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I. ASPECTOS GENERALES.-
La prueba constituye uno de los temas de mayos apasionamiento
en el proceso judicial y sobre manera en el proceso penal, pues toda
doctrina procesalita se aboca a su estudio con distintas intensidades. La
prueba es la mejor forma de demostrar la verdad y la relación que existe
entre ambas, es imprescindible pues en su ámbito procesal la verdad
depende de la prueba. La verdad constituye un requisito fundamental
para la decisión final de juzgador, debido a que no se podrá sancionar a
la persona que tiene la calidad de imputado sin haberse probado que es
culpable.1
En 1834, Mittermaier afirmaba que en toda sentencia hay una
parte esencial que decide si se ha contenido el delito. Si lo ha sido por el
acusado, y que circunstancia de hecho viene a determinar la penalidad,
y si ello se resuelve afirmativamente. “La sentencia que ha de versar
sobre la verdad de los hechos de la acusación, tiene por base la
prueba”.
Como explica Caferrata Nores “el intelecto humano puede
aprender la realidad, y que por ser la verdad que se procura relativa a un
hecho delictivo ocurrido en el pasado (verdad histórica), es posible
probar su acaecer a través de la huellas que pudo haber dejado. Sobre
estas bases, el orden jurídico impone no ya la verdad, sino la prueba de
la verdad, como presupuesto de la imposición de una pena (como la
prueba es posible científicamente, la hace jurídicamente obligatoria)”. 2
Considera Mixán Mass que existen determinadas categorías del
conocimientote ineludible aplicación: a.- la posibilidad, que es la
existencia aun embrionaria de algo; “cada objeto y fenómeno contiene
múltiples posibilidades, pero en el proceso concreto solo realiza una de
1
Mittermair, Kart. Tratado de la Prueba en Materia Criminal, Traducción al Castellano de Gonzales Alva. Editorial
Hamumurabi , Buenos Aires , 1979, pag. 04.
2
Caferrata Nores,J. Proceso Penal y Verdad Histórica, Cuestiones Actuales sobre el Proceso Penal, Editores
del Puerto, Bs. As. 1997, Pag. 59.
ellas”; “es la tendencia latente del desarrollo del ser”, se puede pueden
distinguir la posibilidad abstracta; posibilidad en concreción inicial; b.- la
realidad , que es la etapa culminante en el desarrollo de la posibilidad
inicial de la realidad; la realidad es lo que ya existe en el presente; la
probabilidad, conceptuada “como un grado avanzado del conocimiento
sobre un caso dado y como tal próximo a la verdad y es argumentable
razonablemente (es demostrable mediante razonamiento concatenado y
sin contradicciones)”, d.- la certeza, que es el conocimiento claro y
seguro de alguna cosa, y que tiene afinidad con el concepto de
convicción, “que es la firmeza , la seguridad , el convencimiento de
haber descubierto en el caso dado la verdad o falsedad o el error; e.- la
verdad , que no es sino “ la verdad, que no es sino “la correspondencia
del conocimiento con la realidad objetiva”3
Maier estima los conceptos certeza, probabilidad y duda: a.- las certeza
expresa “el juicio positivo del sujeto cognoscente acerca del resultado de la
actividad cognitiva: quien conoce está convencido de haber alcanzado la
finalidad de la acción, esto es, conocer la verdad; b.- la probabilidad significa un
“acercamiento dirigido al éxito de la acción emprendida, esto es, el juicio del
sujeto cognoscente que estima haberse acercado al resultado buscado el
conocimiento de la verdad, aunque reconoce no haberlo alcanzado totalmente;
la palabras, no esta convencido de estar en posesión de la verdad, pero creen
que se ha proximazo bastante a ella”; c.- la duda representa “una posición
subjetiva del sujeto cognoscente que se ubica en la antípoda de la certeza; el
reconoce el fracaso absoluto de conocer la certeza; se encuentra en un estado
de perplejidad total frente a ella, proveniente de su acción por conocer que no
le permite afirmar nada cierto o probablemente sobre objeto a conocer” 4.
3
Mixán Mass, F. Categorías y Actividad Probatoria en el Procedimiento Penal. Ediciones BLG. Trujillo, 1996 Pag. 22-75.
4
Maier, J. Derecho Procesal Penal Argentino T.1 Editorial Hammurabi. Buenos Aires 1989, Pag. 564
De otro lado, la teoría de la prueba en materia penal admite la
necesidad de separar las dos fases más importantes del proceso penal
(instrucción y juicio oral), lo que permite a sus ves, distinguir en sus
actos propios de la investigación y los que corresponden al juicio. Y
sobre ellos es que se resaltan en términos de Almagro Nosete dos
mecanismos jurídicos para asegurar tal separación: a.- el derecho a la
presunción de la inocencia, que reclama el juez en su pleno
convencimiento de culpabilidad a través de la prueba para ser destruida.
Estos dos conceptos como lo explica el autor español se mueven en
planos antitéticos “pues mientras el juicio de acusación pondera la
seriedad y; por lo tanto el fundamento de la acusación, lo que hace mas
formal las sospechas o los indicios que recaen sobre la conducta del
acusado, la presunción de inocencia obliga a considerarlo no culpable,
en tanto por medio de la pruebas practicadas en el juicio oral no se
llegue a forjar una convicción de culpabilidad” 5
5
Almagro Nosete, Jose , Teoría General de la Prueba en el proceso penal,1992. España AA.VV Consejo General del
Poder Judicial, Madrid p, 19
II. DEFINICION DE PRUEBA
Etimología
Etimológicamente prueba proviene del adverbio probe, que
significa honradez considerándose que la obra que la obra con
honradez quien prueba lo que pretende; otra acepción es la del
termino probandum, de recomendar aprobar, dar fe, de allí que se
afirme que brobatio est demostrationis veritas, es decir, prueba es
la demostración de la verdad.
Para Bentram la prueba es un medio lógico de uso común y
general y general, Prueba es la demostración de la verdad de un
hecho, de una afirmación y puede tener una aceptación no
jurídica y jurídica, en el primer caso, la prueba es una actividad
cognoscitiva y practica del ser humano interesado en conocer la
verdad, falsedad o error sobre un determinado hecho, utiliza para
verificar determinados hechos que acontecen en nuestra realidad
personal diaria. Para el segundo caso , la prueba va a significar
toda una actividad preordenada por la ley con la finalidad de
conocer con certeza la verdad de un hecho que se discute o se
investiga. Es así que interesa entonces la prueba como actividad
judicial; ya que al juez le corresponde determinar cuando el hecho
se encuentra demostrado.6
Carnelutti, enseña que el juez al juzgar “quiere saber qué es lo
que hubo, más allá del presente, en el pasado de la persona a
quien juzga, y qué es lo que habrá en su futuro: si él ha cometido
o no cierto delito y si una cierta penal valdrá o no para los fines de
prevención y de la represión. El juicio es, en definitiva una
especie de salto al mas allá, pero para saltar es necesario algo
firme bajo los pies. Este algo firme es el presente, el cual se
arguye aquel desconocido pasado o futuro; a esto se hace
referencia cuando se habla de pruebas.7
6
Cabanellas, G, Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, 15 edición, T, VI, Bs. As.
1981, p,497
7
Carnelutti, F. Lecciones sobre el Proceso Penal, T, I.Editores , Bs, As. P,288
Velez Mariconde la define que la prueba es todo elemento o dato
objetivo que introduce legalmente en el proceso y es susceptible
de producir en el animo de los sujetos procesales un
conocimiento cierto o probable acerca de los extremos fácticos de
la imputación delictiva, constituye un método regulado
jurídicamente, para averiguar la verdad acerca de una
imputación.8
8
Velez Mariconde, A, Derecho Procesal Penal, T. I cit,p, 341
9
Fairen Guillen, V, Doctrina General del Derecho Procesal cit. P.422
10
Mixan Mass. F. Categorías y Actividad Probatoria en el Procedimiento Penal , Ediciones BLG, Trujillo,
1996, p.303
Dentro del concepto de prueba se pueden distinguir tres aspectos
importantes que explica Miranda Estrapes : el primero de carácter
objetivo , se considera pruebas a todo medio que sirve para llevar
al juez el conocimiento de los hechos; en tal sentido, prueba es
aquel medio o instrumento que se utilizan para lograr la certeza
judicial; el segundo , de carácter subjetivo, pues se equipara la
prueba al resultado que se obtiene de la misma ; es decir , al
convencimiento o grado de convicción que se produce en la
mente del juez11 .
11
Miranda Estrampes, M, Laminita Actividad Probatoria en el Proceso Penal, Brosch editor, Barcelona,
1997, pp.20-21
12
Cafferrata Nores, j. Proceso Penal y Verdad Historica, Editores el Puerto, Bs, As, 1997, p.59
III. OBJETO DE LA PRUEBA.
13
Stein, Friedrich, El Conocimiento Privado del Juez, Editorial Temis, Bogota, 1988, p.27
Son aquellos casos que se originan de la observación
repetida de los casos particulares y que generan una apreciación
constante y aceptada para casos posteriores. Es la experiencia
que se acumula en atención al conocimiento de determinados
hechos constantes y aceptados por la colectividad.
Lo imposible.
Lo imposible es aquello que no se puede probar por su
existencia, por contravenir alguna regla de la experiencia o
porque existe alguna prohibición legal 14.
14
Mixan Mass; F. Categorías y Actvidad Probatoria en el Procedimiento Penal. Ediciones BLG. Trujillo,
1996, p.372
IV. LA PRUEBA PROHIBIDA O PRUEBA ILICITA.
16
Sanchez Velarde Pablo, Manuel de Derecho Procesal Penal, Editorial Ideosa, Perú, p. 658
VI. CLASES DE PRUEBA
Prueba Anticipada.- por regla general la prueba debe
actuarse en el juicio oral, es decir, ante la presencia del juez
unipersonal y del colegiado. Sin embargo, es posible la
existencia de determinadas circunstancias que harían
imposible la práctica de los medios probatorios por lo que se
hace imperiosa su realización anticipada. La prueba anticipada
constituye una excepción al principio general de la prueba
practicada en el juicio oral por la imposibilidad justificada de su
realización en dicho estadio procedimental, con la finalidad de
asegurar su valoración con las demás pruebas.
Señala Ortells Ramos que se trata de un medio de prueba de
un momento anterior al que le corresponde según el orden del
procedimiento, que se acuerda por que es razonablemente
previsible la imposibilidad de tal práctica en el momento
ordinario o la necesidad de suspender el juicio oral para
proceder a la misma. Los presupuestos de la prueba
anticipada lo constituyen la irrepetibilidad y previsibilidad del
medio probatorio. El primero es el mas importante y
comprende los actos que por su naturaleza son reproducibles
en el juicio pero no repetibles por la existencia de
determinadas circunstancias de riesgo (posibilidad de muerte
o incapacidad física o intelectual del testigo) 17.
17
Oltells Ramos, Manuel, con Montero de Aroca, Derecho Jurisdiccional, T. III , Proceso Penal, 6 Edicion
, cit. P.273
Asencio Mellano señala los supuestos que prevé la legislación
italiana para efecto de la realización de la prueba anticipada,
de las que destacamos las siguientes
Prueba expuesta a posibles contaminaciones: caso de
testigos o imputados que se encuentran sometidos a
violencia, amenazas, oferta o promesa de dinero u otra
utilidad a fin de que depongan en falso o no lo hagan.
Pruebas expuestas a deterioro: en los casos de la prueba
pericial de posible deterioro o mudabilidad esencial, de tal
manera que se haga cuestionable su análisis y debate
contradictorio en el juicio.
Pruebas no reproducibles: casos de muerte o incapacidad
física o viaje impostergable18.
18
Asencio Mellano, Jose, Prueba Prohibida y Prueba Preconstituida, Editorial Triviun, Madrid, 1989,
p.171
procesado, si se encuentran presente en el proceso,
empero, si no fuera así, la declaración de las personas
que precisaron los hechos o de las victimas del delito,
resultan de trascendental importancia, pues de su
contenido, igualmente, se podrán obtener los elementos
de prueba que se requieren en el proceso para alcanzar
sus objetivos.
La declaración testimonial aparece como un medio
probatorio que va significar la puesta en conocimiento
ante la autoridad judicial de los hechos o circunstancias
relacionadas con el delito, o con la información que
guarde relación con el presunto autor, o con los medios
utilizados o los efectos del delito.
19
CARNELUTI, F, LECCIONES EN DERECHO PROCESAL PENAL TOMO, , BROSH Y CIA EDITORES Bs, As VI ,
PAGINA 14
VII. BIBLIOGRAFIA
Mittermair, Kart. Tratado de la Prueba en Materia Criminal, Traducción al Castellano de Gonzales Alva. Editorial
Hamumurabi , Buenos Aires , 1979,
Caferrata Nores,J. Proceso Penal y Verdad Histórica, Cuestiones Actuales sobre el Proceso Penal, Editores
del Puerto, Bs. As. 1997,
Mixán Mass, F. Categorías y Actividad Probatoria en el Procedimiento Penal. Ediciones BLG. Trujillo, 1996 Pag. 22-75.
Maier, J. Derecho Procesal Penal Argentino T.1 Editorial Hammurabi. Buenos Aires 1989, Pag. 564
Almagro Nosete, Jose , Teoría General de la Prueba en el proceso penal,1992. España AA.VV Consejo
General del Poder Judicial, Madrid p, 19
Cabanellas, G, Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, 15 edición, T, VI, Bs. As. 1981, p,
497
Carnelutti, F. Lecciones sobre el Proceso Penal, T, I.Editores , Bs, As. P, 288
Velez Mariconde, A, Derecho Procesal Penal, T. I cit,p, 341
Fairen Guillen, V, Doctrina General del Derecho Procesal cit. P.422
Mixan Mass. F. Categorías y Actividad Probatoria en el Procedimiento Penal , Ediciones BLG,
Trujillo, 1996, p.303.
Miranda Estrampes, M, Laminita Actividad Probatoria en el Proceso Penal, Brosch editor,
Barcelona, 1997, pp.20-21
Cafferrata Nores, j. Proceso Penal y Verdad Histórica, Editores el Puerto, Bs, As, 1997, p.59
Stein, Friedrich, El Conocimiento Privado del Juez, Editorial Temis, Bogota, 1988, p.27
Mixan Mass; F. Categorías y Actvidad Probatoria en el Procedimiento Penal. Ediciones BLG.
Trujillo, 1996, p.372
Asencio Mellano, Jose, Prueba Prohibida y Prueba Preconstituida, editorial Trivium, Madrid ,
1989, p.75
Sanchez Velarde Pablo, Manuel de Derecho Procesal Penal, Editorial Ideosa, Perú, p. 658
Oltells Ramos, Manuel, con Montero de Aroca, Derecho Jurisdiccional, T. III , Proceso Penal, 6
Edicion , cit. P.273
Asencio Mellano, Jose, Prueba Prohibida y Prueba Preconstituida, Editorial Triviun, Madrid,
1989, p.171
Carneluti, F, Lecciones En Derecho Procesal Penal Tomo, , Brosh Y Cia Editores Bs, As VI , PAGINA 14