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Índice
CAPÍTULO PRIMERO ........................................................................................ 5
conflicto de leyes ................................................................................................ 6
1. Introducción ............................................................................................ 6
CAPÍTULO SEGUNDO .................................................................................... 11
noción de conflicto de leyes .......................................................................... 11
1.Las leyes en conflicto.............................................................................. 11
2.Elementos del conflicto de normas ......................................................... 11
3.Características de las reglas que resuelven el ....................................... 12
conflicto de leyes ....................................................................................... 12
4.Conflictos internacionales y conflictos internos ....................................... 14
CAPÍTULO TERCERO ..................................................................................... 17
solución general de los conflictos de leyes ................................................... 17
1.Los conflictos de leyes y el orden internacional ...................................... 17
2.Postulados especiales de la justicia en materia de conflicto de leyes .... 18
3. Papel de los intereses en la configuración de la regla de conflicto ........ 19
4. Localización objetiva de las relaciones del derecho .............................. 21
5. Categorías y funciones .......................................................................... 24
6. Adaptación ............................................................................................. 25
bibliografía ........................................................................................................ 27

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Presentación
Como se sabe el conflicto de leyes se da o surge de la necesidad de
determinar la ley aplicable entre un conjunto de normas que están llamadas a
regir un asunto, al que en virtud de su carácter se hace viable la aplicación de
una ley extranjera

La evidente falta de uniformidad jurídica ius privatista entre los diversos

estados y las disímiles pluralidades legislativas originan grandes problemas
jurídicos que sólo pueden ser resueltos mediante dos mecanismos optativos:
con la unificación de las reglas civiles para solucionar los problemas derivados
de las colisiones internacionales o el establecimiento de normas jurídicas
sustantivas y uniformes para obtener una uniformidad jurídica con uso general,
aceptado por todos los países mediante los tratados internacionales. Ninguna
de estas rutas merece el rechazo sino más bien constituyen posturas
sincrónicas.

Por ello que el propósito del presente trabajo es dar cuenta al lector sobre los
temas referidos al conflicto de leyes, tales como sus antecedentes históricos,
características y el sistema general de solución de conflicto de leyes.

Para la elaboración del presente trabajo se procedió al análisis de variadas

fuentes de información que permitieron su desarrollo de la manera más clara y
concisa posible, esperando que contribuyan a su mejor comprensión.

Es así que en el desarrollo del trabajo se apreciara lo antes citado y algunas

apreciaciones personales, comentarios que en suma es el contenido del
presente trabajo, esperando siempre colmar las expectativas del nuestros
lectores

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Capítulo

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Capítulo Primero
CONFLICTO DE LEYES

1. INTRODUCCIÓN

MOJICA GÓMEZ señala que el conflicto de leyes se da o surge de la

necesidad de determinar la ley aplicable entre un conjunto de normas que
están llamadas a regir un asunto, al que en virtud de su carácter se hace viable
la aplicación de una ley extranjera. El simple hecho de recurrir a este sistema,
es decir, a la consideración de una ley extranjera, es un fenómeno de
solidaridad.
Por su lado DELGADO BARRETO afirma que el conflicto de leyes es un
método normativo que consiste en elegir la ley aplicable a la relación privada
internacional, escogiendo entre las leyes de los diferentes Estados aquella que
será llamada a regir la relación de derecho considerada.

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La expresión conflicto de leyes, unánimemente admitida hoy en día, no

debe interpretarse literalmente, porque es inexacta. En efecto, Niboyet
hizo notar que emanando cada una de las legislaciones de una autoridad
soberana, es imposible que surja un conflicto entre ellas. No puede
imponerse ni la ley nacional fuera del territorio para el cual ha sido
dictada, ni la ley extranjera en el territorio nacional. Propiamente hablando es
imposible, en consecuencia, que exista conflicto de leyes. En efecto, para que
una ley extranjera se aplique en un determinado país es necesario que la
voluntad de este país así lo decida. Sería más exacto, por lo tanto, hablar de
imperio de las leyes en el espacio, más que de conflicto de leyes. Así
MONROY CABRA citando a GOLDSCHMIDT expresa: “No derecho conviene
de colisión, hablar puesto que en rigor no se da ninguna colisión entre los
diferente ordenamientos jurídicos, ya que objetivamente o se aplica una solo
uno de ellos a una determinada cuestión o al aplicarse Sin vario embargo, la
terminología actual está bastante arraigada, de modo que sería muy difícil
modificarla. Como señala MONROY CABRA sería mejor hablar del conjunto de
la reglas de elección, debiéndose añadir mentalmente a esta denominación que
se trata de la elección de varios ordenamientos jurídicos, todos ellos
posiblemente aplicable al caso litigioso.

Aparte de la importancia medular que tiene esta materia en el Derecho

Internacional Privado, debemos manifestar que su estudio es sumamente
complejo. Según Niboyet el estudio de los conflictos de leyes se considera, y
con razón, uno de los más difíciles del Derecho. En el siglo XVIII, Froland no
sabía a que altar encomendarse para hablar acertadamente en esta materia: y
el presidente del Parlamento de Borgoña, Bouhier decía que el espíritu más
sutil y más ágil corre peligro de equivocarse al estudiar estos problemas.

Estudiaremos en primer lugar el dominio de la noción de conflicto de leyes; es

decir, ¿cuándo hay conflicto de leyes? Y en segundo lugar, la solución general
de los conflictos de leyes.

2. SURGIMIENTO DEL CONFLICTO DE LEYES

El conflicto de leyes se da o surge de la necesidad de determinar la ley

aplicable entre un conjunto de normas que están llamadas a regir un asunto, al
que en virtud de su carácter se hace viable la aplicación de una ley
extranjera. El simple hecho de recurrir a este sistema, es decir, a la
consideración de una ley extranjera, es un fenómeno de solidaridad.

El conflicto de normas surgió inicialmente en las relaciones entre las provincias

de un reino, luego se manifestó en las relaciones de la cristiandad y
posteriormente en las relaciones de la vida mundial.

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Dicho conflicto se encuentra plasmado en reglas nacionales que difieren de un

país a otro. No obstante, en virtud de un tratado internacional, los Estados
pueden obligarse a aplicar una determinada regla de conflicto, pero su campo
de aplicación conserva un carácter restringido.

Al igual que los principios de derecho internacional las reglas de conflicto son
establecidas por los Estados teniendo en cuenta, tanto las actividades de sus
nacionales que trascienden las fronteras, como las actividades en su territorio
en las que interviene extranjeros.

La cuestión es determinar en qué caso se debe someter el ejercicio de un

derecho o de una actividad a una ley nacional, y en qué otros casos a una ley
extranjera. De establecerse la aplicación de una ley extranjera debe
determinarse cuál es la ley extranjera que rige.

El conflicto de leyes presenta ante todo una connotación consuetudinaria, ya

que no hay leyes sustanciales que entren a definir todos los casos. De existir
tales reglas que resuelven todos los casos, simplemente estaríamos frente a un
mero asunto de interpretación o de aplicación de normas.

El conflicto Internacional de normas es legendario, y a diferencia del derecho

nacional, la codificación internacional de normas es imposible.

3. EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL CONFLICTO DE LEYES

El conflicto de leyes tiene sus primeras manifestaciones en la antigüedad, y en

cada una de las etapas de la historia ha tenido sus particularidades.

3.1. ANTIGÜEDAD.- Las relaciones jurídicas Internacionales se ponen de

presente en el derecho romana donde las reglas del ius civile, eran aplicables
sólo para los romanos. Por ello fue necesario crear para las demás personas el
derecho de gentes, que en sí mismo no constituye derecho internacional
privado sino un conjunto de normas aplicables a un grupo de personas. El
derecho internacional privado aparece en Roma cuando se establece y admite
que los peregrinos queden sometidos a sus leyes nacionales, primordialmente
para los asuntos de familia y más concretamente en lo relacionado con las
sucesiones.

3.2. INVASIONES BÁRBARAS.- En este periodo de la historia las cosas

cambiaron del todo ya que los bárbaros, como pueblo nómada que no se
encontraba ligado a ningún Estado, al invadir Roma aportaron sus propias
leyes según las cuales la base del Estado estaba constituida por su gente y no
por su territorio. El ordenamiento jurídico era entonces el del pueblo y no el del
territorio, coexistiendo sobre un mismo territorio varios sistemas Jurídicos. Para

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resolver el problema que generaban los distintos ordenamientos, hubo que

acudir al principio de la personalidad de la ley, según el cual cada quien se
encontraba sometido a su ley nacional. Sin embargo, es de destacar que en
materia de actos jurídicos y de inmuebles no había nada establecido.

3.3. EDAD MEDIA: El feudalismo, representa el nacimiento de un sistema

diametralmente opuesto. El feudal fue un sistema netamente territorial que
suprimía todo conflicto de leyes. Las leyes y las obligaciones estaban
establecidas para el territorio y reglan sin excepción para todos los asuntos e
Individuos que lo ocupaban. La ley del señor feudal se aplicaba a todos los
bienes que había sobre el territorio, a todas las personas domiciliadas en el
mismo y a todos los actos realizados allí. En este orden de Ideas, la lex sitae
regía para bienes, la lex domicili para personas y la lex locus actum para actos.

El conflicto de leyes se encontraba totalmente descartado y la ley aplicable era

la del feudo, sin posibilidad alguna de considerar otra ley. En caso de surgir
algún conflicto de leyes éste se resolvía al dirimir el conflicto de jurisdicciones,
ya que el juez competente aplicaba, en todos los casos, su propia ley. A pesar
de esto es en la edad media cuando surgen los conflictos de ley. Este proceso
se inició en Italia donde el feudalismo tenía un carácter muy superficial, siendo
las ciudades mercantiles del norte la columna vertebral para d desarrollo del
derecho internacional privado y el derecho comercial.

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Capítulo

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Capítulo Segundo
NOCIÓN DE CONFLICTO DE LEYES
1. LAS LEYES EN CONFLICTO

MOJICA GÓMEZ señala que las reglas que resuelven el conflicto de leyes son
reglas nacionales de cada uno de los Estados, las cuales debido a la
naturaleza de los asuntos que atañen, presentan un triple carácter: bilateral.
Internacional y de derecho Privado Como lo señala CARRILLO SALCEDO una
fuerte tendencia doctrinal sostiene que el Derecho Internacional Privado aspira
a reglamentar las consecuencias de Derecho Privado en las relaciones y
situaciones privadas con elementos extranjeros jurídicamente relevantes. Vale
decir que en nuestra disciplina los conflictos de leyes solo se plantearían entre
leyes de Derecho Privado, no pudiendo aplicar los tribunales del foro reglas de
Derecho Público extranjeras por ser normas territoriales. Sin embargo, en los
Estados Unidos de América y en Alemania se admite sobre este punto una
concepción extensiva del Derecho Internacional privado al hacer entrar en el
conflicto de leyes los conflictos de Derecho fiscal, penal y administrativo
Internacional.

2. ELEMENTOS DEL CONFLICTO DE NORMAS

El conflicto de normas como Tal es un conflicto latente, vigente y actual, que
presupone unos elementos en virtud de los cuales cobra cada vez mayor
importancia y desarrollo. Estos elementos son:

2.1. Para el desarrollo de las relaciones internacionales a hace necesario que

el asunto se encuentre vinculado a varios Estados, ya que de lo contrario el
conflicto de normas no surge. En este orden de ideas debe haber
desplazamiento de personas de un Estado a otro, o deben haber Intercambios
comerciales internacionales. Así, el conflicto de normas se encuentra
forzosamente ligado al movimiento de la población, el cual en la antigüedad no
tenia ninguna repercusión ya que imperaba la ley local de manera uniforme, así
como al intercambio del comercio internacional, el cual alcanzó gran magnitud

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cuando los Estados dejaron su política de cierre de fronteras y se abrieron al

Intercambio comercial con otros países.

2.2. Se requiere tolerancia de la legislación local y del juez que sea llamado a
resolver el conflicto. Lo anterior teniendo en cuenta que si tanto el legislador
como el Juez deciden que únicamente se aplica la ley nacional, no es posible
siquiera el surgimiento del conflicto de leyes, por tanto es necesario que el Juez
tenga los mecanismos y acepte la eventualidad de entrar a considerar una ley
extranjera.

2.3. Se requiere que los diferentes sistemas jurídicos aplicables sean

diferentes, ya que de ser idénticos el proceso de elección entre la norma de
varios países seria un asunto meramente especulativo y dilatorio. Por esta
razón el conflicto de leyes desaparece cuando se soluciona por si mismo con la
búsqueda de una ley de fondo, uniforme y común a dos o mas países.

3. CARACTERÍSTICAS DE LAS REGLAS QUE RESUELVEN EL

CONFLICTO DE LEYES

3.1. CARÁCTER BILATERAL DE LA REGLA EN CONFLICTO.

Las reglas de conflicto son de carácter bilateral ya que tienden a reglamentar
los conflictos internacionales de derecho privado. Siendo bilateral la regla de
conflicto puede designar como aplicable una ley nacional o una ley extranjera.
El carácter bilateral de las reglas de conflicto ha sido fuertemente controvertido
por varios autores que defienden su carácter unilateral y determinan que todo
conflicto de normas se resuelve defendiendo la competencia de la ley del foro
en virtud de: las reglas de nacionalidad, las reglas aplicables a los extranjeros y
las reglas que resuelven los conflictos de jurisdicción. Cuando la ley del foro no
es aplicable la competencia debe determinarse sobre bases diferentes. La tesis
unilateralista ha sido sostenida en Alemania cuando se elaboró el Código Civil
por Schwell. Fue retomada en Francia por Niboyet y sistematizada
posteriormente en Italia por Quadrí, cuyas ideas han sido analizadas y
perfeccionadas en ciertos aspectos por Gothot.
En últimas, lo que busca el carácter unilateral de la regla de conflicto es
determinar que la ley aplicable es la del foro. A pesar de que esta teoría no
tuvo mucho eco, es importante mencionar que se bifurcó en dos rangos:

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3.1.1 EL CARÁCTER UNILATERAL ABSOLUTO.- Según el cual cuando no

es posible determinar la ley del foro como aplicable, el Juez simplemente se
desinteresa del asunto o se declara incompetente. Esta resistencia a la
competencia de una ley extranjera, poco a poco fue abandonada incluso para
los asuntas concernientes al estatuto personal. Un ejemplo de este carácter es
el caso Patiño.
Esta unilateralidad absoluta enfrenta dos problemas: las lagunas y el cúmulo de
normas. El primero se presenta cuando no hay ley aplicable y el segundo
cuando hay varias leyes llamadas a ser aplicadas. Cuando se pone de
presente un cúmulo de normas aplicables, el carácter bilateral de la regla de
conflicto adquiere su mayor fuerza e Importancia, como consecuencia de la
vinculación que se realiza respecto de los diferentes elementos con los
distintos ordenamiento Jurídicos potencialmente aplicables.

3.1.2 EL CARÁCTER UNILATERAL LIMITADO.- Pretende encontrar sólo una

ley aplicable, siendo excesivamente riguroso. Por ello, se vio atenuado y en
consecuencia determina la ley aplicable acudiendo al análisis del conflicto de
sistemas y de jurisdicciones, entrando incluso a considerar La posibilidad del
exequátur, siempre que el mismo sea viable según la normatividad nacional.

3.2. CARÁCTER INTERNACIONAL DEL CONFLICTO

Se dice que el conflicto es internacional cuando involucra las leyes de Estados
independientes. El conflicto debe ser siempre internacional y deben ver
llamadas a aplicarse las legislaciones de por lo menos dos Estados soberanos.
La soberanía de los mismos se determina por las reglas del derecho
Internacional público, y surge un problema cuando alguno de los Estados que
interviene no se encuentra reconocido.
El conflicto de normas puede en muchas ocasiones resolverse mediante la
aplicación de una ley extranjera. Sin embargo, tratándose de Estados con
sistemas jurídicos diversos pueden presentarse problemas o dualidad con las
normas aplicables. Esta dualidad con frecuencia se presenta en materia de
estatuto personal, cuando se hace aplicable la ley de un determinado Estado
federal, como es el caso de los Estados Unidos de Norteamérica.

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3.3. CARÁCTER DE LEY DE DERECHO PRIVADO

El conflicto de leyes, atendiendo su naturaleza y el tipo de situaciones jurídicas
que resuelve es un conflicto entre leyes de derecho privado. Por tanto, las
reglas de dicho conflicto son reglas de derecho privado.

4. CONFLICTOS INTERNACIONALES Y CONFLICTOS INTERNOS

El conflicto internacional —si bien es el ejemplo típico— no agota la temática
del conflicto de leyes, pues el conflicto puede también oponer leyes que
pertenecen a un mismo orden jurídico: denominándose entonces conflicto
interno porque se plantea al interior de un Estado o de una unión de Estados,
como es el caso de los Estados federales.
Tanto en el conflicto internacional como en el conflicto interno, el conflicto es
sustancialmente el mismo, pues no solo participan de la misma naturaleza, sino
que utilizan la misma técnica jurídica del método conflictual. Sin embargo, la
independencia política de los países cuyas leyes entran en conflicto plantea
problemas originales que dan a los conflictos internacionales su verdadera
amplitud.

4.1. CLASIFICACIÓN DE LOS CONFLICTOS INTERNOS.- Aguilar Navarro,

siguiendo a E. Vitta, clasifica los conflictos en:

4.1.1. CONFLICTOS INTERLOCALES.- Se producen en los Estados

pluriterritoriales (el territorio se toma en su sentido legal) y adoptan como
modalidades:

ESTADOS FEDERALES.- Estados políticamente unitarios, pero jurídicamente

en una relativa descentralización por la permanencia de zonas de derecho
particular (foral como en España):

ESTADOS LEGISLATIVAMENTE UNITARIOS.- pero que en función de una

anexión territorial mantienen provisionalmente una pluralidad jurídica.
Entre los conflictos interlocales los más frecuentes, y también los más
importantes, son los conflictos interfederales. Los ejemplos más saltantes son
los que nos proporcionan EE.UU., Rusia. Suiza. Canadá y Austria. En estos
países cada Estado federado tiene sus propios jueces y sus propias leyes.

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En EE.UU., al lado de los conflictos que se presentan entre la ley de un Estado

y una ley extranjera existe otro Derecho Internacional Privado hecho
únicamente de los conflictos internos que nacen entre las leyes de los
diferentes Estados constitutivos de la unión.

4.1.2. CONFLICTOS INTERPERSONALES.- Los conflictos interpersonales

tienen una raíz étnica, confesional. Los conflictos interpersonales han tenido en
las situaciones coloniales una especial verificación, y hoy se presentan con
nuevas características por la existencia de un Estado que es plurirracial.
Los conflictos Interpersonales acaecen cuando al interior de una misma
soberanía los diversos grupos sociales pertenecientes a diferentes etnias,
confesiones o razas están regidas jurídicamente por distintos derechos. La
diferencia esencial entre estos y los conflictos Interlocales radica en que las
leyes en presencia no rigen en territorios distintos. Históricamente, estos
conflictos los encontramos en la época de la personalidad de las leyes. Con el
establecimiento del Imperio Otomano este sistema adquirió gran importancia
apoyándose en la distinción entre comunidades musulmanes y no
musulmanas. Más tarde tuvo vigencia dentro del régimen colonial y aun
subsiste en los países donde el estatuto personal está regido por la religión: los
países de mayoría musulmana, la India y. por otras causas, también en los
nuevos Estados de África.
Se ha indicado como una especie de conclusión que los conflictos
interpersonales están más alejados del Derecho Internacional Privado que los
interlocales. El mecanismo de la norma de conflicto sigue funcionando, aún
cuando con normas peculiares. Así, tratándose de los puntos de conexión, hay
alguno que carecen de relevancia (Por ejemplo, la nacionalidad, el domicilio);
en tanto que la religión y la raza tiene una relevancia determinante, al igual que
muy marcada la autonomía de la voluntad.

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Capítulo

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Capítulo Tercero
SOLUCIÓN GENERAL DE LOS CONFLICTOS
DE LEYES
1. LOS CONFLICTOS DE LEYES Y EL ORDEN INTERNACIONAL

En el actual estado de evolución del Derecho Internacional Privado, cada

Estado posee dentro de su legislación Interna un sistema de normas de
conflicto, aplicable por sus órganos Jurisdiccionales. Estos últimos, dado el
carácter indirecto y bilateral de la regla de conflicto, están obligados en ciertos
casos a aplicar una ley material extranjera para resolver el problema que
plantea la designación de la ley competente, a no ser quemedie la excepción
del orden público. MIAJA se pregunta si cada legislador estatal goza de una
facultad omnímoda de reglamentar a su arbitrio los conflictos de leyes, o si está
obligado a respetar en el ejercicio de esta actividad ciertas normas Impuestas
por el Derecho Internacional. A su vez responde que la opinión mas
generalizada, aún entre los autores de firmes convicciones nacionalistas, es
que el Estado tiene una obligación de carácter general: la de tener un sistema
de normas de solución de los conflictos de leyes y que sus tribunales no
rehúsen aplicar este sistema en los juicios en que Intervengan extranjeros,
pues la conducta contraría sería constitutiva de una denegación de justicia,
determinante de responsabilidad internacional. En consecuencia, lo único
exigible por el Derecho Internacional es la existencia de reglas conflictuales y
su efectiva aplicación. Respecto al contenido de este sistema, el Estado tiene
ante todo las obligaciones que convencionalmente haya asumido. Esto significa
amoldar su legislación, en esta materia como en todas, a los tratados suscritos
y ratificados. La regla del Derecho Internacional Privado solo en casos
extremos puede resultar contraria al Derecho Internacional: hipótesis en la que
aun vinculando en el orden interno a sus destinatarios, podría engendrar una
responsabilidad internacional.
Sin llegar a este supuesto —agrega Miaja—, no basta con que una regla
estatal de Derecho Internacional Privado no se oponga al Derecho

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Internacional para que pueda estimarse que ha cumplido con su misión. No se

agota esta con la satisfacción de necesidades nacionales, sino también
requiere que el legislador interno —o el Juez, que llena una laguna de su
sistema conflictual en la sentencia— actúe como si fuera legislador o Juez
internacional, con el pensamiento puesto en que al regular relaciones privadas
extranacionales asume una función que va más allá de la que normalmente
ejercita dentro de la sociedad estatal a la que sirve.

2. POSTULADOS ESPECIALES DE LA JUSTICIA EN MATERIA DE

CONFLICTO DE LEYES
Al tratar la regla de conflicto se debe tener una idea clara de los postulados
especiales de la justicia en materia de conflicto de leyes. Como lo ha
observado VALLINDAS:
2.1. PRIMER POSTULADO: DAR A CADA CUAL LO SUYO.- Uno de los
principales postulados de la justicia según la célebre definición de Ulpiano es
dar a cada cual lo suyo (suum cuique tribuere). En materia de conflicto de leyes
este postulado conduce a atribuir a cada una de las legislaciones materiales en
contacto el papel que le corresponde. La regla de conflicto debe escoger
aquella ley que asegura mejor los intereses privados en Juego.

2.2. SEGUNDO POSTULADO: IGUALDAD.- Un segundo postulado de la

Justicia es la igualdad, que también se presenta bajo un aspecto especial en el
dominio de los conflictos de leyes. El postulado de la justicia es aquí la igualdad
frente a la regla de conflicto, la igualdad de las leyes internas sustantivas frente
a ella. La regla de conflicto debe colocar en un pie de igualdad el Derecho
nacional y el Derecho extranjero y reconocerles iguales campos de aplicación.

2.3. TERCER POSTULADO: SEGURIDAD JURÍDICA.- La seguridad jurídica

es otro de los postulados de la Justicia. La regla de conflicto debe garantizar,
en tanto que posible, la seguridad de la ley aplicable, asegurando a los
interesados que sus relaciones y situaciones jurídicas serán regidas por una ley
determinada, y que ellos puedan predecir.

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2.4. CUARTO POSTULADO: LIBERTAD.- Se refiere a la libertad para la

elección de la ley aplicable. En la vida Internacional de los individuos no se
debe pasar de una cierta libertad en cuanto a la ley aplicable. La complejidad
de las relaciones o situaciones que pueden nacer en el comercio Internacional
necesita una flexibilidad de la regla de conflicto, sobre todo en lo que concierne
a las transacciones de carácter económico, salvaguardando el postulado de la
seguridad jurídica.

El bien común en las relaciones privadas internacionales exige en la

generalidad de los casos una repartición objetiva de competencias: que cada
ley, dada su localización, rija las relaciones que caen normalmente bajo su
imperio. Pero el problema propio del Derecho Internacional Privado aparece
entonces: la localización de una relación privada es algo más complejo que la
de un hecho punible o gravable, porque sus elementos son normalmente más
diversos y ella se inserta en el orden Internacional por sólo alguno de estos
elementos. Así, la transición entre una relación privada puramente interna y
una relación privada propiamente Internacional es insensible. El asunto se
complica porque un sistema Jurídico no se caracteriza sino incompletamente
por el territorio sobre el cual ejerce su dominio. Por esta razón la localización
no es necesariamente espacial, como se ve en el caso de la nacionalidad o
eventualmente en materia de contratos.

3. PAPEL DE LOS INTERESES EN LA CONFIGURACIÓN DE LA REGLA DE

CONFLICTO
El Derecho Internacional Privado por su propia naturaleza, debe tratar de
conciliar tanto intereses nacionales como internacionales. Nos dicen
Loussouam y Bourel que si bien la protección de los intereses nacionales
alcanza su paroxismo con la intervención del orden público. Jamás está
ausente de la regla de conflicto y su toma en consideración se manifiesta, de
una parte, sobre el plano Jurídico y. de la otra, sobre el plano político.

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3.1. PLANO JURÍDICO.- Hoy en día se admite unánimemente que en las

construcciones los conceptos jurídicos de cada país tienen una influencia
determinante sobre las reglas de conflictos de leyes. A partir del momento en
que una de las bases fundamentales sobre las que se funda la búsqueda de las
soluciones de los conflictos de leyes está representada por el examen de la
finalidad social de las leyes y por el análisis de las instituciones y de los
mecanismos de Derecho interno, es evidente que los intereses nacionales se
encuentran tomados en consideración.

Sin negar el carácter ineluctable del particularismo, la utilización de un método

fundado exclusivamente sobre el análisis del Derecho interno sería poco firme,
porque este Derecho responde a las necesidades de la vida nacional y no a las
del comercio Internacional. El análisis del Derecho interno tiene ciertamente un
lugar Importante en la elaboración de las reglas de conexión, pero sólo
proporciona un elemento de decisión que debe ser completado por otras bases
antes de proceder a la proyección del Derecho interno.

3.2. PLANO POLÍTICO.- Hay que tener en cuenta que si bien en materia de
Derecho Civil los intereses privados ocupan el primer plano y su satisfacción
sirve al bien común, esto no excluye su subordinación eventual a los intereses
políticos. El papel de estos es notorio en materia de sucesión (supresión del
derecho de primogenitura, partición igual). La política que se trata en el
Derecho Civil interno es una política interior distinta de la política Internacional.

Los intereses que motivan las soluciones de los conflictos de leyes son
múltiples: su importancia varía de acuerdo con las diferentes materias y existe
un abanico muy amplio de procedimientos de localización.

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4. LOCALIZACIÓN OBJETIVA DE LAS RELACIONES DEL DERECHO

Una relación de derecho puede localizarse en función de sus elementos

básicos: sujetos, objeto o fuente jurídica. Según el método conflictual, el
problema radica en elegir qué ley es la que hay que aplicar a los estatutos,
personal, real o de los actos y hechos jurídicos, cuando los elementos se
ubican en países distintos o en sistemas jurídicos diversos, aunque estén
sometidos a una misma soberanía como es el caso de los Estados federales.

4.1. LOCALIZACIÓN JURÍDICA EN FUNCIÓN DEL OBJETO DE LA

RELACIÓN DE DERECHO
La primera conexión es la que se realiza en función del objeto corporal, si es
que hay alguno. Para repartir las relaciones de derecho entre los diferentes
Estados es necesario en primer lugar localizarlas, pues un sistema jurídico rige
en un territorio en el cual la fuerza pública puede ejercerse. La coerción y la
coacción constituyen características básicas de la norma jurídica.
El bien corporal es el único de los elementos de la relación privada
internacional que ocupa un lugar en el espacio. La localización de los actos
jurídicos o de los sujetos de derecho es menos natural y fácil. Esta conexión
representa la típica localización objetiva requerida por el orden internacional.

4.1.1 ESTA REGLA FAVORECE A LOS INTERESES DE LAS PARTE.- Pues

estos se centralizan naturalmente en el lugar de la situación del objeto. Si se
trata, por ejemplo, de la venta de un inmueble, es allí donde el comprador lo va
a explotar y donde descubrirá los defectos del bien transferido. La regla secular
del procedimiento civil que da competencia al juez del lugar de la situación del
inmueble no es sino el reflejo de esta localización de los intereses de las
partes, localización sin lugar a dudas menos estrecha cuando se trata de
bienes muebles, en razón pre-cisamente de su naturaleza.

4.1.2 ESTA REGLA FAVORECE AL INTERÉS DE LOS TERCEROS.- Por ser

conocida por todos. Los terceros podrán ignorar el domicilio o la nacionalidad
de las partes, incluso el lugar donde el contrato ha sido concluido, pero no
pueden ignorar la situación del bien. Si se vende, por ejemplo, un inmueble

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situado en el Perú, será la ley nacional la que decidirá en qué medida la

publicidad protege al adquiriente frente a terceros, principalmente contra un
segundo adquiriente, o frente a acreedores con garantía hipotecarla.

4.1.3 ESTA REGLA FAVORECE AL INTERÉS GENERAL.- El interés general

que persigue el Estado al dictar la ley civil se encuentra también salvaguardado
porque el interés de terceros representa, asimismo, el de cualquier miembro de
la colectividad: vale decir, del bien común.
La localización del objeto representa así la centralización efectiva de los
diversos intereses que gravitan en torno de la relación jurídica. Por su parte, el
Estado que busca asegurar una aplicación tan homogénea como posible de su
ley tiene el derecho de prescribir la aplicación de su ley a las relaciones
jurídicas que conciernen a los bienes situados en su territorio.

4.2. LOCALIZACIÓN JURÍDICA EN FUNCIÓN DE LA FUENTE DEL

DERECHO: AL ACTO O AL HECHO JURÍDICO
Un segundo elemento de la relación jurídica que puede servir de base a su
localización es la fuente. El régimen de los derechos reales, al cual hicimos
referencia en la localización anterior, ofrece una perspectiva distinta que no se
presenta cuando tratamos del derecho de obligaciones, por ser la obligación
una noción abstracta que no se localiza materialmente como el objeto del
derecho real, sino que se dirige al acto o al hecho jurídico. Esto explica que
procedemos a la localización teniendo en cuenta criterios distintos.
Para las obligaciones extracontractuales derivadas de un ilícito civil un
punto de vinculación espacial es el lugar donde se produjo el hecho generador
de la obligación de indemnizar.

En lo que respecta a las obligaciones contractuales hay que tener en

cuenta que estas no están necesariamente ligadas a un lugar determinado, a lo
cual habría que añadir adicionalmente la dificultad de disociar la obligación de
los actos que la engendran, como lo demuestra la experiencia del Derecho
interno, por lo que la localización del contrato determina la ley aplicable a las
obligaciones por él generadas, por constituir la fuente de las mismas.

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4.2.1 ESTA REGLA FAVORECE A LOS INTERESES DE LAS PARTE.- Para

las obligaciones extracontractuales derivadas de un ilícito civil un punto de
vinculación espacial es el lugar donde se produjo el hecho generador de la
obligación de indemnizar.
En lo que respecta a las obligaciones contractuales hay que tener en cuenta
que estas no están necesariamente ligadas a un lugar determinado, a lo cual
habría que añadir adicionalmente la dificultad de disociar la obligación de los
actos que la engendran, como lo demuestra la experiencia del Derecho interno,
por lo que la localización del contrato determina la ley aplicable a las
obligaciones por él generadas, por constituir la fuente de las mismas.

4.2.2 LOS INTERESES GENERALES NO SE COMPROMETEN.- Porque el

Derecho Privado los asegura en principio al defender los intereses particulares.
Estos exigen una mayor libertad en los contratos internacionales para hacer
frente a la variedad de situaciones y a la amplitud de la concurrencia, lo cual
exige la máxima flexibilidad de las reglas.

4.3. LOCALIZACIÓN FUNDADA EN EL SUJETO DE LA RELACIÓN DE

DERECHO
Las localizaciones anteriores estaban referidas a derechos patrimoniales
(derechos reales y derechos de obligaciones), mientras que la localización
fundada en el sujeto de la relación de derecho se refiere a relaciones
extrapatrimoniales comprendidas en el estatuto personal que abarca: el estado
y capacidad civil de las personas y el derecho de familia: e incluso para
determinados países, como es el caso del Perú, Alemania, Italia, etc., también
comprende el derecho de sucesiones.
La localización de la persona se puede concebir en relación con el atributo de
la personalidad de su titular: el domicilio o la nacionalidad. Nos recuerda
BATIFFOL que la división del mundo contemporáneo en Estados que conectan
el estatuto personal a la ley nacional y Estados que lo someten a la ley del
domicilio es la fuente más importante de los conflictos de sistemas. En la
Conferencia de Derecho Internacional Privado de La Haya se ha intentado
llegar a una solución unitaria: sin embargo, no se ha logrado que ninguna de
las dos concepciones en presencia abandone su posición por el hecho de

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reflejar tal opinión una distinta concepción en cuanto a la noción de Estado y al

método de Derecho. El factor preponderante en esta noción de estatuto
personal es la autoridad de la ley, si la ley peruana otorga la capacidad de
ejercido de los derechos patrimoniales a la persona que alcanza la mayoría de
edad de 18 años, no es admisible que el menor de edad viaje a un país donde
la mayoría de edad se adquiere a los 16 años y posteriormente regrese al Perú
después de haber realizado el acto nulo, por falta de capacidad del agente. El
estado y capacidad de una persona —Integrante de una colectividad— no se
modifica por un desplazamiento temporal, que es un fenómeno accidental. Su
estatuto personal puede modificarse si el individuo cambia de domicilio o de
nacionalidad sin que medie fraude a la ley.

5. CATEGORÍAS Y FUNCIONES
Según BATIFFOL y LAGARDE, el razonamiento hecho basándose en la
experiencia histórica hace ver que las conexiones fundamentales ligadas a la
situación del objeto, lugar del acto u origen de la persona (a lo cual DELGADO
BARRETO agrega el domicilio) corresponden a necesidades reales. Sin
embargo, no siempre su puesta en práctica puede hacerse de acuerdo con
razonamientos deductivos seguros, particularmente en la situación limite de las
categorías en que ellas desembocan, en cuyo caso habrá que tomar en cuenta
otra consideración particularmente fundada sobre la finalidad de las leyes. Por
ejemplo, la conexión por la persona está limitada a las materias
extrapatrimoniales: sin embargo, penetra en otros dominios, como el del
contrato, donde decide sobre los vicios de la voluntad (error, dolo, violencia e
intimidación) vinculados al proceso de formación del contrato, que es materia
patrimonial.
La consideración de los fines a alcanzar se presenta también en todos los
niveles para suplir e incluso corregir las insuficiencias del razonamiento
deductivo. El respeto a los conjuntos legislativos y a la homogeneidad de las
soluciones aparece en primer plano, manifestando el interés del Estado en una
adecuada aplicación judicial de su propia ley y de las leyes extranjeras. A esto
habría que añadir los intereses políticos generales, en la limitada medida en
que Intervienen. El interés (bien comprendido de las partes) se reputa
convergente, apareciendo más en relieve en la preocupación del orden jurídico

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más eficaz, y donde también el interés general del Estado se encuentra tomado
en cuenta. En fin; se pensará en la armonía internacional de las soluciones que
expresa a través del interés directo del orden Internacional, un interés no
menos cierto de las partes aunque equívoco en lo referente a que la armonía
por ella misma, no es suficiente, si se alcanza por una solución que sería
enfadosa desde otros puntos de vista.

6. ADAPTACIÓN
En casos extremos, el principio mismo del método conflictual puede ser puesto
en causa. Dentro de un mismo ordenamiento jurídico, los contenidos de las
diversas reglas casi siempre armonizan unos con otros. Su pertenencia a un
todo organizado hace que estén ligados por lazos sistemáticos que forman un
conjunto legislativa En cambio, el método conflictual, dado su carácter
indirecto, conduce frecuentemente a la aplicación de normas de diversos
ordenamientos jurídicos. Sin duda, es normal y aceptable que la aplicación
combinada de dos leyes produzca un resultado de conjunto diferente del que
derivaría de la aplicación integral de cada una de ellas. Sin embargo, también
puede suceder que se llegue a situaciones contradictorias e injustas que hagan
necesario corregir el resultado de la aplicación de las reglas de conflicto, y esta
es precisamente la finalidad del proceso de adaptación. Fue Zittelmann el
primero en reconocer el carácter específico de estos problemas que podrían
surgir en situaciones diferentes.
Para Kegel, el problema de la adaptación consiste en buscar una solución ante
una contradicción de dos o más regímenes materiales competentes a un
mismo tiempo. Por su estructura este es un problema de calificación, ya que en
él también se trata de interpretar conceptos sistemáticos empleados por las
normas de colisión: pero con la diferencia de que aquí no se trata de normas de
colisión de Derecho Internacional Privado, sino de normas de colisión de
contenidos normativos que son preceptos que determinan si es posible aplicar
conjuntamente reglas positivas de contenido diverso, llamadas también normas
de colisión material imitando la expresión judicial de competencia por materias.
Kegel, en la obra que hemos citado, da un ejemplo. Un juez alemán tiene que
pronunciarse sobre la sucesión de un padre francés domiciliado en Francia y
de su hija inglesa con domicilio en Inglaterra, quienes fallecen Juntos en un

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accidente de aviación. El padre instituyó a su hija heredera directa y a un amigo

como heredero sustituto: por su parte, la hija instituyó a su padre como
heredero directo y a una amiga como heredera sustituta. Tanto el amigo como
la amiga reclaman cada cual las dos herencias. Según el Derecho alemán, la
sucesión se rige por la ley nacional del causante: en consecuencia, la sucesión
del padre se rige por el Derecho francés y la de la hija por el Derecho Inglés.
Ambos derechos mantienen las presunciones del Derecho Romano: por
consiguiente, sólo puede heredar el que sobrevive al causante. Sobre las
presunciones de vida y muerte decide el Derecho nacional de cada cual: esto
es, respecto del padre, el Derecho francés, y de la hija, el Derecho Inglés.
Según el primero se presume que sobrevive la hija por ser la menor, y
conforme al segundo, el padre por ser varón. Para solucionar el caso, Kegel
propone que el juez alemán aplique su propio Derecho material que consagra
la teoría del fallecimiento simultáneo. En esa forma, el amigo acaba por recibir
la herencia del padre y la amiga la de la hija.
EL artículo 9o de la Convención Interamericana sobre Normas Generales de
Derecho Internacional Privado de 1979, referido a la adaptación, dispone:

Las diversas leyes que puedan ser competentes para regular los
diferentes aspectos de una misma relación jurídica, serán aplicadas
armónicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por
cada una de dichas legislaciones. Las posibles dificultades causadas por
su aplicación simultánea se resolverán teniendo en cuenta las
exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto.
La idea fuerza de este articulo estriba en la necesidad de armonizar las
diversas reglas en presencia, a fin de lograr en cada caso concreto su solución
equitativa. Como la adaptación se resuelve según el método sintético judicial,
una norma no puede proceder de otro modo que el elegido por el artículo 9º:
esto es, dando pautas muy amplias. La adaptación en general es un tema cuya
elaboración doctrinal dista mucho de estar acabada, y ha sido y seguirá siendo
objeto de discusión entre los especialistas, preocupados no solo por determinar
la ley aplicable a las relaciones jurídicas que contienen elementos extranjeros,
sino también por procurar una actuación coordinada y armoniosa entre distintos
los sistemas jurídicos en presencia.

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Bibliografía

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 TOVAR GIL, María del Carmen y TOVAR GIL, Javier. “Derecho
Internacional Privado”. Fundación M. J. Bustamante De La Puente,
1987. Lima

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