You are on page 1of 12

DERECHO COMERCIAL 2017

LA VINCULATORIEDAD ENTRE LA TEORÍA DE LOS ACTOS ULTRAVIRES Y


EL ARTICULO 38 DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES

En la actualidad, las sociedades comerciales son reconocidas como el medio por


excelencia para el funcionamiento y el desarrollo de la actividad comercial, por lo
que las actuales legislaciones han optado por brindar mayor flexibilidad en cuanto
al crecimiento y el desarrollo de dichas sociedades, donde buscan otorgar mayor
seguridad jurídica a las diversas operaciones y transacciones que realicen.

Primero, es importante delimitar la definición y alcance del “objeto social” a efectos


de comprender el rol de las sociedades, logrando así su viabilidad en cuanto a
organización y adecuado funcionamiento, por lo tanto, el objeto viene a ser una de
las cláusulas esenciales del pacto social debido a que las actividades que la
sociedad desarrollará constituyen la razón de su creación y el sentido de su
existencia1. Además coadyuva a la caracterización de la sociedad, identificarla en
el mercado, conocer con exactitud a qué rubro se dedica y determinar el punto de
su actividad, dentro del cual deben desempeñarse sus respectivos órganos
sociales y de control.

Nuestra legislación societaria actual, específicamente en el artículo 11, señala una


de las reglas básicas aplicables a todas las sociedades. Precisa que la sociedad
circunscribe sus actividades a los negocios o actividades lícitas detalladas como
su objeto social, entendiéndose incluidos los actos relacionados con el mismo, que
contribuyan a la realización de sus fines, aunque no estén expresamente
indicados en el pacto social o en el Estatuto. El mismo artículo de la Ley General
de Sociedades señala que la sociedad no puede tener por objeto el desarrollar
actividades que la ley atribuye con carácter exclusivo a otras entidades o
personas. Entonces, vale decir, que al momento de constituir una sociedad, son
los socios y fundadores los que deban enmarcar y definir el objeto social, el cual
no puede ser sujeto a ambigüedades ni generalidades, sin embargo es menester

1
GRIFFIN, Stephen. The Rise and fall of the ultra vires rule in Corporate Law. En: Mounttbatten Journal of
Legal Studies, Southampton institute, http://www.solent.ac.uk/law/mjls/
DERECHO COMERCIAL 2017

que se pueda describir en forma detallada cuales son las operaciones o negocios
lícitos que van a formar parte del objeto social.

Es pertinente delimitar también los caracteres del objeto social. Debe ser preciso y
determinado para posibilitar que se conozcan con certeza las diversas actividades
que pueden abarcar la empresa; debe ser posible porque para la doctrina la
imposibilidad es considerada como causa de nulidad del contrato cuando el objeto
de actividad prevista no es seguramente realizable. La imposibilidad sobrevenida
es causa de disolución; ser lícito ya que las operaciones que los socios se
proponen realizar en común deben serlo, poniendo en obra el fondo común o el
capital social a tal fin constituido. Por el contrario la ilicitud del objeto lleva anexa la
nulidad absoluta del contrato.

A su vez, el objeto social presenta algunas limitaciones, siendo una de ellas que
sus actividades deben circunscribirse a negocios lícitos, quedando claro que si
aquellas sociedades cuyo objeto social deviene en ilícito, basta con recurrir a lo
que establece el artículo 33 de la Ley General de sociedades (Ley Nº 26887,
1997), respecto a la nulidad del pacto social, mientras que en su inciso 2 prescribe
por constituir su objeto alguna actividad contraria a las leyes que interesan al
orden público o las buenas costumbres, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo
410; y en el inciso 3, por contener estipulaciones contrarias a las normas legales
imperativas u omitir consignar aquellas que la ley exige. En ese orden de ideas,
las sociedades que tengan objeto social ilícito, su pacto será nulo; teniendo la
sociedad que disolverse de pleno derecho tal y conforme lo establece el artículo
36 de la Ley General de Sociedades. Otra limitación sería la que se señala en el
mismo artículo 11 donde nos expresa en su parte infine que la sociedad no puede
tener por objeto desarrollar actividades que la ley atribuye con carácter exclusivo a
otras entidades o personas. ¿Entonces cuáles son estas entidades y personas?
Tenemos, por ejemplo, a aquellas empresas que realizan actividades de
intermediación dentro del Mercado de Valores. Ya que de esta forma no podrá
inscribirse una sociedad que pretenda incluir dentro de su objeto la realización de
actividades bancarias, de seguros, almacenes generales de depósito, fondos
DERECHO COMERCIAL 2017

colectivos, entre otros; en los cuales es necesario una habilitación específica


mediante la autorización administrativa correspondiente.2

Por otro lado, es también importante definir el alcance de la teoría de los actos
ultra vires, es bueno saber que la expresión “Ultra Vires, de origen anglosajón, se
utilizó por primera vez en el derecho de sociedades comerciales en el fallo relativo
al caso Ashbury Railway Carriage y Iron Co.Lid vs Riche presentado ante la “Casa
de Lores” (tribunal) del Reino Unido en el año 1875. En este caso, las partes
debatían sobre la interpretación de la norma que regulaba
del objeto social en el Companies Act de 18623. El debate de las partes se centró
en determinar si la cualidad de personas de las sociedades les permitía a estas, al
igual que las personas naturales, realizar libremente todo tipo de actividades
lícitas, o si las actividades realizadas por las sociedades que no estuvieren
autorizadas expresamente en la cláusula del objeto social se consideraban
prohibidas y por lo tanto ilegales. social. El tribunal falló a favor de la segunda
interpretación, ya que consideraba que al
mantenerse un control sobre los actos realizados por las sociedades se confería
protección a los accionistas y a los terceros contratantes, por las siguientes
razones:
1. Se protegía a los accionistas porque estos mantenían pleno conocimiento de las
actividades que realizaba su compañía y se les garantizaba que su inversión no se
aplicaría en actividades distintas de las que ellos habían decidido invertir.
2. Se protegía a terceros contratantes y acreedores porque estos podían evaluar si
las actividades que desarrollaba la sociedad al momento de la contratación eran
productivas, bajo la certeza de que las mismas no iban a variar. De esta forma,
podían determinar si las condiciones de la contratación o de otorgamiento del
crédito eran favorables4.

2
Gonzales, G. (2002). Tratado de Derecho Registral. Registro de sociedades. Lima: Jurista editores.
3
El Companies Act de 1862 contenía la regulación legal de sociedades comerciales del Reino Unido.

4
GRIFFIN, Stephen. The Rise and Fall of the Ultra Vires Rule in Corporate Law, en el sitio oficial de
Internet del
diario Mountbatten Journal of Legal Studies del Southampton Institute: http://www.solent.ac.uk/law/mjls/
DERECHO COMERCIAL 2017

En este fallo se dejó por sentado por primera vez que la actuación de una
sociedad fuera de los límites de su objeto social se consideraba ultra vires. A raíz
de este caso, este principio fue ampliamente acogido por la jurisprudencia inglesa,
norteamericana, y otras.
En el derecho de sociedades comerciales el principio ultra vires se relaciona con el
objeto social, como se definió anteriormente, el objeto social es la actividad a que
va a dedicarse la sociedad; asi la sociedad comercial podrá desarrollar las
actividades enunciadas en el pacto social, pero cualquier acto de la sociedad que
no se enmarque dentro de estas actividades se considerará ultra vires porque
estará fuera de la competencia de la sociedad. Por lo tanto, el principio ultra vires
se considera un mecanismo destinado a prevenir que una sociedad debidamente
registrada realice alguna transacción que exceda el límite de su capacidad
contractual, la cual ha sido previamente determinada en el pacto social dentro de
la cláusula que señala el objeto social5; determina los “límites internos de la
personalidad jurídica”6 de la sociedad, el ámbito dentro del cual la misma podrá
desarrollar sus actividades.
Es por ello que la actual Ley General de Sociedades ha confirmado la posición
doctrinaria de nuestro ordenamiento jurídico respecto de los acuerdos ultra vires,
prohibiendo de manera terminante cualquier exceso de los administradores sobre
la finalidad dispuesta por estatuto, estos no pueden tomar decisiones simplemente
contrarias o ajenas al objeto social porque serían ultra vires, tal como lo señala el
art. 38 de mencionada ley. Donde el segundo párrafo de dicho artículo de la LGS
establece que serán nulos aquellos acuerdos adoptados por la sociedad en
conflicto con el pacto social o el estatuto, así cuenten con la mayoría necesaria, si
previamente no se ha modificado el pacto social o el estatuto son sujeción a las
respectivas normas legales y estatuarias. Lo cual me encuentro totalmente de
acuerdo y comparto la línea de opinión de que no existe contracción entre el Art.
38 y la teoría de los actos ultra vires.

5
GRIFFIN, Stephen. Op. Cit.f
6
BARSALLO, Carlos. La Sociedad Panameña y la Penetración del Velo Corporativo, Revista LEX, Colegio
Nacional de Abogados de Panamá, República de Panamá, enero-1995/diciembre-1996, página 168.
DERECHO COMERCIAL 2017

ANEXOS
DERECHO COMERCIAL 2017

UNIVERSIDAD NACIONAL DE TRUJILLO


ESCUELA DE DERECHO

ENCUESTA PARA CONOCER LA OPINIÓN DE REPRESENTANTES DE


BANCOS SOBRE ACTOS ULTRAVIRES Y EL ARTÍCULO 38° DE LA L.G.S. EN
PERÚ QUE SE HACE CON FINES ACADÉMICOS
DATOS GENERALES:

EMPRESA A LA QUE PERTENECE


CAJA TRUJILLO
DIRECCIÓN:

CARGO QUE DESEMPEÑA:


Asesor Legal- Aldo Inga

1.- Cómo define Usted a los actos ultra vires regulado en la Ley General de
Sociedades
Consiste en la extralimitación del objeto social.

2.- Siendo Ud. Conocedor del objeto social de su representada, precísenos sí


tiene conocimiento de casos suscitados en las que un apoderado en nombre
de la empresa, con facultades especiales otorgadas, celebró un(os)
contrato(s) cuyo objeto no tiene relación con las actividades propias que
realiza la empresa.
NO(✔) Porque no hay pluralidad de socios y esta exonerados por la Ley de
Banca.
DERECHO COMERCIAL 2017

3.- Si el contrato celebrado por el apoderado constituye un acto no


contenido en el objeto social de su representada. ¿Considera que el acuerdo
que da origen a la celebración del contrato es nulo?
NO (✔ ) Porque va contra los actos propios.
4.- Si, su representada advierte que el contrato celebrado no se encuentra
dentro de las actividades propias de su objeto social ¿solicitaría la nulidad
del acuerdo?
NO (✔) Porque mantienen una imagen y una reputación, siendo difícil, y se
arregla de manera interna.

5.- Si su representada advierte que el contrato celebrado no se encuentra


dentro de las actividades propias de su objeto social ¿No solicitaría la
nulidad y ejecuta el contrato?
NO (✔) Porque afectaría el contrato, pues su finalidad de ejecutarlo ayuda al
tráfico comercial.

6.- A través de un a Junta de Accionistas, su representada ¿ratificaría a


posteriori el acto exorbitante al objeto social celebrado por el representante
o apoderado de la misma?
NO(✔)Porque no está dentro de sus facultades.

7.-Su representada ha efectuado alguna modificación al pacto social al


advertir la adopción de un acuerdo que no constituye parte de su objeto
social?
NO(✔)Porque no tiene pacto social, nacen por el concejo municipal.

8.-Considera Ud. Que su representada estaría obligada frente al tercero


contratante, si el apoderado, debidamente facultado, celebra un acto que no
constituye parte de su objeto social?
SI (✔ ) Porque un órgano se lo ha facultado.
DERECHO COMERCIAL 2017

9.-Ud. Podría manifestar que la razón por la cual se protegería al tercero de


buena fe es la seguridad del tráfico comercial que se les debe otorgar, caso
contrario ocasionaría un efecto devastador en las operaciones económicas?
SI(✔) Porque es un tema contractual.
DERECHO COMERCIAL 2017

ARTÍCULOS:
ANÁLISIS DEL PRINCIPIO ULTRA VIRES EN LA LEGISLACIÓN PANAMEÑA
DE SOCIEDADES COMERCIALES
Licda. Ameli Porcell Emiliani
I. Introducción Las sociedades comerciales son el instrumento por excelencia para el
desarrollo de la actividad comercial. En la actualidad, la sociedad anónima ha cobrado
vital importancia por las ventajas que ofrece. Por esta razón, en el desarrollo de nuestro
trabajo, nos referiremos fundamentalmente a este tipo de sociedades. La Ley 32 de 1927,
que contempla el régimen legal de las sociedades anónimas en nuestro país, ha dotado a
las sociedades anónimas panameñas de ciertas características que las distinguen de
sociedades anónimas constituidas en otras legislaciones. Esta Ley introdujo a nuestra
legislación de sociedades anónimas ciertos parámetros tendientes a flexibilizar el
funcionamientos de estas sociedades. Por ejemplo, no se exige la suscripción de capital
social, ni que los directores sean accionistas, se permite que el pacto social sea otorgado
en país extranjero, no tiene límite de duración, y se permite que la sociedad realice
cualquier negocio lícito, aunque el mismo no conste expresamente en el pacto social,
entre otros. En el presente trabajo, haremos un análisis de una figura que ha sido poco
discutida por los estudiosos de la Ley 32 de 1927 y que no ha sido objeto de
pronunciamiento por la Corte Suprema de Justicia: el Principio Ultra Vires. Este principio
guarda estricta relación con el desarrollo de las actividades de las sociedades comerciales,
es decir, con el objeto social. La determinación de la aplicabilidad de este principio en
nuestra legislación de sociedades comerciales resulta de suma importancia ya que, como
mencionamos anteriormente, una de las ventajas que ofrece nuestra Ley 32 de 1927 es la
flexibilidad que se le otorga a las sociedades comerciales para que desarrollen cualquier
negocio lícito, aunque no está contemplado en el pacto social. II. ¿Qué es el Principio
Ultra Vires? Este término es una locución latina compuesta por dos palabras, ultra y vires,
las cuales significan más allá (ultra), y fuerza, competencia o autoridad (vires),
respectivamente. Al unir estas dos palabras obtenemos la locución latina ultra vires que
significa más allá de sus fuerzas, de su competencia o de su autoridad . En el mundo
jurídico se ha empleado esta locución latina para hacer referencia a los actos de entes
públicos o privados que sobrepasan el mandato de la ley. Por ejemplo, se dice que una
DERECHO COMERCIAL 2017

actuación administrativa que no se ajuste al principio de la estricta legalidad, la


extralimitación de funciones de un funcionario público, o los actos de una entidad privada
que rebase los límites de su esfera de actuación son ultra vires, porque todos estos actos
van más allá de la fuerza, competencia u autoridad que confiere la ley. Podemos definir el
Principio Ultra Vires como el principio jurídico que considera nulos los actos de las
entidades públicas o privadas que rebasan el límite de la ley, y cuyo objetivo es prevenir
que una autoridad administrativa o entidad de derecho privado o público actúe más allá
de su competencia o autoridad. En este sentido, el principio ultra vires es aplicable en
todas las ramas del Derecho. Por ejemplo, en el derecho administrativo se considera ultra
vires la extralimitación de funciones de los funcionarios administrativos en el ejercicio de
sus funciones; en el derecho de sociedades comerciales, se considera ultra vires la
actuación de una sociedad fuera de los objetos enunciados en el pacto social
(instrumento de constitución); etc.
II. III. Antecedentes del Principio Ultra Vires en el Derecho de Sociedades Comerciales El
Principio Ultra Vires, de origen anglosajón, se utilizó por primera vez en el derecho de
sociedades comerciales en el fallo relativo al caso Ashbury Railway Carriage y Iron Co. Lid
vs Riche presentado ante la “Casa de Lores” (tribunal) del Reino Unido en el año 1875. En
este caso, las partes debatían sobre la interpretación de la norma que regulaba del objeto
social en el Companies Act de 18622 . El debate de las partes se centró en determinar si la
cualidad de personas de las sociedades les permitía a estas, al igual que las personas
naturales, realizar libremente todo tipo de actividades lícitas, o si las actividades
realizadas por las sociedades que no estuvieren autorizadas expresamente en la cláusula
del objeto social se consideraban prohibidas y por lo tanto ilegales. El tribunal falló a favor
de la segunda interpretación, ya que consideraba que al mantenerse un control sobre los
actos realizados por las sociedades se confería protección a los accionistas y a los terceros
contratantes, por las siguientes razones: 1. Se protegía a los accionistas porque estos
mantenían pleno conocimiento de las actividades que realizaba su compañía y se les
garantizaba que su inversión no se aplicaría en actividades distintas de las que ellos
habían decidido invertir.
III. Se protegía a terceros contratantes y acreedores porque estos podían evaluar si las
actividades que desarrollaba la sociedad al momento de la contratación eran productivas,
DERECHO COMERCIAL 2017

bajo la certeza de que las mismas no iban a variar. De esta forma, podían determinar si las
condiciones de la contratación o de otorgamiento del crédito eran favorables . En este
fallo se dejó por sentado por primera vez que la actuación de una sociedad fuera de los
límites de su objeto social se consideraba ultra vires. A raíz de este caso, este principio fue
ampliamente acogido por la jurisprudencia inglesa, norteamericana, y otras. IV. Aplicación
del Principio Ultra Vires en el Derecho de Sociedades Comerciales Como mencionamos
anteriormente, en el derecho de sociedades comerciales el principio ultra vires se
relaciona con el objeto social. El objeto social es la “actividad a que va a dedicarse la
sociedad”4 , es “el negocio al cual se va a dedicar la sociedad, el conjunto de actividades
que puede ejecutar la compañía en desarrollo de su objeto o negocio central”. Publicado
en internet por Legalinfo-Panama.com 3 El objeto social es una de las cláusulas esenciales
del pacto social porque las actividades que la sociedad va a desarrollar constituyen la
razón de su creación, el motivo de su existencia6 y, al momento de constituirse una
sociedad comercial se debe expresar en su documento constitutivo el motivo por el cual
surge al mundo esta nueva persona jurídica. Igualmente, es una cláusula esencial porque
“sirve para caracterizar a la sociedad, a qué se dedica, al mismo tiempo que determina el
radio de acción dentro del cual deben moverse los representantes sociales”. En este
orden de ideas, podemos señalar que la aplicación del principio ultra vires a las
sociedades comerciales viene a determinar el campo de acción dentro del cual la sociedad
puede desarrollar sus negocios. Es decir, la sociedad comercial podrá desarrollar las
actividades enunciadas en el pacto social, pero cualquier acto de la sociedad que no se
enmarque dentro de estas actividades se considerará ultra vires porque estará fuera de la
competencia de la sociedad. Por lo tanto, el principio ultra vires se considera un
mecanismo destinado a prevenir que una sociedad debidamente registrada realice alguna
transacción que exceda el límite de su capacidad contractual, la cual ha sido previamente
determinada en el pacto social dentro de la cláusula que señala el objeto social;
determina los “límites internos de la personalidad jurídica”9 de la sociedad, el ámbito
dentro del cual la misma podrá desarrollar sus actividades. La jurisprudencia
norteamericana ha considerado que cuando una sociedad comercial realiza un acto que
rebasa su ámbito de actuación, dicho acto se considera ultra vires, ilegal y nulo, y en
consecuencia. La sociedad no podrá demandar para reclamar los derechos que le
pudieran corresponder por motivo del acto ultra vires. Ninguna persona podrá
DERECHO COMERCIAL 2017

demandara la sociedad para reclamar los derechos que le puedan corresponder como
consecuencia de dicho;. Los directores de la sociedad asumen la responsabilidad del acto .
El principio ultra vires ha sido acogido por diversas legislaciones como la estadounidense,
la colombiana y la española, las cuales expresamente señalan que las sociedades
constituidas en sus países podrán desarrollar las actividades u objetos señaladas en el
instrumento de constitución. Por ejemplo, el artículo 110, numeral 2, del Código de
Comercio de Colombia exige que en la escritura de constitución de sociedades
comerciales se haga una “enunciación clara y completa de las actividades principales” y
considera nula toda “estipulación en virtud de la cual el objeto se extienda a actividades
enunciadas en forma indeterminada”; en la legislación española también observamos la
aplicación del Principio Ultra Vires en los reglamentos de la Dirección General de Registro
del 5 de noviembre de 1956 y de 1 de febrero de 1957, los cuales establecen que las
actividades que vaya a realizar la sociedad deben constar expresamente en la escritura en
forma precisa y determinada.

You might also like