, en cuyo caso,
entre una u otra convocatoria no debe mediar menos de tres ni más de diez días.

Por otro lado, el artículo 255 de la ley general de sociedades reconoce el derecho
de solicitar la celebración de la junta general o de juntas especiales a los
accionistas que representen cuando menos el cinco por ciento de las acciones
suscritas con derecho a voto. En caso de que dicha solicitud fuese denegada o
transcurriese el plazo indicado en el artículo 117, es decir 15 días sin efectuarse
la convocatoria, dicha convocatoria la hará la Comisión Nacional Supervisora de
presas y Valores.

La publicación del aviso de convocatoria a las juntas generales de la sociedad

anónima abierta debe efectuarse con una anticipación de veinticinco días, en
todos los casos.

Efectuada la convocatoria a la junta general, la ley general de sociedad reconoce

en el artículo 121 el derecho de concurrencia a la junta general a los titulares de
las acciones con derecho a voto cuyas acciones figuren inscritas a su nombre en
la matrícula de acciones, con una anticipación no menor de dos días al de la
celebración de la junta general, sin embargo, en el caso de la sociedad anónima
abierta la anticipación con que deben estar inscritas las acciones es de diez días.

La adopción de cualquier acuerdo en la junta general o de juntas especiales de

una sociedad anónima abierta requieren de mayoría absoluta de las acciones
suscritas con derecho a voto representadas en la junta, restringiéndose el que el
estatuto pueda exigir quórum o mayoría más altas, a diferencia de lo que se
regula para las sociedades anónima cerradas, y las sociedades anónimas

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ordinarias en las que el Estatuto sí puede establecer quórum y mayorías más
altas, pero no inferiores. En conclusión, los acuerdos en la sociedad anónima
abierta se adoptan por mayoría absoluta simple.

2.7. Libre transmisibilidad de las acciones

Es característica de la sociedad anónima abierta la libre transmisibilidad de las

acciones, tal es así que no se admiten estipulaciones que restrinjan la libre
transmisibilidad de las acciones ni en el pacto social, ni en el estatuto, ni en los
pactos entre los accionistas aun cuando se comuniquen a la sociedad o se
inscriban.

En el mismo sentido, al no restringir la libre transmisibilidad de las acciones, la

sociedad anónima abierta no se condice con cualquier forma de restricción a la
negociación de las acciones, por lo que es característica de esta modalidad de
sociedad anónima el que no restrinja la entrada de nuevos accionistas a la
sociedad es decir la entrada a la sociedad de personas que quieran invertir en
ésta, es decir, no es un régimen cerrado en contraposición con la sociedad
anónima cerrada.

Respecto del ejercicio del derecho de suscripción preferente en el aumento de

capital por nuevos aportes, la sociedad anónima abierta puede establecer
derecho de suscripción preferente entre sus accionistas, salvo en ciertos casos,
tal es así que se podrá establecer que no habrá derecho de suscripción
preferente siempre que, desde el punto de vista objetivo, el acuerdo haya sido
adoptado en la forma y con el quórum que corresponda a esta modalidad de
sociedad anónima abierta, y que además cuente con el voto de no menos del
cuarenta por ciento de las acciones suscritas con derecho de voto salvo en el
caso en el que las acciones a crease vayan a ser objeto de oferta publica en cuyo
caso se podrá establecer excepcionalmente un número menor de votos; y, desde
el punto de vista subjetivo, que dicho aumento no esté destinado, directa o
indirectamente, a mejorar la posición accionaria de alguno de los accionistas.

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Por otro lado, respecto del derecho de separación de los accionistas de una
sociedad anónima abierta, el artículo 26 reconoce dicho derecho a los accionistas
que no votaron a favor del acuerdo de la sociedad anónima abierta de excluir del
Registro Público del Mercado de Valores las acciones u obligaciones que tiene
inscritas en dicho registro debido a que ello determina que la sociedad anónima
abierta de adaptarse a otra forma de sociedad anónima con lo que pierde su
calidad de sociedad anónima abierta. El ejercicio de este derecho de separación
debe ser ejercido por los accionistas dentro de los diez días siguientes a la fecha
de inscripción de la adaptación de la sociedad anónima abierta en el Registro en
la forma establecida en el artículo 200 de la ley general de sociedades, es decir,
mediante carta notarial entregada a la sociedad anónima abierta y con el
reembolso de sus acciones ya sea entre el valor que acuerden la sociedad y el
accionista, o defecto de ello, en caso de estar cotizada en bolsa, al valor de su
cotización media ponderada del último semestre, y en caso de no estar cotizada
al valor en libros al último día del mes anterior al de la fecha del ejercicio del
derecho de separación.

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