Professional Documents
Culture Documents
SÍLABO DE
“DERECHO ADMINISTRATIVO EN LA FUNCION POLICIAL”
DOCENTES:
LIMA – PERÚ
2018
SILABO
1
DEREHO ADMINISTRATIVO APLICADOS A LA FUNCIÒN POLICIAL
ESTRUCTURA CURRICULAR INNOVADA
I.- DATOS GENERALES
A. MÓDULO FORMATIVO : Orden y Seguridad.
B. AÑO DE ESTUDIO : Segundo Año
C. HORAS SEMESTRALES : 64 horas académicas
D. HORAS SEMANALES : CUATRO (04)
E. CRÉDITOS : TRES (03)
F. PERIODO ACADÉMICO : CUARTO (IV)
II.- SUMILLA
La Unidad Didáctica de “DERECHO ADMINISTRATIVO EN LA FUNCION POLICIAL”
comprenden la visión general de todo el proceso administrativo para luego focalizarlo en el
Título Preliminar, en el régimen jurídico de los actos administrativos, el inicio y el fin del
procedimiento administrativo.
III.- OBJETIVOS
A. OBJETIVO GENERAL
Conocer el derecho administrativo y procesal desde una perspectiva legislativa y
procesal, analizando las normas administrativas, los requisitos para considerar una
actuación valida y eficaz en la administración pública, y que tiene incidencia
prevalente en el ejercicio de la función policial.
B. OBJETIVOS ESPECÍFICOS
1. Lograr que los cadetes internalicen las normas jurídicas, desde la Carta Magna hasta
el mismo procedimiento administrativo.
2. Conocer el ámbito de aplicación, contenido y finalidad de la ley de procedimiento
administrativo general.
3. Internalizar los principios que es la base del procedimiento administrativo.
4. Conocer las fuentes que han dado lugar a todo el procedimiento administrativo.
5. Familiarizarse con el régimen jurídico de los actos administrativos hasta la
terminación del procedimiento administrativo.
2
-Concepto de Derecho
Administrativo .- Identifica las Valora el Dinámica de
Evolución normas legales desarrollo de la grupos.
PRIMERA Ámbito de aplicación, de aplicación al asignatura
SEMANA Impacto de las nuevas personal para Debate.
(04 tecnologías policial comprender y
HORAS) y Función Administrativa explicar las
- La ley del procedimiento normas
22DIC18 administrativo general y su legales.
estructura jurídica.
-Título Preliminar, ámbito,
contenido y finalidad
SEGUNDA -Principios del
SEMANA procedimiento Establece el Interesarse por Lecturas
(04 administrativo proceso de la adquisición dirigidas.
HORAS) -Las fuentes y precedentes conocer e de
administrativos. identificar el conocimiento.
29DIC18 -Función de las marco jurídico.
disposiciones generales
-Soluciones ante
deficiencias de fuentes.
3
-El acto solemne de la
notificación. Plazo Ejecuta el Demuestra Practica de
-La notificación personal y proyecto de interés en la casos.
CUARTA la notificación formal. identificar las realización del
SEMANA Eficacia modalidades de estudio.
(04 -La notificación a pluralidad notificación y
HORAS) de administrados. Eficacia su eficacia.
-La notificación a un
12ENE19 número indeterminado de
administrados. Eficacia
-Modalidades de la
notificación formal. Eficacia.
-Procedimiento
administrativo
- Objeto, clases,
características del
procedimiento administrativo
EXAMEN PARCIAL I
SEXTA - Procedimientos de
SEMANA aprobación automática Identifica los Valora la Debate de
(04 -Procedimientos de diferentes importancia del lecturas
HORAS) aprobación previa procedimientos método de dirigidas
evaluación. Plazo en el quehacer estudio por
de la PNP. comprensión
26ENE19 -El silencio positivo y el
silencio negativo
Clases del Silencio
Administrativo
4
SETIMA - El procedimiento de la Usa técnicas
SEMANA Evaluación automática desarrolladas Se interesa y Presentación
(04 - La responsabilidad de los en la asume la de casos.
HORAS) funcionarios y del servidor comprensión práctica de
público. del estudio
02FEB19 procedimiento
administrativo
OCTAVA - Funciones del órgano de Usa técnicas
SEMANA control. desarrolladas Se interesa y Presentación
(04 - Prohíbe y reduce los pagos en la asume la de casos.
HORAS) a que están obligados los comprensión práctica de
administrados del estudio
procedimiento
09FEB19 administrativo
NOVENA -El Texto Único de
SEMANA Procedimientos Usa técnicas Se interesa y Presentación
(04 Administrativos. Contenido, desarrolladas asume la de casos.
HORAS) aprobación y difusión. en la práctica de
vigencia comprensión estudio
del
16FEB19 - La documentación: procedimiento
presunción de veracidad administrativo
-La documentación. Oficial,
privada; simples y
autenticadas. Su valor
probatorio.
-Derecho de tramitación:
gratuitos y onerosos.
Limitaciones y legalidad.
- Reembolso de gastos
administrativos.
EXAMEN PARCIAL II
COLABORACIÓN INTERINSTITUCIONAL
Competencias:
1. Internalizar los distintos conceptos de colaboración interinstitucional de las entidades
publicas.
2. Comprende la importancia del marco jurídico sobre colaboración administrativa.
3. Valoriza la importancia de conocer el marco jurídico expuesto.
DECIMA
TERCERA EXAMEN
SEMANA FINAL
(04
HORAS
15MAR19
V. PROCEDIMIENTOS DIDÁCTICOS
VII. EVALUACIÓN
La asistencia a las sesiones teóricas es obligatoria en el 70% y a los talleres en el 90%, en
caso contrario de no existir justificación alguna por la Sub Dirección Académica de la EO
PNP, el Cadete desaprobará la asignatura.
El proceso de evaluación del aprendizaje será permanente, comprenderá:
A. Evaluación Formativa Interactiva, en relación a la participación activa del Cadete en
el aula. El promedio de las intervenciones orales constituirá Nota de Paso Oral.
B. Evaluación Formativa o de Proceso para comprobar el rendimiento académico,
pronosticar posibilidades de desarrollo y reorientar la metodología, compromete la
aplicación de:
1. Talleres, Exposiciones.
2. Dos exámenes escritos parciales (8ª. y 15ª. semana), enmarcados en los
modelos de la Prueba Objetiva, pudiendo además, contener preguntas tipo
desarrollo y situación problema, en las que prime el empleo de la capacidad
reflexiva, la correlación de criterios, el análisis y el pensamiento lógico.
7
3. Un trabajo de investigación monográfica que se valorará en su forma y
contenido.
C. Evaluación Sumativa para comprobar el nivel de desarrollo cognoscitivo, reflexivo y
del pensamiento lógico, para lo cual se aplicará un examen final (17ª semana), de
similar característica empleada en los exámenes parciales.
D. El Promedio General se calculará en concordancia con las disposiciones
establecidas en el Manual de Régimen de Educación de las Escuelas de Formación
de la PNP, conforme se detalla a continuación:
Promedio General:
PG = PEP (3) + PO (1) + TA (2) +EF (4)
10
PEP = Promedio de Exámenes Parciales
PO = Intervenciones orales
TA = Promedio de Prácticas
EF = Examen Final
$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$
8
PRIMERA SEMANA
(22DIC18)
B. EVOLUCION
El Derecho administrativo moderno tiene su origen con las revoluciones liberales de los siglos
XVIII y XIX.
El paso del Antiguo Régimen al Estado liberal supone el tránsito de un sistema de normas que
se encontraban a disposición del monarca a un sistema caracterizado por:
1. la existencia de unas normas jurídicas, aprobadas por asambleas representativas, con
carácter abstracto, general y permanente que regulan cómo debe relacionarse el Estado
con los ciudadanos;
2. la existencia de un entramado institucional de controles, independiente del monarca;
3. la aparición de una afirmación con carácter constitutivo y vinculante de los derechos
individuales, tales como la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de
1789.
Tras este proceso y sobre todo a partir de las revoluciones liberales surge lo que se conoce
como Estado liberal. Antes de estas revoluciones no se reconocía la igualdad de todos los
hombres como principio jurídico; a partir de ellas, estos dejarán de ser súbditos para pasar a
ser ciudadanos, con derechos y obligaciones iguales.
Con posterioridad a la instalación del régimen administrativo, surge en Francia la pregunta
de quién debe juzgar a la Administración. Se cuestiona si, por una parte, debían ser los jueces
ordinarios pertenecientes al Poder Judicial quienes juzgaran a la Administración, o si, por otra
parte, debía ser la propia Administración quien ejerciera esa función. La raíz del problema se
encuentra en que los jueces ordinarios eran aquellos del Antiguo Régimen, nobles que
quedarían dotados de poder de anular las decisiones del Nuevo Régimen. Por tal razón, se
desconfiaba sumamente. En Francia se resolvió el problema con la creación del Consejo de
Estado, que será el órgano encargado de juzgar a los entes administrativos, al mismo tiempo
que será dependiente del Jefe de Gobierno.
C. AMBITO DE APLICACION
En cuanto a normas de organización, el Derecho administrativo establece los órganos e
instituciones a través de los que actúan la Administración Pública, desde los servicios
centrales, los órganos desconcentrados, descentralizados y organismos autónomos
dependientes de otras instituciones y, en su caso, los Consejos de Ministros, los Ministerios,
Secretarías Generales, Direcciones generales, Subsecretarías, órganos representativos de las
entidades que componen la Administración local, de empresas públicas, entre otros que no
sean los mismos.
La mayoría de estos órganos tienen como característica común, la competencia para actuar
con prerrogativas o poderes superiores a los que poseen los particulares (imperium). En lo
que respecta a las normas de funcionamiento, es preciso señalar que el Derecho
9
Administrativo sólo regula aquellas actuaciones de la Administración Pública en las que los
órganos administrativos actúan investidos de potestades públicas, es decir, están revestidos
de imperium.
“En tanto que en la vida privada los derechos y obligaciones se crean casi siempre por vía
contractual, la Administración debe, en interés del sevicio público, poder imponer,
unilateralmente, sin necesidad de previo pronunciamiento judicial, obligaciones a los
particulares, y su decisión debe ser tenida como jurídicamente válida en tanto que el
interesado no promueva su anulación por el juez. “
Se suele distinguir entre Administración territorial (con distintas subdivisiones que tiende a
ser coincidente con la división territorial del Estado) y Administración institucional, la cual, en
distintos grados en función del ordenamiento jurídico de que se trate, no ejerce
ninguna potestad administrativa. Cuando, en estos casos, la Administración Pública actúa
como un mero particular y le son de aplicación las normas del derecho común. No obstante,
siempre habrá en su actuación un núcleo estrictamente administrativo, aunque solo sea a los
efectos del procedimiento para la formación de la voluntad del órgano administrativo
(unipersonal o colegiado) y las normas de atribución de competencias del órgano implicado.
La ley oorganoca de la administración pública federal es el ordenamiento legal que se
encarga de regular la estructura facultades y atribuciones de los organismos integrantes de la
administración publica.
E. FUNCIÓN ADMINISTRATIVA
El Estado realiza comúnmente tres funciones básicas: la función legislativa, la judicial y la
administrativa. Si bien con respecto a las dos primeras no se presentan muchos problemas
con respecto a su contenido u objeto, con respecto a la tercera, la función administrativa,
han existido grandes diferencias de interpretación a lo largo de la evolución jurídica, al
menos, en los países que adhieren a los principios republicanos o que han atravesado un
proceso constituyente con separación de poderes.
10
Tercero, sobre la revisión de los actos en vía administrativa, sea Revisión de oficio y los
Recursos administrativos.
Cuarto, sobre los Procedimientos especiales: Procedimiento trilateral, Procedimiento
sancionador.
Quinto, la responsabilidad de la administración pública y del personal a su servicio
G. TÍTULO PRELIMINAR
CONTENIDO
1. La presente Ley regula las actuaciones de la función administrativa del Estado y el
procedimiento administrativo común desarrollados en las entidades.
2. Los procedimientos especiales creados y regulados como tales por la ley expresa,
atendiendo a la singularidad de la materia, se rigen supletoriamente por la presente Ley en
aquellos aspectos no previstos y en los que no son tratados expresamente de modo distinto.
3. Las autoridades administrativas al reglamentar los procedimientos especiales, cumplirán
con seguir los principios administrativos, así como los derechos y deberes de los sujetos del
procedimiento, establecidos en la presente Ley.
FINALIDAD
La presente Ley tiene por finalidad establecer el régimen jurídico aplicable para que la
actuación de la Administración Pública sirva a la protección del interés general, garantizando
los derechos e intereses de los administrados y con sujeción al ordenamiento constitucional y
jurídico en general.
SEGUNDA SEMANA
(29DIC18)
11
A. PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
Cada vez que cada uno de nosotros vamos a una entidad pública a efectos de conseguir
alguna licencia, autorización o certificado para poner o constituir alguna empresa, estamos
poniendo en marcha el procedimiento administrativo.
Este procedimiento administrativo esta compuesto por etapas, requisitos, reglas y plazos,
pero ¿Qué hacer ante la acción o inacción del funcionario público o ante el abuso o
arbitrariedad de mismo en perjuicio de nosotros? Esta pregunta se la hizo el legislador no solo
normando las etapas, requisitos, reglas y plazos, sino también plasmo normativamente reglas
o principios rectores que se aplican al procedimiento administrativo.
Estos principios están contemplados en la ley 27444, que es la ley de procedimiento
administrativo general, en la parte del titulo preliminar. Cabe mencionar que esta lista que se
presenta a continuación no es una lista cerrada, sino abierta, debido a que la sociedad esta en
continuo movimiento y evolución.
Estos principios son:
Principio de legalidad.-
El artículo IV numeral 1.1 de la ley 27444 dice: “Las autoridades administrativas deben actuar
con respeto a la Constitución, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estén
atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas.”
Es decir, cada funcionario público debe limitar su actuación a lo señalado en la constitución y
la ley, de no hacerlo, sea esto por acción o omisión, estaríamos ante faltas administrativas,
civiles y penales.
Principio de razonabilidad.-
El artículo IV numeral 1.4 de la ley 27444 dice:”Las decisiones de la autoridad administrativa,
cuando creen obligaciones, califiquen infracciones, impongan sanciones, o establezcan
restricciones a los administrados, deben adaptarse dentro de los límites de la facultad
atribuida y manteniendo la debida proporción entre los medios a emplear y los fines públicos
que deba tutelar, a fin de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfacción de
su cometido.”
Este principio implica que la facultad que tiene el funcionario publico de calificar infracciones,
imponer sanciones o limitación a los administrados debe ser proporcionar a la infracción
12
cometida, a los daños cometidos, a la gravedad de la conducta , entre otros parámetros,
como ejemplo por una infracción leve no se debe imponer una sanción grave.
Principio de imparcialidad.-
El artículo IV numeral 1.5 de la ley 27444 dice:”Las autoridades administrativas actúan sin
ninguna clase de discriminación entre los administrados, otorgándoles tratamiento y tutela
igualitarios frente al procedimiento, resolviendo conforme al ordenamiento jurídico y con
atención al interés general.”
Es decir los administrados deber ser tratados y tutelados por igual, no se puede hacer
distinciones por razones de sexo, condición económicas y otras, no hacerlo implicaría ir en
contra de lo señalado en la Constitución, siendo pasible el funcionario publico de las
responsabilidades civiles, administrativas y penales.
Principio de informalismo.-
El artículo IV numeral 1.6 de la ley 27444 dice:”Las normas de procedimiento deben ser
interpretadas en forma favorable a la admisión y decisión final de las pretensiones de los
administrados, de modo que sus derechos e intereses no sean afectados por la exigencia de
aspectos formales que puedan ser subsanados dentro del procedimiento, siempre que dicha
excusa no afecte derechos de terceros o el interés público.”
En todo procedimiento administrativo existe la posibilidad de que el administrado cometa
errores en el procedimiento iniciado, los mismos que pueden ser subsanados.
Principio de celeridad.-
El artículo IV numeral 1.9 de la ley 27444 dice:”Quienes participan en el procedimiento deben
ajustar su actuación de tal modo que se dote al trámite de la máxima dinámica posible,
evitando actuaciones procesales que dificulten su desenvolvimiento o constituyan meros
13
formalismos, a fin de alcanzar una decisión en tiempo razonable, sin que ello releve a las
autoridades del respeto al debido procedimiento o vulnere el ordenamiento.”
Al igual que en proceso judicial donde se indica que justicia que tarda no es justicia, en el
procedimiento administrativo se debe de desarrollar dentro de un plazo razonable, evitando
actuaciones de ,mala fe por parte de las partes.
Principio de eficacia.-
El artículo IV numeral 1.10 de la ley 27444 dice:”Los sujetos del procedimiento administrativo
deben hacer prevalecer el cumplimiento de la finalidad del acto procedimental, sobre
aquellos formalismos cuya realización no incida en su validez, no determinen aspectos
importantes en la decisión final, no disminuyan las garantías del procedimiento, ni causen
indefensión a los administrados.
En todos los supuestos de aplicación de este principio, la finalidad del acto que se privilegie
sobre las formalidades no esenciales deberá ajustarse al marco normativo aplicable y su
validez será una garantía de la finalidad pública que se busca satisfacer con la aplicación de
este principio.”
La eficacia implica llegar a un objetivo previamente establecido, aun si existen formalismos
cuya realización no incida en su validez, este termino esta vinculado al término eficiencia, que
es realizar un objetivo previamente establecido al menor tiempo y costo posible.
Principio de participación.-
El artículo IV numeral 1.12 de la ley 27444 dice:”Las entidades deben brindar las condiciones
necesarias a todos los administrados para acceder a la información que administren, sin
expresión de causa, salvo aquellas que afectan la intimidad personal, las vinculadas a la
seguridad nacional o las que expresamente sean excluidas por ley; y extender las
posibilidades de participación de los administrados y de sus representantes, en aquellas
decisiones públicas que les puedan afectar, mediante cualquier sistema que permita la
difusión, el servicio de acceso a la información y la presentación de opinión.”
Este principio esta relacionado con el derecho al acceso a la información pública, que solo
esta limitado a la intimidad personal, las vinculadas a la seguridad nacional o las que
expresamente sean excluidas por ley.
Principio de simplicidad.-
El artículo IV numeral 1.13 de la ley 27444 dice:”Los trámites establecidos por la autoridad
administrativa deberán ser sencillos, debiendo eliminarse toda complejidad innecesaria; es
14
decir, los requisitos exigidos deberán ser racionales y proporcionales a los fines que se
persigue cumplir.”
Se debe eliminar requisitos engorrosos e inútiles, debiendo contemplarse solo requisitos
racionales y proporcionales para conseguir el acto administrativo requerido.
Principio de uniformidad.-
El artículo IV numeral 1.14 de la ley 27444 dice:”La autoridad administrativa deberá
establecer requisitos similares para trámites similares, garantizando que las excepciones a los
principios generales no serán convertidos en la regla general. Toda diferenciación deberá
basarse en criterios objetivos debidamente sustentados.”
Ante trámites similares se deben exigir requisitos similares, en base a criterios objetivos, no
hacerlo iría en contra de derecho procesal administrativo.
Principio de predictibilidad.-
El artículo IV numeral 1.15 de la ley 27444 dice:”La autoridad administrativa deberá brindar a
los administrados o sus representantes información veraz, completa y confiable sobre cada
trámite, de modo tal que a su inicio, el administrado pueda tener una conciencia bastante
certera de cuál será el resultado final que se obtendrá.”
Este principio implica que un administrado puede predecir si su tramite va a tener o no éxito,
incluso la figura de los precedentes de observancia obligatoria tiene relevancia en este
aspecto.
A modo de conclusión, diremos que estos principios nos ilustran de manera interpretativa
para resolver cuestiones que quizás no este contemplada en las normas, o ante normas
confusas o ambiguas y son aplicables no solo al procedimiento administrativo general, sino
también a los procedimientos especiales administrativos, a efectos de conseguir el tan
ansiado acto administrativo.
Los principios señalados servirán también de criterio interpretativo para resolver las
cuestiones que puedan suscitarse en la aplicación de las reglas de procedimiento, como
parámetros para la generación de otras disposiciones administrativas de carácter general, y
para suplir los vacíos en el ordenamiento administrativo.
15
Son fuentes del procedimiento administrativo:
1. Las disposiciones constitucionales.
2. Los tratados y convenios internacionales incorporados al Ordenamiento Jurídico
Nacional,
3. Las leyes y disposiciones de jerarquía equivalente.
4. Los Decretos Supremos y demás normas reglamentarias de otros poderes del Estado.
5. Los demás reglamentos del Poder Ejecutivo, los estatutos y reglamentos de las entidades,
así como los de alcance institucional o provenientes de los sistemas administrativos.
6. Las demás normas subordinadas a los reglamentos anteriores.
7. La jurisprudencia proveniente de las autoridades jurisdiccionales que interpreten
disposiciones administrativas.
8. Las resoluciones emitidas por la Administración a través de sus tribunales o consejos
regidos por leyes especiales, estableciendo criterios interpretativos de alcance general y
debidamente publicadas. Estas decisiones generan precedente administrativo, agotan la
vía administrativa y no pueden ser anuladas en esa sede.
9. Los pronunciamientos vinculantes de aquellas entidades facultades expresamente para
absolver consultas sobre la interpretación de normas administrativas que apliquen en su
labor, debidamente difundidas.
10. Los principios generales del derecho administrativo.
Las fuentes señaladas en los numerales 7, 8, 9 y 10 sirven para interpretar y delimitar el
campo de aplicación del ordenamiento positivo al cual se refieren.
16
supletorias del derecho administrativo, y sólo subsidiariamente a éstas, a las normas de otros
ordenamientos que sean compatibles con su naturaleza y finalidad.
2. Cuando la deficiencia de la normativa lo haga aconsejable, complementariamente a la
resolución del caso, la autoridad elaborará y propondrá a quien competa, la emisión de la
norma que supere con carácter general esta situación, en el mismo sentido de la resolución
dada al asunto sometido a su conocimiento.
TERCERA SEMANA
(05ENE19)
17
2. Una modalidad accesoria no puede ser aplicada contra el fin perseguido por el acto
administrativo.
18
c. Cuando la autoridad produce gran cantidad de actos administrativos
sustancialmente iguales, bastando la motivación única.
19
3. En caso de que el acto viciado se hubiera consumado, o bien sea imposible
retrotraer sus efectos, sólo dará lugar a la responsabilidad de quien dictó el acto y
en su caso, a la indemnización para el afectado.
F. ALCANCES DE LA NULIDAD
1. La nulidad de un acto sólo implica la de los sucesivos en el procedimiento, cuando
estén vinculados a él.
2. La nulidad parcial del acto administrativo no alcanza a las otras partes del acto que
resulten independientes de la parte nula, salvo que sea su consecuencia, ni impide
la producción de efectos para los cuales no obstante el acto pueda ser idóneo, salvo
disposición legal en contrario.
3. Quien declara la nulidad, dispone la conservación de aquellas actuaciones o
trámites cuyo contenido hubiere permanecido igual de no haberse incurrido en el
vicio.
CUARTA SEMANA
(12ENE19)
A. LA NOTIFICACIÓN
1. La notificación del acto será practicada de oficio y su debido diligenciamiento será
competencia de la entidad que lo dictó.
2. La notificación personal podrá ser efectuada a través de la propia entidad, por servicios
de mensajería especialmente contratados para el efecto y en caso de zonas alejadas,
podrá disponerse se practique por intermedio de los Prefectos, Subprefectos y
subalternos.
C. LA NOTIFICACIÓN PERSONAL
1. La notificación personal se hará en el domicilio que conste en el expediente, o en el
último domicilio que la persona a quien deba notificar haya señalado ante el órgano
20
administrativo en otro procedimiento análogo en la propia entidad dentro del último
año.
2. En caso que el administrado no haya señalado domicilio, la autoridad debe agotar su
búsqueda mediante los medios que se encuentren a su alcance, recurriendo a fuentes
de información de las entidades de la localidad.
3. En el acto de notificación debe entregarse copia del acto notificado y señalar la fecha y
hora en que es efectuada, recabando el nombre y firma de la persona con quien se
entienda la diligencia. Si ésta se niega, se hará constar así en el acta.
4. La notificación personal, se entenderá con al persona que deba ser notificada o su
representante legal, pero de no hallarse presente cualquiera de los dos en el momento
de entregar la notificación, podrá entenderse con la persona que se encuentre en
dicho domicilio, dejándose constancia de su nombre, documento de identidad y de su
relación con el administrado.
D. NOTIFICACIÓN A PLURALIDAD DE ADMINISTRADOS
1. Cuando sean varios sus destinatarios, el acto será notificado personalmente a todos,
salvo sí actúan unidos bajo una misma representación o si han designado un domicilio
común para notificaciones, en cuyo caso éstas se harán en dicha dirección única.
2. Si debiera notificarse a más de diez personas que han planteado una sola solicitud con
derecho común, la notificación se hará con quien encabeza el escrito inicial,
indicándole que transmita la decisión a sus cointeresados.
21
recibe, siempre que el empleo de cualquiera de estos medios hubiese sido
solicitado expresamente por el administrado.
- Por publicación en el Diario Oficial y en uno de los diarios de mayor circulación en
el territorio nacional, salvo disposición distinta de la ley.
2. La autoridad no podrá suplir alguna modalidad con otra, bajo sanción de nulidad de la
notificación. Podrá acudir complementariamente a aquellas u otras, si así lo estimare
conveniente para mejorar las posibilidades de participación de los administrados.
3. Tratamiento igual al previsto en este capítulo corresponde a los citatorios, los
emplazamientos, los requerimientos de documentos o de otros actos administrativos
análogos
A. EFICACIA DE LA NOTIFICACIÓN.
La eficacia es la aptitud que poseen los actos jurídicos para producir las consecuencias de
toda clase que conforme a su naturaleza deben producir, dando nacimiento, modificando,
extinguiendo, interpretando, o consolidando la situación jurídica o derechos de los
administrados. Si bien la consecuencia típica es la ejecutividad y la ejecutoriedad, cada
acto administrativo tiene sus efectos propios, tales como la habilitación para ejercer
alguna actividad, en caso de las licencias y autorizaciones, la existencia de obligaciones en
los administrados (acto gravamen), la creación de derechos en los administrativos (actos
favorables), etc.
Un acto administrativo carece de eficacia mientras no sea notificado a su destinatario o
publicado, pero en cambio, no por ello se encuentra privado de validez. La transmisión
(en cualquiera de sus formas) constituye la condición jurídica para iniciar la eficacia del
acto administrativo. El objetivo, el fin, la integración del acto administrativo, se concreta,
desde el momento en que el interesado a quien va dirigido, toma conocimiento de su
existencia. Es entonces, cuando la actuación adquiere eficacia, no antes ni después.
La LGPA establece que:
1. El acto administrativo es eficaz a partir de que la notificación
legalmente realizada produce sus efectos.
2. El acto administrativo que otorga beneficio al administrado se
entiende eficaz desde la fecha de su emisión, salvo disposición diferente del mismo
acto.
B. EFICACIA ANTICIPADA DEL ACTO ADMINISTRATIVO
62242. La autoridad podrá disponer en el mismo acto administrativo que tenga
eficacia anticipada a su emisión, sólo si fuera más favorable a los administrados, y
siempre que no lesiones derechos fundamentales o intereses de buena fe legalmente
protegidos a terceros y que existiera en la fecha a la que pretenda retrotraerse la
eficacia del acto el supuesto de hecho justificativo para su adopción.
62243. También tienen eficacia anticipada la declaratoria de nulidad y los actos que se
dicten en enmienda.
C. DISPENSA DE NOTIFICACIÓN
1. La autoridad queda dispensada de notificar formalmente a los administrados
cualquier acto que haya sido emitido en su presencia, siempre que exista acta de
esta actuación procedimental donde conste la asistencia del administrado.
2. También queda dispensada de notificar si el administrado tomara conocimiento del
acto respectivo mediante su acceso directo y espontáneo al expediente, recabando
su copia, dejando constancia de esta situación en el expediente.
22
QUINTA SEMANA
(19ENE19)
• Administrados
La persona natural o jurídica que, cualquiera sea su calificación o situación procedimental,
participa en el procedimiento administrativo al recurrir a la administración pública
iniciándolo mediante tina petición para qué se le declare o reconozca un derecho
emanado de la Ley o para fijar una posición legítima contraria frente a una decisión. o
acto administrativo que la perjudique.
Están provistos de todas las prerrogativas para tratar de enervar dichos actos, que recorten,
violen o desconozcan sus legítimos intereses o derechos.
• Autoridad administrativa
Es el agente de las entidades que bajo cualquier régimen jurídico y ejerciendo potestades
públicas conduce el inicio, instrucción, sustanciación, resolución y ejecución, o que de
otro modo participan en la gestión de los procedimientos administrativos. Viene a ser la
autoridad o gobernante que puede promover de oficio el procedimiento administrativo e,
inclusive, resolver.
• Terceros administrados
Dentro de este concepto podemos comprender:
A terceros determinados no comparecientes cuyos derechos o intereses legítimos
pueden resultar afectados con la resolución que sea emitida durante la tramitación del
procedimiento.
LOS ADMINISTRADOS
• Aquellos que, sin haber iniciado el procedimiento, posean derechos o intereses legítimos
que pueden resultar afectados por la decisión a adoptarse.
Capacidad procesal
Tienen capacidad procesal ante las entidades las personas que gozan de capacidad jurídica
conforme a las leyes.
23
Las personas jurídicas pueden intervenir en el procedimiento a través de sus representantes
legales, quienes actúan premunidos de los respectivos poderes.
24
meramente dilatorias, o de cualquier otro modo afectar el principio de conducta
procedimental
Comparecencia personal
• Los administrados pueden comparecer asistidos por asesores cuando sea necesario para la
mejor exposición de la verdad de los hechos.
• A solicitud verbal del administrado, la entidad entrega al final del acto, constancia de su
comparecencia y copia del acta elaborada.
Formalidades de la comparecencia
25
LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA
TERCEROS ADMINISTRADOS
Los terceros pueden apersonarse en cualquier estado del procedimiento, teniendo los
mismos derechos y obligaciones de los participantes en él.
E. PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
Es la situación jurídica legal que se plantea ante una autoridad oficial competente, cuando se
ha iniciado un reclamo o petición en una oficina o dependencia del Estado, sea por una
persona particular, natural o jurídica, o por un servidor público, con el objeto de lograr el
reconocimiento de un derecho, la solución de un conflicto de intereses o cualquier cuestión
administrativa, que necesariamente debe definirse o resolverse, en su caso, después de una
serie de trámites procedimentales.
Es el conjunto de actos y diligencias tramitados en las entidades, conducentes a la emisión de
un acto administrativo que produzca efectos jurídicos individuales o individualizables sobre
intereses, obligaciones o derechos de los administrados.
Se distinguen dos etapas procedimentales: una de formación de la voluntad administrativa,
de origen unilateral o bilateral, con efectos individuales y generales, y otra de fiscalización,
control e impugnación.
26
• La buena marcha del órgano administrativo: Garantía administrativa; y
• La tutela de intereses y derechos invocados por los administrados; se refleja en actos
administrativos debidamente motivados y sustentados en el ordenamiento jurídico: Garantía
jurídica.
27
• Importancia de la verdad material. Consiste en investigar la verdad de los hechos
ocurridos, con relación al reclamo, sin contarse con la mera formalidad o indicio que pudiera
aflorar de algún medio probatorio.
• La iniciativa puede ser de parte o de oficio.
• Derecho de defensa en todas las instancias administrativas, bajo responsabilidad y pena
de nulidad.
• Hay responsabilidad personal y administrativa de todos los funcionarios que intervienen
en el procedimiento.
• Prevalece el interés público sobre el interés particular.
• Impulso de oficio. El impulso procesal debe ser de oficio en todos sus trámites.
• Es tuitivo. Porque protege y orienta al reclamante o peticionario.
• Es impugnable. Porque, agotada la vía administrativa y no estando de acuerdo con la
resolución emitida, se puede recurrir al Poder Judicial mediante una acción contenciosa
administrativa.
• No es necesaria la intervención del abogado. Salvo en la presentación de un recurso.
• La presentación de pruebas es limitada (instrumental, pericial e inspección).
• Es de carácter público. Los expedientes deben estar al alcance de los interesados.
EXAMEN PARCIAL I
SEXTA SEMANA
(26ENE19)
En cuantas veces nos ha pasado que ante un procedimiento administrativo que hemos
iniciado no hemos obtenido un pronunciamiento expreso de la Administración Publica,
dejándonos con la duda de que hacer ante esa situación.
Para ese tipo de situaciones la ley prevée ciertos efectos jurídicos dependiendo de ante que
situación estemos. Esta situación se denomina en el derecho administrativo como silencio
administrativo.
Con fecha siete de julio del 2007, se publicó en el diario El Peruano la ley de Silencio
administrativo.
Cuando la administración Pública no emite resolución administrativa en un procedimiento,
vencido el plazo establecido por la ley del Procedimiento Administrativo General se origina el
llamado silencio administrativo, el mismo que genera efectos jurídicos específicos poniendo
fin al procedimiento administrativo en determinadas situaciones. La justificación de esta
figura jurídica consiste en el hecho de que el interés público y el administrativo no se vean
perjudicados por la inacción de la administración en un procedimiento administrativo.
28
administrador se reúnen los requisitos o documentos que pide satisfacer el Texto Único
de Procedimientos Administrativos de la entidad.
De cumplir con los mismos se entiende concedido el derecho o interés peticionado ante la
administración pública; empero, ello no obsta para que se realice la fiscalización
posterior. Esto sucede por que dicha solicitud se circunscribe a un interés personal, y no
perjudica interés de terceros ni a la sociedad.
La ley 29060 que contempla este silencio administrativo indica que estaremos ante
silencio administrativo positivo en los siguientes supuestos:
1.- Solicitudes que habiliten derechos el ejercicio de derechos pre existentes o para
desarrollo de actividades económicas no contempladas en la Primera disposición transitoria y
final de esta ley.
2.- Recursos que se interpongan ante la desestimación de una solicitud no contempladas en
la Primera disposición transitoria y final de esta ley.
3.- Procedimientos que van a afectar solo al administrado sin repercutir ante terceros.
Si la entidad no quiere aceptar esta situación, puede incurrir en falta administrativa, siendo
pasible el funcionario publico de ser quejado.
29
Esperemos que esta ley simplifique la actuación de la administración pública, que ante la
inacción de la misma, se aplique las consecuencias jurídicas contempladas en esta ley.
Fiscalización posterior
La fiscalización comprende no menos del diez por ciento de todos los expedientes sujetos a la
modalidad de aprobación automática, con un máximo de 50 expedientes por semestre,
pudiendo incrementarse teniendo en cuenta el impacto que en el interés general, en la
economía, en la seguridad o en la salud ciudadana pueda conllevar la ocurrencia de fraude o
falsedad en la información, documentación o declaración presentadas. Dicha fiscalización
deberá efectuarse semestralmente de acuerdo a los lineamientos que para tal efecto dictará
la Presidencia del Consejo de Ministros.
30
la conducta se adecua a los supuestos previstos en el Título XIX Delitos contra la Fe Pública
del Código Penal, ésta deberá ser comunicada al Ministerio Público para que interponga la
acción penal correspondiente.
A. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO
MARCO NORMATIVO.
Para comprender la Ley Nº 29060, se requiere tener presente que existe una normatividad
general y una específica:
Normatividad General:
LEY Nº 27658: LEY MARCO DE MODERNIZACIÓN DE LA GESTIÒN DEL ESTADO
LEY Nº 27444: LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, que promueve la
simplificación, eficiencia y transparencia de la actividad administrativa, mediante el rechazo
del formalismo procedimental, del paradigma del secreto, y de la evasión de
responsabilidades.
Ley Nº 28976: LEY MARCO DE LICENCIAS DE FUNCIONAMIENTO
Ley Nº 28996: LEY DE ELIMINACIÓN DE SOBRECOSTOS, TRABAS Y RESTRICCIONES A LA
INVERSIÓN PRIVADA.
Normatividad Específica:
LEY Nº 29060.
D.S. 079-2007-PCM: "Aprueban Lineamientos para Elaboración y Aprobación de TUPAS y
establecen disposiciones para el cumplimiento de la Ley del Silencio Administrativo"
D.S. 096-2007-PCM: "Regula la Fiscalización Posterior Aleatoria de los procedimientos
administrativos por parte del Estado"
ÁMBITO DE APLICACIÓN.
Aunque la Ley Nº 29060, no establece en forma objetiva, el ámbito de aplicación de la
norma, debemos entender que el Silencio Administrativo Positivo, se aplica a la
administración pública, cuya conceptualización legal, está previsto en el Art. 1 de la Ley Nº
27444. No obstante lo precisado, el D.S. 079- 2007-PCM, en su Art. 1, excluye a la empresas
privadas, que presten servicios públicos o ejercen función administrativa en virtud de
concesión, delegación o autorización, de los lineamientos para elaboración y aprobación de
TUPAS, y para el cumplimiento de la Ley del Silencio Administrativo Positivo.
En resumen, se aplica el Silencio Administrativo Positivo, a los siguientes entes públicos:
El Poder Ejecutivo, incluyendo Ministerios y Organismos Públicos Descentralizados.
El Poder Legislativo, (su función administrativa, Ley Nº 27444)
El Poder Judicial, (su función administrativa, Ley Nº 27444)
Los Gobiernos Regionales;
Los Gobiernos Locales;
Los Organismos a los que la Constitución Política del Perú y las leyes confieren autonomía.
Las demás entidades y organismos, proyectos y programas del Estado, cuyas actividades se
realizan en virtud de potestades administrativas y, por tanto se consideran sujetas a las
normas comunes de derecho público, salvo mandato expreso de ley que las refiera a otro
régimen.
FINALIDAD DE LA LEY
Prioriza el Silencio Administrativo Positivo, de allí la denominación que le damos. En tal
sentido el Silencio Administrativo Negativo por mandato de la Ley se vuelve excepcional,
pero no se lo elimina (Art. 1; en concordancia con la 1era. Disposiciones Transitorias,
31
Complementarias y Finales de la Ley). La norma en referencia, también señala, que en
materia tributaria y aduanera, el Silencio Administrativo, se rige por sus propias leyes y
normas especiales.
Busca limitar la arbitrariedad del Poder Público y de sus agentes. En este sentido, la Ley Nº
29060, y sus normas complementarias, busca poner freno a la lentitud, discrecionalidad, y al
abuso que los distintos agentes de la administración pública, realizamos frente a una petición
de los administrados, imponiendo que frente a la inacción, en los supuestos que la Ley
señala, la petición del administrado, se da por aceptada, dentro de los límites de su solicitud
y más aún crea la figura de la declaración jurada, para convalidar la declaración ficta, de su
solicitud y hacerla valer no sólo ante la misma administración, sino también ante otros entes
públicos administrativos.
La Ley Nº 29060, nos lleva a la temática del Silencio Administrativo, al respecto, existe una
infinidad de conceptos, pero diremos que es, "la inacción procedimental en que incurre la
administración pública, frente a una petición y/o recurso administrativo, formulado por el
administrado ante la cual tiene la obligación ineludible de pronunciarse, dentro del plazo
previsto en la Ley".
El valor estimativo o desestimativo del Silencio Administrativo, está determinado por la Ley.
En el primer caso, estamos ante el Silencio Positivo, y en el segundo, ante el Silencio
Negativo.
32
Procedimientos Especiales: Trilateral (Art. 219: Ley Nº 27444), Sancionador (Art. 229: Ley Nº
27444), de Consulta y Graciable (Art. 111y 112: Ley Nº 27444, respectivamente).
La Ley Nº 29060, en su Art. 1, se refiere, a los procedimientos administrativos generales de
evaluación previa, que se caracterizan, porque antes, de que la administración, emita su
decisión, la petición o recurso del administrado, está sujeta a una substanciación, probanza y
pronunciamientos previos, de los órganos de la entidad; actividad procedimental, que no se
da, en los procedimientos de evaluación automática. Los procedimientos de evaluación
previa, han sido ampliado por el inciso a), del Art. 1, de la Ley en cometario, cuando señala,
que se beneficia del Silencio Positivo, las "actividades económicas que requieran autorización
previa del Estado, y siempre que no se encuentren contempladas en la Primera Disposición
Transitoria, Complementaria y Final" - se refiere al Silencia Administrativo Negativo –
La Ley citada, con esta modificación, busca dinamizar la economía y la iniciativa privada,
combatir la informalidad en el país, que como todos sabemos, deviene en un lastre, más que
por voluntad de los administrados, debido a la ineficiencia del aparato burocrático del país
que retarda innecesariamente, las peticiones de contenido económico empresarial de los
ciudadanos.
Están sujetos a Silencio Administrativo Positivo, los procedimientos de evaluación previa, que
estén en los siguientes supuestos normativos, previstos en el Art. 1, de la Ley 29060.
SEPTIMA SEMANA
(02FEB19)
33
requiere el administrado para ejercer sus derechos, en los procedimientos de aprobación
automática.
OCTABA SEMANA
(09FEB19)
34
b) Sobre las responsabilidades en que hubieran incurrido los funcionarios o empleados
públicos, en el cumplimiento de la Ley Nº 27444, Ley Nº 29060.
c) Sobre los funcionarios y empleados públicos que han sido denunciados por los
administrados.
35
En materia tributaria y aduanera, el silencio administrativo se regirá por sus leyes y normas
especiales. Tratándose de procedimientos administrativos que tengan incidencia en la
determinación de la obligación tributaria o aduanera, se aplicará el segundo párrafo del
artículo 163 del Código Tributario.
En tal sentido no están sujetos a silencio positivo, las autorizaciones para operar casinos de
juego y de maquina tragamonedas; de igual manera las solicitudes de naturaleza, financiera
de seguros, las discotecas (que a nuestros entender se encuadran dentro de las problemática
de la seguridad ciudadana y que afectan el interés público); así como también en materia
tributaria y aduanera que se siguen por sus leyes y normas especiales.
NOVENA SEMANA
(16FEB19)
Los Textos Únicos de Procedimientos Administrativos –TUPA- son los instrumentos mediante
los cuales se unifican y simplifican todos los procedimientos y trámites administrativos que se
siguen antes los ministerios, instituciones y organismos públicos, y otras entidades de la
Administración Publica, ya sean dependientes del Gobierno Central, Gobiernos Regionales o
Locales, tal como lo dispone el artículo 47 de la Ley 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General.
36
El Texto Único de Procedimientos Administrativos, deberá comprender:
• Todos los procedimientos de iniciativa de parte requeridos por los administrados para
satisfacer sus intereses o derechos mediante el pronunciamiento de cualquier órgano de la
entidad, siempre que esa exigencia cuente con respaldo legal, el cual deberá consignarse
expresamente en el TUPA con indicación de la fecha de publicación en el Diario Oficial.
• La descripción clara y taxativa de todos los requisitos exigidos para la realización completa
de cada procedimiento.
• La calificación de cada procedimiento según corresponda entre procedimientos de
evaluación previa o de aprobación automática.
• En el caso de procedimientos de evaluación previa si el silencio administrativo aplicable es
negativo o positivo.
• Los supuestos en que procede el pago de derechos de tramitación, con indicación de su
monto y forma de pago. El monto de los derechos se expresará con relación a la UIT,
publicándose en las entidades en moneda de curso legal.
• Las vías de recepción adecuadas para acceder a los procedimientos contenidos en el
TUPA, de acuerdo a la normatividad que regula la acumulación de solicitudes, recepción
documental, presentación mediante correo certificado, etc.
• La autoridad competente para resolver en cada instancia del procedimiento y los recursos
a interponerse para acceder a ellas.
• Los formularios que sean empleados durante la tramitación del respectivo procedimiento
administrativo.
El TUPA también incluirá la relación de aquellos servicios prestados en exclusividad por las
entidades, cuando el administrado no tiene posibilidad de obtenerlos acudiendo a otro lugar
o dependencia.
DE LA PUBLICACIÓN
Cada 2 (dos) años, las entidades están obligadas a publicar el íntegro del TUPA, bajo
responsabilidad de su titular; sin embargo, podrán hacerlo antes, cuando consideren que las
modificaciones producidas en el mismo lo ameriten. El plazo se computará a partir de la
fecha de la última publicación del mismo.
Aplicando lo previsto en el artículo II del Título Preliminar de la Ley 27444, Ley del
Procedimiento General, respecto a la aplicación especifica de las normas, por ello:
37
• En los carteles municipales impresos fijados en lugar visible y en locales municipales, de
los que dará fe la autoridad judicial respectiva, en los demás casos.
• En los portales electrónicos, en los lugares en que existan.
VIGENCIA DE LA NORMA
Las normas rigen a partir del día siguiente de su publicación, salvo que la propia norma
postergue su vigencia. No surten efecto las normas de gobierno municipal que no hayan
cumplido con el requisito de la publicación o difusión.
B. DOCUMENTOS
Las expresiones escritas del administrado contenidas en declaraciones con carácter jurado
mediante las cuales afirman su situación o estado favorable en relación con los requisitos
que solicita la entidad, en reemplazo de certificaciones oficiales sobre las condiciones
especiales del propio administrado, tales como antecedentes policiales, certificados de
buena conducta, de domicilio, de supervivencia, de orfandad, de viudez, de pérdida de
documentos, entre otros.
Instrumentos privados, boletas notariales o copias simples de las escrituras públicas, en vez
de instrumentos públicos de cualquier naturaleza, o testimonios notariales, respectivamente.
38
Copias fotostáticas de formatos oficiales o una reproducción particular de ellos elaborada por
el administrador respetando integralmente la estructura de los definidos por la autoridad, en
sustitución de los formularios oficiales aprobados por la propia entidad para el suministro de
datos.
La presentación y admisión de los sucedáneos documentales, se hace al amparo del principio
de presunción de veracidad y conlleva la realización obligatoria de acciones de fiscalización
posterior a cargo de dichas entidades.
Lo dispuesto en el presente artículo es aplicable aun cuando una norma expresa disponga la
presentación de documentos originales.
Aquella que la entidad solicitante posea o deba poseer en virtud de algún trámite realizado
anteriormente por el administrado en cualquiera de sus dependencias, o por haber sido
fiscalizado por ellas, durante cinco (5) años anteriores inmediatos, siempre que los datos no
hubieren sufrido variación ni haya vencido la vigencia del documento entregado. Para
acreditarlo, basta que el administrado exhiba la copia del cargo donde conste dicha
presentación, debidamente sellado y fechado por la entidad ante la cual hubiese sido
suministrada.
Aquella que haya sido expedida por la misma entidad o por otras entidades públicas del
sector, en cuyo caso corresponde recabarlas a la propia entidad a solicitud del administrado.
Presentación de más de dos ejemplares de un mismo documento ante la entidad, salvo que
sea necesario notificar a otros tantos interesados.
Recabar sellos de la propia entidad, que deben ser acopiados por la autoridad a cargo del
expediente.
Documentos o copias nuevas, cuando sean presentadas otras, no obstante haber sido
producidos para otra finalidad, salvo que sean ilegibles.
39
Constancia de pago realizado ante la propia entidad por algún trámite, en cuyo caso el
administrado sólo queda obligado a informar en su escrito el día de pago y el número de
constancia de pago, correspondiendo a la administración la verificación inmediata.
Las disposiciones contenidas en este artículo no limitan la facultad del administrado para
presentar espontáneamente la documentación mencionada, de considerarlo conveniente.
C. PRESUNCIÓN DE VERACIDAD
En caso de las traducciones de parte, así como los informes o constancias profesionales o
técnicas presentadas como sucedáneos de documentación oficial, dicha responsabilidad
alcanza solidariamente a quien los presenta y a los que los hayan expedido.
Son considerados documentos públicos aquellos emitidos válidamente por los órganos de las
entidades.
La copia de cualquier documento público goza de la misma validez y eficacia que éstos,
siempre que exista constancia de que es auténtico.
La copia del documento privado cuya autenticidad ha sido certificada por el fedatario, tiene
validez y eficacia plena, exclusivamente en el ámbito de actividad de la entidad que la
autentica.
D. DERECHO DE TRAMITACIÓN
Son condiciones para la procedencia de este cobro: que la entidad esté facultada para
exigirlo por una norma con rango de ley y que esté consignado en su vigente Texto Único de
Procedimientos Administrativos.
40
Mediante decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros y el
Ministro de Economía y Finanzas se precisará los criterios y procedimientos para la
determinación de los costos de los procedimientos y servicios administrativos que brinda la
administración y para la fijación de los derechos de tramitación.
El monto del derecho de tramitación es determinado en función al importe del costo que su
ejecución genera para la entidad por el servicio prestado durante toda su tramitación y, en su
caso, por el costo real de producción de documentos que expida la entidad. Su monto es
sustentado por el funcionario a cargo de la oficina de administración de cada entidad.
Cuando el costo sea superior a una UIT, se requiere acogerse a un régimen de excepción, el
cual será establecido mediante decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de
Ministros y el Ministro de Economía y Finanzas.
Las entidades no pueden establecer pagos diferenciados para dar preferencia o tratamiento
especial a una solicitud distinguiéndola de las demás de su mismo tipo, ni discriminar en
función al tipo de administrado que siga el procedimiento.
Son gastos administrativos aquellos ocasionados por actuaciones específicas solicitados por
el administrado dentro del procedimiento. Se solicita una vez iniciado el procedimiento
administrativo y es de cargo del administrado que haya solicitado la actuación o de todos los
administrados, si el asunto fuera de interés común; teniendo derecho a constatar y, en su
caso, a observar, el sustento de los gastos a reembolsar.
EXAMEN PARCIAL II
DECIMA SEMANA
(23FEB19)
41
A. FUENTE DE COMPETENCIA ADMINISTRATIVA
La competencia de las entidades tiene su fuente en la Constitución y en la ley, y es
reglamentada por las normas administrativas que de aquéllas se derivan.
Toda entidad es competente para realizar las tareas materiales internas necesarias para el
eficiente cumplimiento de su misión y objetivos, así como para la distribución de las
atribuciones que se encuentren comprendidas dentro de su competencia.
Cuando una norma atribuya a una entidad alguna competencia o facultad sin especificar qué
órgano a su interior debe ejercerla, debe entenderse que corresponde al órgano de inferior
jerarquía de función más similar vinculada a ella en razón de la materia y de territorio, y, en
caso de existir varios órganos posibles, al superior jerárquico común.
Particularmente compete a estos órganos resolver los asuntos que consistan en la simple
confrontación de hechos con normas expresas o asuntos tales como: certificaciones,
inscripciones, remisiones al archivo, notificaciones, expedición de copias certificadas de
documentos, comunicaciones o la devolución de documentos.
Cada entidad es competente para realizar tareas materiales internas necesarias para el
eficiente cumplimiento de su misión y objetivos.
Sólo por ley mediante mandato judicial expreso, en un caso concreto, puede ser exigible a
una autoridad no ejercer alguna atribución administrativa.
Recibida la comunicación, y sólo si estima que existe estricta identidad de sujetos, hechos y
fundamentos, la autoridad competente para la resolución del procedimiento podrá
determinar su inhibición hasta que el órgano jurisdiccional resuelva el litigio.
42
E. EJERCICIO DE LA COMPETENCIA
G. DELEGACIÓN DE COMPETENCIA
Las entidades pueden delegar el ejercicio de competencia conferida a sus órganos en otras
entidades cuando existan circunstancias de índole técnica, económica, social o territorial que
lo hagan conveniente.
Son indelegables las atribuciones esenciales del órgano que justifican su existencia, las
atribuciones para emitir normas generales, para resolver recursos administrativos en los
órganos que hayan dictado los actos objeto de recurso, y las atribuciones a su vez recibidas
en delegación.
Los actos administrativos emitidos por delegación indican expresamente esta circunstancia y
son considerados emitidos por la entidad delegante.
La delegación se extingue:
H. AVOCACIÓN DE COMPETENCIA
43
Disposición común a la delegación y avocación de competencia
Todo cambio de competencia debe ser temporal, motivado, y estar su contenido referido a
una serie de actos o procedimientos señalados en el acto que lo origina. La decisión que se
disponga deberá ser notificada a los administrados comprendidos en el procedimiento en
curso con anterioridad a la resolución que se dicte.
I. ENCARGO DE GESTIÓN
Mediante norma con rango de ley, puede facultarse a las entidades a realizar encargos de
gestión a personas jurídicas no estatales, cuando razones de índole técnico y presupuestado
lo haga aconsejable bajo los mismos términos previstos en este artículo, dicho encargo
deberá realizarse con sujeción al Derecho Administrativo.
J. DELEGACIÓN DE FIRMA
Los titulares de los órganos administrativos pueden delegar mediante comunicación escrita la
firma de actos y decisiones de su competencia en sus inmediatos subalternos, o a los
titulares de los órganos o unidades administrativas que de ellos dependan, salvo en caso de
resoluciones de procedimientos sancionadores, o aquellas que agoten la vía administrativa.
El delegado suscribe los actos con la anotación “por”, seguido del nombre y cargo del
delegante.
K. SUPLENCIA
El desempeño de los cargos de los titulares de los órganos administrativos puede ser suplido
temporalmente en caso de vacancia o ausencia justificada, por quien designe la autoridad
competente para efectuar el nombramiento de aquéllos.
El suplente sustituye al titular para todo efecto legal, ejerciendo las funciones del órgano con
la plenitud de los poderes y deberes que las mismas contienen.
44
L. DESCONCENTRACIÓN
COLABORACIÓN INTERINSTITUCIONAL
1
Artículo 73°, numeral 73.1 de la Ley N° 27444
2
Artículo 73°, numeral 73.2 de la Ley N° 27444
45
cual implica la emisión de actos administrativos3 . Ello no implica que se haya generado una
trasferencia de competencia, sino más bien que la misma sea asumida temporalmente por
otra persona, ocurriendo más bien el traslado temporal de la titularidad del cargo4.
Si no es designado titular o suplente, el cargo es asumido transitoriamente por quien le
sigue en jerarquía en dicha unidad. Si existen más de uno con igual nivel, desempeñará el
cargo quién tenga mayor vinculación a la gestión del área que suplirá. Ahora bien, de persistir
la equivalencia, desempeñará el cargo quién posea mayor antigüedad. En todos los
supuestos mencionados, el desempeño del cargo será de forma interina5.
3
El ordenamiento jurídico peruano no parece haber determinado la posibilidad de limitaciones al ejercicio
de las facultades en cuestión, como podría establecerse en el derecho comparado. Sobre el
particular:MORELL OCAÑA, Luis – Op. Cit.,p. 353
4
MORON URBINA,Juan Carlos – Op.cit. p.214. PARADA VASQUEZ, Ramón – Op. Cit. T.II, p.56.
5
Artículo 73°, numeral 73.3 de la Ley N° 27444.
6
PAREJO ALFONSO, Luciano y otros – Manual de derecho administrativo. Barcelona: Ariel, 1998, p. 317.
7
Artículo 74° numeral 74.1 de la Ley N° 27444
8
Artículo 62° numeral 62.1 de la Ley N° 27444
9
Artículo 74° numeral 74.2 de la Ley N° 27444
10
INSTITUTO LIBERTAD Y DEMOCRACIA – La Simplificación Administrativa. Primer paso hacia la
desburocratización. Lima: ILD, 1990, pp. 42-43.
11
DE VAL PARDO, Isabel – Administración de Entidades Públicas. Madrid: Instituto de Estudios Económicos,
1999,pp.150-151.
12
Artículo 74°, numeral 74.3 de la Ley N° 27444
13
PARADA VASQUEZ, Ramón – Op. Cit.,T.II,p.
46.
46
más bien un mecanismo de ejercicio eficiente de la labor de la emisión de actos
administrativos al interior de una entidad, máxime si la desconcentración tiene carácter
permanente. La desconcentración permite entonces que los funcionarios de menor rango
acepten responsabilidad y apliquen su juicio. No solo sirve para capacitar, sino que mejora la
confianza. Finalmente, la desconcentración funcional conduce a mejores decisiones y en
forma más rápida. Para ello, se debe proporcionar los recursos que sean necesarios y
suficientes. Estos recursos pueden ser financieros, administrativos, humanos o de tiempo. Sin
ellos, es imposible que el funcionario administrativo de rango inferior pueda realizar la tarea
asignada como resultado de la desconcentración administrativa.
14
MORON URBINA, Juan Carlos – Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Lima:
Gaceta Jurídica S.A. 2088, p.222.
15
Ha sido muy común ver como diversas entidades administrativas, que tiene le deber de coordinar entre si,
más bien han generado, mediante comportamientos materiales y así como críticas a la labor del otro,
conflictos que elevan el costo de la realización de la actividad en cuestión. Ejemplos de ello tenemos en las
controversias entre el Gobierno Central y los gobiernos locales o al interior del Sistema Electoral, entre la
Oficina Nacional de Procesos Electorales (ONPE) y el Jurado Nacional de Elecciones.
16
Sobre el particular: ORTEGA, Luis – “La coordinación de la Administración del Estado”. En: Documentación
Administrativa Nro 230-231, Madrid: Ministerio para la Administración Pública. Instituto Nacional de
Administración Pública, 1992 pp 31 y ss.
47
Es preciso señalar que, en la coordinación, cada sujeto permanece en su esfera jurídica,
evitando conductas perjudiciales para otros o adoptando conductas que complementan las
adoptadas por otros 17. Pero a la vez, la coordinación pretende la realización de actividades
conjuntas para el logro de una misma finalidad evitando acciones divergentes y duplicidad de
esfuerzos18, permitiendo que la diversidad administrativa favorezca la gestión del Estado
propendiendo a la unidad de acción19. La coordinación puede estar sujeta a cierta
discrecionalidad, pero en general dicha institución jurídica viene determinada por la ley. En
términos generales, la coordinación se realiza entre entes u órganos que componen sistemas
administrativos, pero también debe darse al interior de los organismos públicos.
Deberes que rigen la colaboración entre las autoridades.- En consecuencia de la definición
que hemos referido, debemos precisar que la Ley establece, por vez primera, que la relación
entre las diversas entidades de la Administración Pública en el caso peruano se rige por el
criterio de colaboración20, dejando sentado el criterio de preferencia por mecanismos de
cooperación y coordinación frente al conflicto entre órganos o entre entidades.
Por otro lado, la norma materia de análisis, así como la doctrina aplicable, diferencian
claramente los supuestos de colaboración entre entidades de otras instituciones como
podrían ser la delegación y los fenómenos de pérdida o renuncia de la competencia,
supuesto este último que se encuentra prohibido por la Ley. Por ello, la Ley señala que la
citada relación de colaboración no implica renuncia a la competencia señalada por el
ordenamiento jurídico.
Ahora bien, en aplicación a lo dispuesto por el criterio de colaboración, el ordenamiento
jurídico prevé la existencia de determinados deberes cuyo cumplimiento permite que los
mecanismos se empleen de manera adecuada. En consecuencia, las entidades tienen los
siguientes deberes21
17
MORELL OCAÑA, Luis – Curso de Derecho Administrativo II, Pamplona:Aranzadi, 1998,pp.257 y ss.
18
PARADA VASQUEZ, Ramón – Derecho Administrativo, Madrid: Marcial Pons, 202, T.II,p.66.
19
ORTEGA, Luis – Op. Cit.p.275.
20
Artículo 76° numeral 76.1 de la Ley N° 27444
21
Artículo 76° numeral 76.2 de la Ley N° 27444.
22
GONZALEZ PEREZ, Jesús - Manual de Procedimiento Administrativo. Madrid: Civitas, 2000,p,119
COSCULLEELA MONTANER,Luis – Manual Administrativo, Madrid:Civitas, 1993,p.198.
23
PARADA VASQUEZ, Ramón – Op. Cit. T.II,p.71.
48
información no implica únicamente respecto a los particulares, sino también al resto de
entidades que conforman el Estado.
24
GONZALES PEREZ, Jesús – Op.cit.,p.119.
25
MORELL OCAÑA, Luis – Op. Cit.,p.276.
26
Artíiculo 76° numeral 76.3 de la Ley N° 27444
27
Artículo 132° numeral 3 de la Ley N° 27444.
49
Es evidente que dicha suspensión se encuentra sometida a evidentes límites, por constituir
una situación excepcional. El primero de ellos es el establecido en el artículo 132° de la Ley
N° 27444. Pero además, si la entidad solicita información únicamente para verificar la
veracidad de la documentación que ha sido presentada por el administrado, dicha solicitud
no debería ser an absoluto pertinente, en aplicación al principio de presunción de veracidad,
el mismo que permite preferir los controles posteriores a los controles previos en el caso de
los procedimientos administrativos.
28
Artículo 77°, numeral 77.1 de la Ley N° 27444
29
Artículo 77°, numeral 77.2 de la Ley N° 27444
50
partes y con cláusula expresa de libre adhesión y separación30 . Debemos señalar que este
concepto de convenio se debe realizar sin que posea una naturaleza contractual ni contenido
patrimonial en términos de contraprestaciones pecuniarias. Por otro lado, es una técnica de
naturaleza funcional, puesto que implica la realización de determinadas funciones de manera
conjunta31 .
Los convenios de colaboración, que en buena cuenta generan colaboración institucional
estable, son el típico mecanismo de cooperación entre instituciones, puesto que generan
obligaciones mutuas. De hecho, inicialmente eran empleados en diversos países para hacer
efectiva la colaboración entre el estado central y los entes territoriales, constituyéndose en
una técnica consolidada32. En el caso peruano, en el cual existe una administración pública
extensa y diversificada, resulta indispensable la celebración de convenios de colaboración en
temas puntuales cuando ello amerite.
30
Artículo 77° numeral 77.3 de la Ley N° 27444
31
PARADA VASQUEZ, Ramón – Op. Cit., T.II, p.74.
32
PALOMAR OLMEDA, Alvaro – Op. cit.,p.77.
33
SANTAMARIA PASTOR, Juan Alfonso – Op. Cit., p.446-447.
34
Artículo 78° numeral 78.1 de la Ley N° 27444
35
Artículo 76° numeral 76.4 de la Ley N° 27444
51
y por el empleo de sus resultados. Es decir, la autoridad solicitante debe preocuparse de la
validez de la colaboración, y en especial, del uso adecuado de los productos de la misma.
Asimismo, la autoridad solicitada es responsable de la ejecución de la colaboración
efectuada36. Esta previsión es por completo coherente con la naturaleza eminentemente
discrecional de la colaboración, así como con el hecho de que no existe relación de
subordinación o tutela entre las entidades que participan de la colaboración.
La solicitud de colaboración no determina el pago de tasa, derechos administrativos o de
cualquier otro concepto que implique pago alguno37 , dado que la tasa es por definición un
tributo, y como resultado, imputable a los administrados. Como lo hemos indicado, no existe
contenido patrimonial en términos de contraprestación en la colaboración entre entidades,
realizándose ésta en términos de gratuidad. A ello debemos agregar que resulta absurdo
pretender que el Estado se pague a sí mismo, puesto que, en general, los fondos públicos
provienen de la misma caja fiscal, como resultado del manejo presupuestario38
Ahora bien, la Ley del Procedimiento Administrativo General establece además que, a
petición de la autoridad solicitada, la autoridad solicitante de otra entidad tendrá que pagar a
ésta los gastos efectivos realizados cuando las acciones se encuentren fuera del ámbito de la
actividad ordinaria de la entidad39.
A. Control de competencia
El artículo 80° de la Ley N° 27444, establece que una vez recibida la solicitud o la disposición
de autoridad superior, según sea el caso, para iniciar un procedimiento, las autoridades de
oficio deben asegurarse de su propia competencia para proseguir con el normal desarrollo
del procedimiento, siguiendo los criterios aplicables al caso de la materia, el territorio, el
tiempo, el grado o la cuantía.
Al respecto, este artículo contiene le deber de oficio de toda autoridad administrativa de
apreciar la competencia que le corresponde sobre cada caso en particular, atendiendo a los
criterios tradicionales de la materia, el territorio, el tiempo, el grado o, de ser el caso, la
cuantía. Ahora bien, este deber no se agota con el análisis externo del caso y su vinculación
con la función que se ostenta, sino también –aunque la norma no lo mencione
expresamente- analizar la aptitud personal existente sobre el tema, a fin de descartar o
afirmar el grado de imparcialidad con el cual puede apreciarse el asunto, y en su caso,
proceder a la abstención correspondiente.
El momento adecuado para asumir este deber es instantáneo: debe ser la primera actuación
de la autoridad, para asegurar su propia competencia. Su función es sanear desde el inicio la
validez del procedimiento conforme al criterio de competencia, pero no implica la emisión de
un acto formal declarativo de asunción de competencia o de su aptitud para ello, sino
simplemente una constatación de efecto negativo. Sólo cuando se reconozca la
incompetencia o la existencia de causal de abstención se emitirá una actuación
administrativa40 .
B. Conflicto de competencia
En la lógica de las relaciones entre entidades u órganos de la Administración Pública, queda
claro que en el ejercicio de la competencia administrativa también puede darse un conjunto
de eventos que pueden generar controversia en el ejercicio de la misma. El más importante
36
Artículo 78° numeral 78.2 de la Ley N° 27444
37
Artículo 79° numeral 79.1 de la Ley N° 27444
38
MORON URBINA, Juan Carlos – Op.cit.,p.318-319.
39
Artículo 79° numeral 79.2 de la Ley N° 27444
40
MORON URBINA, Juan Carlos – Op.cit.,p.322-323.
52
de ellos es el denominado conflicto de competencia, al cual haremos referencia a
continuación.
La incompetencia administrativa es la situación que se genera cuando la autoridad
administrativa carece de atribuciones o la aptitud legal para la tramitación del procedimiento
en cuestión. Dicha incompetencia puede ser declarada de oficio, una vez apreciada conforme
al artículo 80° de la Ley, o a instancia de los administrados, sea por el órgano que conoce del
asunto, o por el superior jerárquico del mismo41. En este último caso, como resultado de la
relación de jerarquía, el superior jerárquico posee, por mandato de la Ley, la posibilidad de
determinar la incompetencia de sus subordinados.
A lo indicado en el párrafo precedente debe agregarse que en ningún caso los niveles
inferiores pueden sostener competencia con un superior jerárquico, estando facultados
únicamente para exponer las razones de su discrepancia, en mérito del principio de jerarquía
administrativa42. Cuando hablamos de sostenimiento de competencia, nos referimos al hecho
de que una autoridad establezca su competencia para el trámite en cuestión, no obstante
que el superior jerárquico ha indicado, en su caso, la competencia o incompetencia del
mismo. En consecuencia, no cabe el conflicto de competencia entre órganos
jerárquicamente relacionados, puesto que prevalecerá la decisión del superior43
C. Declinación de competencia
Como resultado de la obligación de verificar su propia competencia, el órgano administrativo
que se estime incompetente para la tramitación o resolución de un asunto, sea ello a
solicitud de parte o de oficio, remite directamente las actuaciones al órgano que la autoridad
considere competente44. Dicha actuación debe ser conocida por el administrado45, a fin de
que el mismo pueda ejercer su derecho de defensa, dada la posibilidad de que la decisión
origine indefensión.
Por otro lado, el órgano que declina su competencia puede adoptar, las medidas cautelares
necesarias para evitar daños graves o irreparables a la entidad o a los administrados,
siempre y cuando la solicitud en cuestión haya sido presentada por alguna de las partes, y
sólo podrán adoptarse dichas medidas hasta que otro órgano asuma la competencia. Dicha
medida debe ser necesariamente comunicada al órgano que se considera competente46, a fin
de que éste mantenga la medida o la revoque si es que la misma ya no es pertinente.
41
Artículo 81° numeral 81.1 de la Ley N° 27444
42
Artículo 81° numeral 81.2 de la Ley N° 27444
43
GONZALES PEREZ, Jesús – Op. Cit.,p.145.
44
De igual manera se pronuncia el derecho comparado. PARADA VASQUEZ,Ramón – Op.cit.T.II.,p.63.
45
Artículo 82° numeral 82.1 de la Ley N° 27444
46
Artículo 82° numeral 82.2 de la Ley N° 27444
47
Artículo 84° numeral 84.1 de la Ley N° 27444
53
conflicto de manera inmediata, puesto que el órgano solicitado inmediatamente deja de
conocer el trámite y reconoce su incompetencia.
En caso de sostener su competencia la autoridad requerida, deberá remitir lo actuado al
inmediato superior para que dirima el conflicto48. La remisión al superior jerárquico resulta
ser, en principio, la norma base para la resolución de los conflictos de competencia al interior
de la Administración Pública, no obstante el establecimiento de preceptos adicionales en el
caso de que los órganos que se encuentra en conflicto no pertenezcan a la misma entidad.
48
Artículo 84° numeral 84.2 de la Ley N° 27444
49
Artículo 83° de la Ley N° 27444
50
Artículo 86° numeral 86.1 de la Ley N° 27444
51
Artículo 86° numeral 86.2 de la Ley N° 27444
54
no jurídico52; justificación que no puede sostenerse toda vez que las competencias son
asignadas por norma legal y no a través de una norma reglamentaria, por lo cual, quien
resuelve el conflicto no toma una decisión política sino que resuelve un conflicto empleando
la norma legal aplicable, a través de un análisis jurídico que excluye la oportunidad o el
mérito.
En segundo lugar, la citada resolución no puede ser llevada a los tribunales en ningún caso
por parte de las autoridades53 . Si bien es cierto, esta previsión podría vulnerar el principio de
impugnabilidad de las resoluciones judiciales, también es cierto de que dicha impugnación no
se encuentra vedada de manera directa a los administrados que puedan haber sido afectados
por la misma. Por otro lado, la resolución indebida del conflicto de competencia puede ser
empleada como argumento de defensa del administrado en la eventual impugnación que
haga efectiva contra la resolución final del procedimiento.
Conflicto de competencia entre otras entidades
Los conflicto de competencia entre entidades pertenecientes a los distintos poderes del
Estado o generados con organismos autónomos se resuelven conforme a los que disponen la
Constitución y las Leyes54, sin que existe propiamente un ente que goce de una posición de
jerarquía o tutela en dicho sentido.
En general, la entidad encargada de corregir los conflictos de competencia es el Tribunal
Constitucional, a través del denominado proceso competencial, el mismo que se encuentra
regulado en el Código Procesal Constitucional y que proviene incluso de las facultades
consagradas constitucionalmente a favor de dicho organismo. Sin embargo, en determinadas
circunstancias se asigna esta competencia a los entes administrativos que gozan de
facultades de tutela, e incluso, al Poder Judicial, como es el caso de ciertos conflictos de
naturaleza municipal.
G. CONTINUACIÓN DE PROCEDIMIENTO
Luego de resuelto el conflicto de competencia, el órgano que resulte competente para
conocer el asunto continúa el procedimiento según su estado, conservando de esta manara
todo lo actuado55. La excepción a esta regla se encuentra referida a los casos en que no sea
jurídicamente posible continuar el procedimiento, por ejemplo en los casos en los cuales se
genera la nulidad del mismo por la incompetencia del órgano que inició la tramitación del
citado procedimiento.
El Artículo 87° de la Ley N° 27444, tiene dos objetivos fundamentales: asegurar la continuidad
del procedimiento tan luego sea resuelto el conflicto según su estado sin retrotraer actos
procesales, y sobre todo, hacer prevalecer la conservación de todo lo actuado. Se busca
favorecer el mantenimiento de los actos procesales que pudieran haber sido efectuados por
quien es luego separado del procedimiento, pero que los ha actuado con la propiedad
debida56.
H. CAUSALES ABSTENCIÓN
El ordenamiento jurídico, establece ciertas causales que a su vez justifican dudas respecto de
la objetividad o imparcialidad de la autoridad que tramita el procedimiento. La Ley señala
que la autoridad que tenga facultad resolutiva o cuyas opiniones sobre el fondo del
procedimiento pueden influir en el sentido de la resolución – lo cual incluye a quienes emiten
informes- debe abstenerse de participar en los asuntos cuya competencia le esté atribuida –
52
MORON URBINA, Juan Carlos – Op. Cit.,o.231
53
Artículo 86° numeral 86.2 de la Ley N° 27444
54
Artículo 86° numeral 86.3 de la Ley N° 27444
55
Artículo 87° de la Ley N° 27444
56
MORON URBINA, Juan Carlos – Op. Cit.,o.327.
55
deber que se configura como una obligación-, en determinados casos. De acuerdo con la
doctrina, dichas causales tiene relación con los sujetos o con el objeto del procedimiento57
En relación con los sujetos:
1.- Si es pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, con
cualquiera de los administrados o con sus representantes, mandatarios, con los
administradores de sus empresas, o con quienes les preste servicio 58. Esta vinculación es
probablemente la de mayor incidencia en la objetividad del funcionario administrativo,
puesto que permite que el funcionario se parcialice a favor del administrado, generándose
desviación del poder.
2.- Cuando la autoridad tuviera amistad intima, enemistad manifiesta o más bien conflicto de
interés objetivo con cualquiera de los administrados intervinientes en el procedimiento59 . La
amistad íntima es un supuesto que implica la posibilidad de parcialización del funcionario a
favor del administrado, de manera similar a la causal antes descrita. Las demás implican lo
contrario, es decir, que el funcionario resuelva en contra del administrado aun cuando éste
tenga razón. A la vez, la enemistad manifiesta posee naturaleza subjetiva, de probanza más
difícil, no obstante la necesidad de que la misma se muestre evidente60 ; mientras que el
conflicto de intereses tiene base objetiva, pudiendo determinarse a través de hechos o
circunstancias patentes.
Estas causales requieren además que dichas condiciones se hagan patentes mediante
actitudes o hechos evidentes en el procedimiento, por parte de uno u otro. No basta en
consecuencia que los sujetos del procedimiento señalen la existencia de dichas condiciones,
que no siempre son susceptibles de constatar fácilmente.
3.- Cuando la autoridad tuviere o hubiese tenido en los últimos dos años, relación de servicio
o de subordinación con cualquiera de los administrados o terceros directamente interesados
en el asunto, o si tuviera en proyecto una concertación de negocios con alguna de las partes,
aún cuando no se concrete posteriormente 61. La relación de servicio debe entenderse n el
ámbito eminentemente civil o mercantil, puesto que la subordinación implicará relación
laboral o administrativa.
En relación con el objeto:
1.- Si el funcionario ha tenido intervención como asesor, perito o testigo en el mismo
procedimiento, o si como autoridad hubiere manifestado previamente su parecer sobre el
mismo, de modo que pudiera entenderse que se ha pronunciado sobre el asunto, salvo los
casos de la rectificación de errores o la decisión del recurso de reconsideración 62, en los
cuales dicho funcionario se encuentra plenamente legitimado para emitir resolución. En este
caso, la causal de abstención no depende de la relación entre los sujetos, sino del asunto
específico al cual refiere el procedimiento.
2.- Si personalmente, o bien su cónyuge o algún pariente dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad, tuviere interés en el asunto de que se trate o en otra
semejante, cuya resolución pueda influir en la situación del funcionario administrativo63 . En
este caso la existencia de esta causal de abstención pretende conjurara la posibilidad de
desviación de poder, que podría implicar la nulidad del acto administrativo a emitirse y que
podría generarse por la parcialización de la autoridad administrativa en desmedro del interés
general.
57
GONZALEZ PEREZ, Jesús – Op cit.pp.145. MORON URBINA, Juan Carlos – Op. Cit., p.233
58
Artículo 88°, inciso 1 de la Ley N° 27444
59
Artículo 88°, inciso 4 de la Ley N° 27444
60
GONZALES PEREZ, Jesús – Op. Cit., p- 147
61
Artículo 88° inciso 5 de la Ley N° 27444
62
Artículo 88° inciso 2 de la Ley N° 27444
63
Artículo 88° inciso 3 de la Ley N° 27444
56
A. PROMOCIÓN DE LA ABSTENCIÓN
El ordenamiento jurídico establece importantes previsiones respecto de la tramitación de la
abstención, de una manera más clara.
De oficio por la propia autoridad
En primer término, la autoridad que se encuentre inmersa en alguna de las causales
establecidas en la Ley para la abstención, deberá dentro de los dos (2) días hábiles siguientes
a aquél en que comenzó a conocer del asunto o en que conoció la causal sobreviniente,
plantear su abstención en escrito razonado, remitiendo lo actuado al superior jerárquico
inmediato, al presidente del órgano colegiado o al pleno, según sea la naturaleza del
organismo del que se trate, para que sin más trámite, se pronuncie sobre la abstención
dentro del tercer día64 .
La tramitación de la abstención se realizará en vía incidental, sin suspender los plazos para
resolver o para que opere el silencio administrativo65 . Esta previsión es de especial
importancia, pues establece que el plazo para que pueda hacerse efectivo el silencio
administrativo no se suspende de manera alguna; así como establece un trámite incidental
que se resuelve antes de la resolución final, mientras que, en principio, las cuestiones
incidentales se resuelven con la misma.
64
Artículo 89°, inciso 89.1 de la Ley N°27444
65
Artículo 92°, de la Ley N°27444
66
Artículo 88°, de la Ley N°27444
67
Artículo 90°, numeral 90.1 de la Ley N°27444
68
GONZALES PEREZ, Jesús Op. Cit.,p.145.
69
Artículo 90°, numeral 90.2 de la Ley N°27444
57
bajo su directa supervisión70 . La primera alternativa es evidentemente preferible a la
segunda, puesto que no existe seguridad respecto a la idoneidad del funcionario recusado.
C. Consecuencias de la no abstención
Si la autoridad administrativa a pesar de encontrarse incursa en alguna de las causales de
abstención continúa al frente del procedimiento administrativo, dicho accionar no
determinar necesariamente la invalidez de los actos administrativos en que haya intervenido,
salvo en los casos en que resulte manifiesto la imparcialidad o arbitrariedad de la autoridad
en mención o que producto de ello hubiera ocasionado indefensión al administrado71 .
Existen acciones a seguir contra la autoridad que habiéndose encontrado incursa en una
causal de abstención continúa al frente de dicho procedimiento administrativo. En este caso,
el superior jerárquico dispondrá el inicio de las acciones de responsabilidad administrativa,
civil o penal contra la autoridad que no se hubiese abstenido de intervenir, no obstante
conocer la existencia de la causal de abstención72 . Cabe precisar que, quedará libre de
responsabilidad administrativa la autoridad, si, habiendo alegado causa de abstención, ésta
no le es admitida por la superioridad.73
D. TRÁMITE DE ABSTENCIÓN
Conforme lo establece el artículo 92 ° de la Ley N° 27444, la tramitación de la abstención
dará lugar a un incidente, sin suspender plazos para resolver ni los del silencio administrativo.
Sin embargo, no parece necesario en todos los casos proceder en vía incidental, ya que al
mismo tiempo de la abstención debe acompañarse el expediente principal a la instancia
superior de conformidad al artículo 89 numeral 89.1 de la Ley .El incidente sólo tiene sentido
cuando lo allí tratado pueda desordenar la secuencia del procedimiento por tratarse de una
pretensión del administrado que amerita probanza o exista controversia de la autoridad.
En ese incidente, la buena práctica aconseja resolver previo informe de la autoridad cuya
abstención se solicita, o la prueba que considere necesaria, pero siempre del término
brevísimo que los incidentes importan. Este informe debe contener la información concreta y
prudente acerca de la exactitud o inexactitud de la causal invocada, la admisión o negación
de los hechos advertidos por el administrado y no una refutación de su dicho, por cuanto no
se trata de un contencioso. Si admite la situación, concluye el incidente designándose a la
nueva autoridad sucesora. Si, por el contrario, lo niega, se actuará evidencia para concluir el
tema74 .
E. IMPUGNACIÓN DE LA ABSTENCIÓN
La resolución de abstención no es impugnable en sede administrativa, salvo la posibilidad de
alegar la no abstención, estableciéndola como fundamento del recurso administrativo que
pueda presentarse contra la resolución final75. Ello implica, en primer término, la
imposibilidad de presentar recurso alguno contra la resolución que decide la continuación
del funcionario en la tramitación del procedimiento, lo cual a la vez se justifica en la
necesidad de impedir la prolongación del procedimiento. Nada obsta sin embargo para que
dicha resolución pueda ser recurrida en sede judicial. En segundo lugar, la falta de abstención
70
Artículo 90°, numeral 90.3 de la Ley N°27444
71
Artículo 91°, numeral 91.1 de la Ley N°27444
72
Artículo 91°, numeral 91.2 de la Ley N°27444
73
MORON URBINA, Juan Carlos – Op. Cit.,o.336.
74
MORON URBINA, Juan Carlos – Op. Cit.,o.337.
75
Artículo 93° de la Ley N° 27444. Esta norma es muy similar a la contenida en el artículo 20° del Texto
Unico Ordenado de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos , Decreto Supremo 02-
94-JUS.
58
se controla una vez concluido el procedimiento, a fin de que la impugnación contra la
totalidad del procedimiento alcance todos los elementos del mismo76 .
Asimismo, es preciso señalar según MORON URBINA77 que la resolución del superior que
decide sobre la abstención es inimpugnable. De permitirse el cuestionamiento del incidente
podría volverse impredecible la conclusión del expediente principal, lo cual no es aceptable
por l principio de celeridad del procedimiento. La disposición de la inimpugnabilidad no
agravia el derecho al debido proceso, por cuanto lo que se está señalando en verdad es que
cualquier otro cuestionamiento sobre el tema se reconduzca dentro del principal, mediante
el recuero contra la decisión final. Por ello se dice que sólo cabe alegar la no abstención
como fundamento del recurso administrativo contra la resolución final.
76
MORON URBINA, Juan Carlos – Op. Cit.,o.242.
77
MORON URBINA, Juan Carlos – Op. Cit.,o.338.
78
GONZALES PEREZ, Jesús- OP. Cit.,p.134. COSCULLEUELKA MONTANER, Luis OP. Cit., p.180-181
79
MORELL OCAÑA, Luis – Op.cit.,p.328.
80
Artículo 95 de la Ley N°27444
59
B. AUTORIDADES DE LOS ÓRGANOS COLEGIADOS
Cada órgano colegiado de las entidades es representado por un Presidente, funcionario que
se encuentra a cargo de asegurar la regularidad de las deliberaciones y ejecutar los acuerdos
del órgano. El presidente es además el representante legal del órgano colegiado, para
efectos administrativos e incluso judiciales81 . Preside y convoca las sesiones, goza de voto
dirimente en caso de empate82. Ello le otorga a dicho funcionario un conjunto de atribuciones
que no pueden soslayarse y que deben ser ejercidas de manera responsable, a fin de evitar
que el órgano colegiado se desvirtúe como tal.
El órgano colegiado cuenta además con un Secretario, a cargo de preparar la agenda, llevar,
actualizar y conservar las actas de las sesiones, comunicar los acuerdos, otorgar copias y
demás actos propios de la naturaleza del cargo83. El secretario es el funcionario operativo del
órgano colegiado, puesto que cumple funciones de gestión y ejecución de las decisiones del
órgano colegiado84.
A falta de nominación expresa en la forma prescrita por el ordenamiento, los cargos
indicados son elegidos por el propio órgano colegiado entre sus integrantes, por mayoría
absoluta de votos85 . Ello implica que el secretario necesariamente es miembro del órgano
colegiado, a diferencia de alguna normativa que establecía que el mismo era un funcionario
administrativo que carecía de voz y de voto en las sesiones.
Sólo en caso de ausencia justificada, dichos cargos pueden ser sustituidos con carácter
provisional por los suplentes o, en su defecto, por quien el colegiado elija entre sus
miembros86 a fin de mantener la continuidad del funcionamiento del órgano en cuestión.
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
A. PROCEDIMIENTO TRILATERAL
El procedimiento trilateral es el procedimiento administrativo contencioso seguido entre dos
o más administrados ante las entidades de la administración y para los descritos en el inciso
8) del Artículo I del Título Preliminar de la presente Ley.
Sin embargo, algunos autores consideran que dicho procedimiento Trilateral está diseñado
para resolver las siguientes clases de conflictos o controversias:
1) Conflictos entre administrados: La LPAG concibe al PAT como un procedimiento
contencioso. Al respecto, debe considerarse que la relevancia del conflicto sometido a la
competencia de la entidad se encuentra íntimamente relacionada con el interés público
presente en la resolución del conflicto de intereses suscitado. Se aplica la denominada
doctrina de la jurisdicción administrativa primaria o jurisdicción retenida.
2) Conflictos entre una entidad pública y un particular: estas controversias se suscitan con
motivo de una actuación previa efectuada por una entidad pública, sucedida de una
impugnación ante una instancia superior. Es por ejemplo el caso de las actuaciones ante el
Tribunal de CONSUCODE, donde las entidades públicas que tienen conflictos con particulares,
acuden como administrados al procedimiento, sin invocar privilegios ni facultades propias.
Y otros, consideran que pueden resolver hasta conflictos entre entidades públicas, sin
embargo dicha afirmación se ve contradicho por la Contienda competencial para la solución
de dichos conflictos.
Por otro lado, se inicia el procedimiento con la presentación de una reclamación será
designada como “reclamante” y cualquiera de los emplazados será designado como
“reclamado”.
MARCO LEGAL
93
PARADA VASQUEZ, ramón – Op.cit.T.II,p.29.
94
Artículo 97 numeral 3 de la Ley N°27444.
95
Artículo 97 numeral 4 de la Ley N°27444
96
PARADA VASQUEZ, ramón – Op. Cit.,T.II.p-30.
97
Artículo 97 numeral 5 de la Ley N°27444
61
El procedimiento trilateral se rige por lo dispuesto en el presente Capítulo y en lo demás por
lo previsto en esta Ley. Respecto de los procedimientos administrativos trilaterales regidos
por leyes especiales, este capítulo tendrá únicamente carácter supletorio.
Una vez admitida a trámite la reclamación se pondrá en conocimiento del reclamado a fin de
que éste presente su descargo.
CONTENIDO DE LA RECLAMACIÓN
La reclamación deberá contener los requisitos de los escritos previstos en el Artículo 113 de
la presente Ley, así como el nombre y la dirección de cada reclamado, los motivos de la
reclamación y la petición de sanciones u otro tipo de acción afirmativa.
La reclamación deberá ofrecer las pruebas y acompañará como anexos las pruebas de las que
disponga.
IMPUGNACIÓN
Contra la resolución final recaída en un procedimiento trilateral expedida por una autoridad
u órgano sometido a subordinación jerárquica, sólo procede la interposición del recurso de
apelación. De no existir superior jerárquico, sólo cabe plantear recurso de reconsideración.
La apelación deberá ser interpuesta ante el órgano que dictó la resolución apelada dentro de
los quince (15) días de producida la notificación respectiva. El expediente respectivo deberá
elevarse al superior jerárquico en un plazo máximo de dos (2) días contados desde la fecha
de la concesión del recurso respectivo.
Dentro de los quince (15) días de recibido el expediente por el superior jerárquico se correrá
traslado a la otra parte y se le concederá plazo de quince (15) días para la absolución de la
apelación.
Con la absolución de la otra parte o vencido el plazo a que se refiere el artículo precedente,
la autoridad que conoce de la apelación podrá señalar día y hora para la vista de la causa que
no podrá realizarse en un plazo mayor de diez (10) días contados desde la fecha en que se
notifique la absolución de la apelación a quien la interponga.
La administración deberá emitir resolución dentro de los treinta (30) días siguientes a la
fecha de realización de la audiencia.
62
En los casos en los que la Ley lo permita y antes de que se notifique la resolución final, la
autoridad podrá aprobar acuerdos, pactos, convenios o contratos de los administrados que
importen una transacción extrajudicial o conciliación, con el alcance, requisitos, efectos y
régimen jurídico específico que en cada caso prevea la disposición que lo regule, pudiendo
tales actos poner fin al procedimiento administrativo y dejar sin efecto las resoluciones que
se hubieren dictado en el procedimiento. El acuerdo podrá ser recogido en una resolución
administrativa.
Los citados instrumentos deberán constar por escrito y establecer como contenido mínimo la
identificación de las partes intervinientes y el plazo de vigencia.
Al aprobar los acuerdos a que se refiere el numeral 228.1, la autoridad podrá continuar
el procedimiento de oficio si del análisis de los hechos considera que podría estarse
afectando intereses de terceros o la acción suscitada por la iniciación del procedimiento
extrañase interés general.
B. PROCEDIMIENTO SANCIONADOR
Ámbito de aplicación
Las disposiciones de la Ley disciplinan la facultad que se atribuye a cualquiera de las
entidades para establecer infracciones administrativas y las consecuentes sanciones a los
administrados.
En las entidades cuya potestad sancionadora está regulada por leyes especiales, este
Capítulo se aplicará con carácter supletorio. La potestad sancionadora disciplinaria sobre el
personal de las entidades se rige por la normativa sobre la materia.
1. Legalidad.- Sólo por norma con rango de ley cabe atribuir a las entidades la potestad
sancionadora y la consiguiente previsión de las consecuencias administrativas que a título de
sanción son posibles de aplicar a un administrado, las que en ningún caso habilitarán a
disponer la privación de libertad.
63
5. Irretroactividad.- Son aplicables las disposiciones sancionadoras vigentes en el momento
de incurrir el administrado en la conducta a sancionar, salvo que las posteriores le sean más
favorables.
6. Concurso de Infracciones.- Cuando una misma conducta califique como más de una
infracción se aplicará la sanción prevista para la infracción de mayor gravedad, sin perjuicio
que puedan exigirse las demás responsabilidades que establezcan las leyes.
9. Presunción de licitud.- Las entidades deben presumir que los administrados han actuado
apegados a sus deberes mientras no cuenten con evidencia en contrario.
10. Non bis in idem.- No se podrá imponer sucesiva o simultáneamente una pena y una
sanción administrativa por el mismo hecho en los casos que se aprecie la identidad del
sujeto, hecho y fundamento.
PRESCRIPCIÓN
Los administrados plantean la prescripción por vía de defensa y la autoridad debe resolverla
sin más trámite que la constatación de los plazos, debiendo en caso de estimarla fundada,
disponer el inicio de las acciones de responsabilidad para dilucidar las causas de la inacción
administrativa.
RESOLUCIÓN
En la resolución que ponga fin al procedimiento no se podrán aceptar hechos distintos de los
determinados en el curso del procedimiento, con independencia de su diferente valoración
jurídica.
64
Cuando el infractor sancionado recurra o impugne la resolución adoptada, la resolución de
los recursos que interponga no podrá determinar la imposición de sanciones más graves para
el sancionado.
65