前 言

2016 年，我们带着几百名学员考注会，课上课下带，人少，一上课都是
老熟人，下课了在群里每天发发红包鼓鼓劲，考完一看通过率，90%多过了，
人多力量大，大家伙儿的热情劲相互促进着，考注会也没那么累人了。
2017 年，我们带着 2000 多学员考注会，分门别类，几十个群，从早上
六点到晚上十一点，6 个主讲老师，5 个助教，8 个答疑，在一起呆了十个月，
有学员对岛儿说，这一年，你陪我的时间，比我女票都多。可不是嘛，一年
一岁一青春，还好我们基本上都通关了，结局是好的。
2018 年，我们带领几千名学员考注会，上百个班级，每个班级有助教、
答疑，小球老师、子琪老师、建成老师、郭老师经常晚上十点多还不断地在
群带着大家学，每天早晨推送的知识点，下午群内的齐刷刷地刷题，晚上睡
觉前的每日学习报告，整整持续了 287 天，春节只休息了三天。我们是学霸
备考团，我们也是全国最勤奋的团。
在岛上，不掉队，就会赢。岛上的口号每个人都喊过，流过汗流过泪，
攀爬到的未来，才能遇到最好的自己。2018 年岛上最辛苦的一个同学，每天
挺着大肚子听课，备考，注会考试结束的第二周生下“小王子”，成绩下来后，
过了三科。顿时觉得人生圆满了。

会计岛从一开始成立，就本着高手指路，陪伴式备考的原则，来帮助广
大的会计考生准确把握学习的要点，运用二八原则，省时、高效、有趣地通
过考试。
首先，每一科目，都有属于自己的底层架构，所以其建立的思维模型是
不一样的。我们选取在某一领域的顶尖高手来带领大家，快速进入学科的知
识体系里，并完整建立其思维模型。术业有专攻，善于建财管模型的高手未
必适合去帮助大家快速记忆税法的税率，所以，每科只选择此科目的顶尖高
手带队，并完整引导、监控和及时接受大家的反馈。
其次，课堂接受不意味着课程的完成，只是一个学习开始。真正的学习
在课程之后，真正的培训在课程之后的反馈，只有通过不断的总结、复盘，
知识才能从量变到质变，才能实现真正的人生跃迁。
 再次，真正高质量的陪伴，不仅仅是简单陪伴，更多是帮你解决，助你
晋级。我们善于倾听，每个人所遇到的障碍，无论是学习障碍还是人生障碍，
然后层层剖开障碍之下的心理，躲不过自己的自卑、胆怯、对未来的迷茫和
对人生的不自信。每个人的成长之路充满荆棘，培训不仅仅是通过考试，更
多是陪伴一段人生路，改变自己，并遇见更好的自己。

未来已来，在岛上，请别着急，不用着急非要一次性过六科，也不用急
功近利去实现各种梦，路在脚下，在你为自己未来踏踏实实地努力时，那些
你感觉从来不会看到的景色，那些你觉得终身不会遇到的人，正一步步向你
走来。

会计岛
2018 年 1
 目 录

◆ 基础知识点 1：法的概念与特征 ................................................................. 4

◆ 基础知识点 2：法律渊源 ............................................................................ 5

◆ 基础知识点 3：法律规范的概念与特征 ..................................................... 8

◆ 基础知识点 4：法律关系主体的种类 ......................................................... 9

◆ 基础知识点 5：自然人的民事行为能力 ................................................... 11

◆ 基础知识点 6：法律关系的客体 ............................................................... 13

◆ 基础知识点 7：法律关系变动的原因 ....................................................... 14

◆ 基础知识点 8：民事法律行为理论 ........................................................... 15

◆ 基础知识点 9：民事法律行为 .................................................................. 18

◆ 基础知识点 10：委托代理 ........................................................................ 22

◆ 基础知识点 11：诉讼时效基本理论 ......................................................... 23

◆ 基础知识点 12：物的概念与种类 ............................................................. 26

◆ 基础知识点 13：物权的概念与种类 ......................................................... 28

◆ 基础知识点 14：建设用地使用权 ............................................................. 30

◆ 基础知识点 15：抵押权 ............................................................................ 33

◆ 基础知识点 16：质权 ................................................................................ 37

◆ 基础知识点 17：留置权 ............................................................................ 39

◆ 基础知识点 18：合同的概念与分类 ......................................................... 42

◆ 基础知识点 19：合同的相对性 ................................................................ 43

◆ 基础知识点 20：合同订立——要约与承诺 .............................................. 44

◆ 基础知识点 21：合同成立的时间与地点 ................................................. 48

◆ 基础知识点 22：合同的履行规则 ............................................................. 49

◆ 基础知识点 23：双务合同履行中的抗辩权 .............................................. 51

◆ 基础知识点 24：保证 ................................................................................ 54

◆ 基础知识点 25：定金 ................................................................................ 58

◆ 基础知识点 26：债权转让与债务承担 ..................................................... 59

◆ 基础知识点 27：合同的解除 .................................................................... 61

◆ 基础知识点 28：提存 ................................................................................ 64

◆ 基础知识点 29：买卖合同 ........................................................................ 65

◆ 基础知识点 30：赠与合同 ........................................................................ 70

◆ 基础知识点 31：租赁合同 ........................................................................ 72

◆ 基础知识点 32：融资租赁合同 ................................................................ 75

◆ 基础知识点 33：普通合伙企业的概念 ..................................................... 77

◆ 基础知识点 34：普通合伙企业的设立 ..................................................... 78

◆ 基础知识点 35：普通合伙企业的财产 ..................................................... 80

◆ 基础知识点 36：入伙和退伙 .................................................................... 82

◆ 基础知识点 37：特殊的普通合伙企业 ..................................................... 84

◆ 基础知识点 38：公司的概念与特征 ......................................................... 86

◆ 基础知识点 39：股东的权利与义务 ......................................................... 88

◆ 基础知识点 40：董事、监事、高级管理人员 .......................................... 93

◆ 基础知识点 41：股份有限公司董事会 ..................................................... 95

◆ 基础知识点 42：一人有限责任公司 ......................................................... 98

◆ 基础知识点 43：公司利润分配 ................................................................ 99

◆ 基础知识点 44：首次公开发行股票的条件 ............................................ 102

◆ 基础知识点 45：股票上市条件和程序 ................................................... 105

◆ 基础知识点 46：公司债券的一般理论 ................................................... 106

◆ 基础知识点 47：公司债券的公开发行 ................................................... 107

◆ 基础知识点 48：上市公司收购概述 ....................................................... 110

◆ 基础知识点 49：破产原因 ...................................................................... 114

◆ 基础知识点 50：票据概述 ...................................................................... 115

 小白书——经济法

◆ 基础知识点 1：法的概念与特征

1.法是由一定物质生活条件所决定的统治阶级意志的体现
马克思主义认为，统治阶级的意志通过法律的形式上升为国家意志。法
作为统治阶级意志的体现，一方面，法代表的是统治阶级的整体意志，而不
是统治阶级中个别人或个别集团的意志；另一方面，法也根据不同阶级、阶
层和利益群体相互斗争、相互妥协的具体情况，尽可能关注被统治阶级、社
会弱势群体等的权利和利益。从形式上看，统治阶级取得国家政权并以国家
的名义制定法律，使其代表整个社会、国家，与违反社会利益、国家利益的
个别利益作斗争，但本质上，法仍集中体现了统治阶级的利益。
按照马克思主义“经济基础决定上层建筑”的基本原理，作为上层建筑
重要组成部分的法，是由法所处社会的经济基础即特定物质生活条件所决定
的。

2.法是由国家制定或认可的行为规范
国家通过立法机关、行政机关立法的形式制定法律，也有一些国家通过
司法机关判决的形式形成判例法，这些都是国家制定法律的方式。
“认可”即
由国家权力确认某种社会上已经通行的规则具有法律效力，这些规则可能来
源于习惯、教义或礼仪等。国家制定或认可的特征使法具有权威性和统一性。

3.法是由国家强制力保证实施的行为规范
任何一种社会规范都有一定的强制力保证其实施，亦即具有某种强制性，
如违反道德规范会受到舆论的谴责；法是由国家强制力保障实施的。国家强
制力由军队、警察、监狱等国家机构作为支持。
法具有国家强制性并不意味着法律规范的实施都是依靠国家强制而实现，
也不等于国家强制力是保证法律实施的唯一力量。

4.法是调整人的行为和社会关系的行为规范
行为规范大致可以分为两大类：一类是社会规范，调整人与人之间的关
系，约束人的行为；另一类是技术规范，调整人与自然、人与劳动工具之间
的关系，如度量衡等，这些规范一般不属于法的范畴。随着管理科学的出现
和发展，人类管理社会的规则不断技术化，进而产生了所谓的社会技术规范，
如环境保护、食品安全、建筑质量标准等。这些规范经国家制定或认可后，

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 清华北大学霸带你考注会

也纳入法律规范的范畴。

5.法是确定社会关系参加者的权利和义务的规范
权利与义务是法调整社会关系参加者行为的基本表达形式。法通过确定
各方的权利和义务，进而发挥影响人们的动机、指引人们的行为和调节社会
关系的功能。法律所规定的权利义务不仅指个人、组织（法人和其他组织）
及国家（作为普通法律主体）的权利和义务，还包括国家机关及其公职人员
在依法执行公务时所行使的职权和职责。此外，法律虽是调整人类社会关系
的重要社会规范，但并不是唯一的社会规范。

◆ 基础知识点 2：法律渊源

法律渊源是指法律的存在或表现形式。不同于英美法系国家，我国主要
承继成文法传统，法律渊源主要表现为制定法，不包括判例法。具体而言，
我国的法律渊源主要有：
（一）宪法
1.宪法是由全国人民代表大会依特别程序制定的具有最高效力的根本大法。
2.宪法具有最高效力，一切法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条
例、规章都不得同宪法相抵触。
3.广义的宪法不仅包括《中华人民共和国宪法》，还包括其他附属性宪法性文
件，如《中华人民共和国选举法》、《香港特别行政区基本法》等。

（二）法律
1.法律是由全国人民代表大会及其常委会制定和修改的规范性法律文件的总
称，在地位和效力上仅次于宪法，高于行政法规、地方性法规、规章。
2.基本法律：全国人大制定和修改的，调整国家和社会生活中带有普遍性的社
会关系的规范性法律文件，属于基本法律，如《中华人民共和国刑法》、
《中
华人民共和国民法总则》等。
3.一般法律：全国人大常委会制定和修改的，调整国家和社会生活中某一方面
社会关系的规范性法律文件，属于一般法律，如《中华人民共和国公司法》、
《中华人民共和国证券法》等。
4.在全国人大闭会期间，全国人大常委会可以对基本法律进行部分补充和修
改，但是不得同该法律的基本原则相抵触。

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 小白书——经济法

5.全国人大常委会负责解释法律，其作出的法律解释与法律具有同等效力（此
为立法解释，不同于后面讲到的司法解释）。

（三）法规
1.法规包括行政法规和地方性法规。
2.行政法规是国务院法定职权范围内为实施宪法和法律而制定的规范性法律
文件。行政法规应当依据宪法和法律制定，其地位和效力仅次于宪法和法
律。
（1）为执行法律的规定需要制定行政法
3.行政法规可以就下列事项作出规定：
规的事项；（2）宪法规定的国务院行政管理职权的事项。
4.地方性法规是有地方立法权的地方人民代表大会及其常委会就地方性事务
以及根据本地区实际情况执行法律、行政法规的需要所制定的规范性法律
文件的总称。
5.地方性法规不得与宪法、法律和行政法规相抵触。地方性法规只在本辖区
内适用。
6.省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常委会，有权制定地方性法规；
7.设区的市的人民代表大会及其常委会有权对“城乡建设与管理、环境保护、
历史文化保护等方面的事项”制定地方性法规；自治州的人民代表大会及其
常委会也可依照关于设区的市的人民代表大会及其常委会的地方性法规制
定权的规定行使地方性法规制定权。

（四）规章
1.规章包括部门规章和地方政府规章。
2.部门规章是国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职
能的直属机构，就执行法律、国务院行政法规、决定、命令的事项在其职
权范围内制定的规范性法律文件的总称。
3.没有法律或者国务院的行政法规、决定、命令的依据，部门规章不得设定减
损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范，不得增加本部门的
权力或者减少本部门的法定职责。
4.地方政府规章是指有权制定规章的地方人民政府，依据法律、行政法规和本
省、自治区、直辖市的地方性法规制定的规范性法律文件。
5.省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地的市、经济特区
所在地的市、国务院批准的较大的市人民政府，可以就执行法律、行政法

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 清华北大学霸带你考注会

规、地方性法规的规定而需要制定规章的事项以及属于本行政区域的具体
行政管理事项，制定地方政府规章。
6.设区的市、自治州的人民政府有权就“城乡建设与管理、环境保护、历史文
化保护等方面的事项”制定地方政府规章。
7.没有法律、行政法规、地方性法规的依据，地方政府规章不得设定减损公民、
法人和其他组织权利或者增加其义务的规范。

（五）司法解释
1.司法解释是最高人民法院、最高人民检察院在总结司法审判经验的基础上
发布的指导性文件和法律解释的总称。
2.最高人民法院和最高人民检察院的解释如果有原则性的分歧，报请全国人
民代表大会常务委员会解释或决定。

（六）国际条约和协定
国际条约或协定是指我国作为国际法主体同其他国家或地区缔结的双边、
多边协议和其他具有条约、协定性质的文件。上述文件生效以后，对缔约国
的国家机关、组织和公民就具有法律上的约束力，形成法律渊源。

【典型例题】
1.【2016 单选】下列关于法律渊源的表述中，正确的是（ ）。
A.全国人大常委会有权依法修改由全国人大制定的基本法律
B.部门规章可以设定减损公民、法人和其他组织权利或增加其义务的规范
C.地方性法规是指地方人民政府对地方性事务制定的规范性法律文件的总称
D.除最高人民法院外，其他国家机关无权解释法律
【答案】A
【解析】全国人大常委会有权依法修改由全国人大制定的基本法律，A 选项
正确；部门规章不得设定减损公民、法人和其他组织权利或增加其义务的规
范，B 选项错误；地方性法规制定主体是地方人大及其常委会，故 C 选项错
误。司法解释是最高人民法院、最高人民检察院在总结司法审判经验的基础
上发布的指导性文件和法律解释的总称，故 D 选项错误。

2.【 2012 单选】经济法的法律渊源包括宪法、法律、行政法规、地方性法规、

部门规章、司法解释等。中国证监会发布的《上市公司信息披露管理办法》

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 小白书——经济法

属于（ ）。
A.法律
B.行政法规
C.部门规章
D.司法解释
【答案】C
【解析】《上市公司信息披露管理办法》的制定主体为中国证监会，故其属
于部门规章。

3.【2015 多选】下列各项中，属于我国法律渊源的有（ ）。
A.联合国宪章
B.某公立大学的章程
C.《最高人民法院公报》公布的案例
D.中国证监会发布的《上市公司收购管理办法》
【答案】AD
【解析】我国的法律渊源有宪法、法律、法规、规章、司法解释以及国际条
约和协定。故 BC 选项不属于我国的法律渊源。

◆ 基础知识点 3：法律规范的概念与特征

1.法律规范的概念：法律规范是由国家制定或认可的，具体规定主体权利、义
务及法律后果的行为准则。法律规范是法律构成的基本单位，具体体现法
律的属性，实现法律的功能。
（1）法律规范具体规定权利、义务及法律后果；
2.法律规范的特征： （2）法律
规范规定主体的行为模式，具有可重复适用性和适用的普遍性；（3）法律
规范的可操作性强，确定性程度高。
3.法律规范不同于规范性法律文件。规范性法律文件是以规范化的成文形式
表现出来的各种法的形式的总称，是有权制定法律规范的国家机构制定或
发布的，具有普遍拘束力的法律文件。规范性法律文件是表现法律内容的
具体形式，是法律规范的载体。
4.法律规范不同于国家的个别命令，后者也有法律效力，但其效力仅针对特
定的主体或场合，不具有可重复适用性和普遍适用性。
5.法律规范不同于法律条文。法律条文是法律规范的文字表述形式，是规范性

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 清华北大学霸带你考注会

法律文件的基本构成要素；法律规范是法律条文的内容，法律条文是法律
规范的表现形式。法律规范是法律条文的主要内容，但法律条文的内容还
可能包含其他法要素，如法律原则等。同时，法律规范与法律条文也不是
一一对应的，一项法律规范的内容可以表现在不同法律条文甚至不同的规
范性法律文件中，同样，一个法律条文中也可以反映若干法律规范的内容。

【典型例题】
【2017 单选】下列关于法律规范与法律条文关系的表述中，正确的是（ ）。
A.法律规范等同于法律条文
B.法律规范是法律条文的表现形式
C.法律条文的内容除法律规范外，还包括法律原则等法要素
D.法律规范与法律条文一一对应
【答案】C
【解析】法律规范不同于法律条文：法律条文是法律规范的文字表述形式，
是规范性法律文件的基本构成要素；法律规范是法律条文的内容，法律条文
是法律规范的表现形式。法律规范是法律条文的主要内容，但法律条文的内
容还可能包括其他要素，如法律原则等。此外，法律规范与法律条文也不是
一一对应的。

◆ 基础知识点 4：法律关系主体的种类

法律关系的主体，即法律关系的参加者，是指参加法律关系，依法享有
权利和承担义务的当事人。享有权利的一方称为权利人，承担义务的一方称
为义务人。法律关系主体的种类包括：
1.自然人
自然人既包括本国公民，外国公民和无国籍人。
（注意无国籍人也是法律
关系的主体。）

2.法人和非法人组织
法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承
担民事义务的组织。法人分为营利法人、非营利法人和特别法人：
（1）营利法人是以取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人，包括
有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等；

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 小白书——经济法

（2）非营利法人是为公益目的或者其他非营利目的成立，不向出资人、设立
人或者会员分配所取得利润的法人，包括事业单位、社会团体、基金会、
社会服务机构等；
（3）特别法人包括特定的机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合
作经济组织法人、基层群众性自治组织法人。
非法人组织是不具有法人资格，但是能够依法以自己的名义从事民事活
动的组织，包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构
等。

3.国家
在特定情况下，国家可以作为一个整体成为法律关系的主体。

【典型例题】
1.【2017 多选】下列各项中，属于法人的有（ ）。
A.中华人民共和国最高人民法院
B.北京大学
C.中国注册会计师协会
D.中国人民保险集团股份有限公司
【答案】ABCD
【解析】法人包括机关法人、事业单位法人、社会团体法人和企业法人。

2.【2015 多选】下列各项中，可以成为法律关系主体的有（ ）。
A.无国籍人
B.有限责任公司的分公司
C.公立医院
D.国家
【答案】ABCD
【解析】法律关系的主体包括：公民（自然人）、法人和其他组织、国家。因
此本题 ABCD 选项正确。

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 清华北大学霸带你考注会

◆ 基础知识点 5：自然人的民事行为能力

法律关系主体要自己参与法律活动，必须具备相应的行为能力。行为能
力是指权利主体能够通过自己的行为取得权利和承担义务的能力。行为能力
必须以权利能力为前提，无权利能力就谈不上行为能力。自然人从出生时起
到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。
十八周岁以上的自然人为成年人。不满十八周岁的自然人为未成年人。
自然人的民事行为能力分为：
1.完全民事行为能力人
（1）成年人为完全民事行为能力人，可以独立实施民事法律行为。
（2）十六周岁以上的未成年人，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为
完全民事行为能力人。（注意是“视为”）

2.限制民事行为能力人
（1）八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其
法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯
获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。
（2）不能完全辨认自己行为的成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律
行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独
立实施纯获利益的民事法律行为或者与其智力、精神健康状况相适应的
民事法律行为。

3.无民事行为能力人
（1）不满八周岁的未成年人为无民事行为能力人，由其法定代理人代理实施
民事法律行为。
（2）不能辨认自己行为的成年人为无民事行为能力人，由其法定代理人代理
实施民事法律行为。八周岁以上的未成年人不能辨认自己行为的，适用
前款规定。

【关联知识点】民事法律行为

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 小白书——经济法

【典型例题】
1.【2013 单选】小明今年 3 岁，智力正常，但先天腿部残疾。下列关于小明
的权利能力和行为能力的表述中，正确的是（ ）。
A.小明有权利能力，但无行为能力
B.小明有权利能力，但属于限制行为能力人
C.小明无权利能力，且属于限制行为能力人
D.小明既无权利能力，也无行为能力
【答案】A
【解析】（1）自然人从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，选项 CD
直接排除。（2）选项 AB：不满 8 周岁（无需考虑智力是否正常、身体是否
残疾等）的未成年人属于无民事行为能力人。

2.【2014 单选，改编】小凡年满 8 周岁，精神健康，智力正常。他在学校门

口的文具店看中一块橡皮，定价 2 元，于是用自己的零用钱将其买下。下列
关于小凡购买橡皮行为效力的表述中，正确的是（ ）。
A.小凡是无民事行为能力人，其购买橡皮的行为无效
B.小凡是无民事行为能力人，其购买橡皮的行为须经法定代理人追认方为有
效
C.小凡是限制民事行为能力人，其购买橡皮的行为有效
D.小凡是限制民事行为能力人，其购买橡皮的行为须经法定代理人追认方为
有效
【答案】C
【解析】（1）8 周岁以上（≥8 周岁）的未成年人属于限制民事行为能力人；
（2）八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其
法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯获利
益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。在本题中，
小凡年满 8 周岁，是限制民事行为能力人，其购买定价 2 元橡皮的行为与其
年龄、智力相适应，该行为直接有效。

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 清华北大学霸带你考注会

◆ 基础知识点 6：法律关系的客体

法律关系的客体，是指法律关系主体间权利义务所指向的对象。法律关
系的客体通常包括以下几类：
1.物
法律意义上的物是指法律关系主体支配的、在生产上和生活上所需要的
客观实体。物既可以是自然物，如森林、土地，也可以是人的劳动创造物，如
建筑物、机器、各类产品。广义上物的概念还包括财产的一般表现形式——
货币及其他各种有价证券，如汇票、支票、股票、债券等。

2.行为
一定的行为结果可以满足权利人的利益和需要，可以成为法律关系的客
体。行为包括作为和不作为，前者如旅客运输合同的客体是运送旅客的行为，
后者如竞业禁止合同的客体是不从事相同或相似的经营或执业活动。

3.人格利益
人格利益是人身权法律关系的客体，也是诸多行政、刑事法律关系的客
体。具体包括公民或组织的姓名或者名称、公民的肖像、名誉、尊严，公民的
人身、人格和身份等。

4.智力成果
人类智力活动创造的成果，包括科学著作、文学艺术作品、专利、商标
等，这些成果是人们脑力活动的产物，称为智力成果。智力成果常成为知识
产权法律关系的客体。

　
　
　
　
　
　
　
　

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 小白书——经济法

【典型例题】
【2017 多选】下列各项中，属于法律关系客体的有（ ）。
A.建筑物 B.自然人的不作为
C.有价证券 D.人格利益
【答案】ABCD
【解析】建筑物、有价证券都属于物；自然人的不作为属于行为；物、行为、
人格利益和智力成果都属于法律关系的客体。

◆ 基础知识点 7：法律关系变动的原因

与任何事物一样，法律关系也有产生、发展和消灭的过程。引起法律关
系变化的原因是法律事实。所谓法律事实，是指法律规范所规定的，能够引
起法律后果即法律关系产生、变更或消灭的客观现象。法律事实根据其是否
以权利主体的意志为转移可以分为行为和事件两类。

（一）行为
行为是指以权利主体的意志为转移、能够引起法律后果的法律事实。根
据人的行为是否属于表意行为，可以分为两类：
1.法律行为，即以行为人的意思表示为要素的行为。行为人做出意思表示应当
具有相应的行为能为。
2.事实行为，即与表达法律效果、特定精神内容无关的行为，如创作行为、侵
权行为等。由于事实行为通常与表意无关，因此事实行为构成通常不受行
为人行为能力的影响。

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 清华北大学霸带你考注会

（二）事件
事件是指与当事人意志无关，但能够引起法律关系发生、变更和消灭的
客观情况，常见的有：
1.人的出生与死亡。人的出生与死亡能够引起民事主体资格的产生和消灭，也
可能导致人格权的产生和继承的开始等。
2.自然灾害与意外事件。通常自然灾害等可构成法律上的不可抗力，常成为免
除法律责任或消灭法律关系的原因。意外事件可能导致风险或不利后果的
法律分配，也可能成为某些法律关系的免责事由。
3.时间的经过。时间经过可引起一些请求权的发生或消灭，例如，时效的经过，
将导致债权的效力受到减损。

【典型例题】
【2014 多选】下列各项中，能导致一定法律关系产生、变更或消灭的有（ ）。
A.人的出生 B.自然灾害
C.时间的经过 D.侵权行为
【答案】ABCD
【解析】引起法律关系变化（法律关系产生、变更或消灭）的原因是法律事
实。法律事实（法律关系的变动原因）可以分为两类：事件（选项 ABC）和
行为（选项 D）。

◆ 基础知识点 8：民事法律行为理论

（一）民事法律行为的概念与特征
民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更或终止民事法律关系
的行为。民事法律行为是法律关系变动的原因之一，是一种重要的法律事实。
当事人可以通过民事法律行为自主设立、变更或终止某种法律关系，实现自
己追求的法律效果，因此，民事法律行为真正体现了意思自治精神。民事法
律行为具有以下特征：
1.以意思表示为要素。意思表示是指行为人将意欲达到某种预期法律后果的
内在意思表现于外部的行为。如果行为人仅有内在意思而不表现于外，则
不构成意思表示，民事法律行为不能成立；行为人表现于外的意思不是其
内在意思的真实反映，则表明该意思表示有瑕疵，民事法律行为的效力同
样受到影响。意思表示是民事法律行为的核心，也是民事法律行为与非表

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 小白书——经济法

意行为，如事实行为等相区别的重要标志。

2.以设立、变更或终止权利义务为目的。民事法律行为是有目的的行为，是当
事人欲达到一定法律效果的行为。此处的“目的”仅指当事人实施民事法律
行为所追求的法律后果，不包括行为人实施行为的动机。这一特征使得民
事法律行为区别于其他法律事实，如侵权行为。侵权行为虽然也产生一定
的法律后果，但这个法律后果并非由当事人自己主张，而是由法律规定的。

（二）民事法律行为的分类
1.单方民事法律行为、双方民事法律行为和多方民事法律行为
（1）单方民事法律行为（单方+意思表示）
单方民事法律行为是根据一方当事人的意思表示而成立的民事法律行为。
该民事法律行为仅有一方当事人的意思表示而无需他方的同意即可发生法律
效力，如委托代理的撤销、债务的免除、无权代理的追认等。
【按照教材观点，
委托代理作为基础法律关系是双方民事法律行为，但委托代理中的授权行为
是一种单方法律行为，仅凭被代理人一方的意思表示，即可发生授权效果。】
（2）双方民事法律行为（双方+各自意思表示+意思表示一致）
双方民事法律行为是指因两个当事人之间意思表示一致而成立的民事法
律行为。双方民事法律行为要求当事人有两个，不仅各自需要进行意思表示，
而且意思表示还需一致，如合同。合同是常见的双方民事法律行为。
（3）多方民事法律行为（三个以上当事人+各自意思表示+意思表示一致）
多方民事法律行为是三个以上的当事人意思表示一致而成立的民事法律
行为。多方民事法律行为要求当事人有三方以上，不仅各自需要进行意思表
示，而且意思表示还需一致，如决议等。决议则是典型的多方民事法律行为：
决议是指多个主体依据表决规则作出的决定。作为一种重要的多方民事法律
行为，决议在性质上与合同行为存在区别：决议当事人的意思表示是以多数
决的方式作出，而且对没有表示同意的成员也具有拘束力；决议中的意思表
示不仅针对发出表示的成员，而且针对表示者共同代表的法人。

2.有偿民事法律行为和无偿民事法律行为
有偿民事法律行为是指当事人互为给付一定代价（包括金钱、财产、劳
务）的民事法律行为，如买卖合同的买方为获得对方的货物而支付价款等。
无偿民事法律行为是指一方当事人承担给付一定代价的义务，而他方当事人

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 清华北大学霸带你考注会

不承担相应给付义务的民事法律行为，如赠与行为、无偿委托等。

3.负担行为与处分行为
根据法律行为效果的不同，可以将法律行为分为负担行为与处分行为。
负担行为是使一方相对于他方承担一定给付义务的法律行为。这种给付义务
既可以是作为的，也可以是不作为的。因此负担行为产生的是债法上的法律
效果，其中负有给付义务的主体是债务人。处分行为是直接导致权利发生变
动的法律行为。这种变动既可以是权利的产生，也可以是权利的变更或者消
灭。物权变动就是典型的处分行为。

4.要式的民事法律行为和不要式的民事法律行为
要式的民事法律行为是指法律规定必须采取一定的形式或者履行一定的
程序才能成立的民事法律行为，如票据行为就是法定要式的民事法律行为。
不要式的民事法律行为是指法律不要求采取一定形式，当事人自由选择形式
即可成立的民事法律行为。该类民事法律行为的形式可由当事人协商确定。

5.主民事法律行为和从民事法律行为
主民事法律行为是指不需要有其他民事法律行为的存在就可以独立成立
的民事法律.行为。从民事法律行为是指从属于其他民事法律行为而存在的民
事法律行为。例如：借贷合同和为保证其履行的担保合同。从民事法律行为
的效力依附于主民事法律行为：主民事法律行为不成立，从民事法律行为则
不能成立；主民事法律行为无效，则从民事法律行为亦当然不能生效。但是，
主民事法律行为履行完毕，并不必然导致从民事法律行为效力的丧失。
　
【典型例题】
【2012 单选】下列法律行为中，须经双方当事人意思表示一致才能成立的是
（ ）。
A.甲免除乙对自己所负的债务
B.甲将一枚钻石戒指赠与乙
C.甲授权乙以甲的名义购买一套住房
D.甲立下遗嘱，将个人所有财产遗赠给乙
【答案】B
【解析】A 选项，债务免除属于单方法律行为；B 选项，赠与行为，属双方，

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 小白书——经济法

法律行为；C 选项，代理权的授予，属于单方法律行为；这里需要请考生注
意，委托代理关系中的委托人（被代理人）与受托人（代理人）性质上属于
双方法律行为，但委托代理中的授权行为是一种单方法律行为。选项 D，遗
嘱行为属于单方法律行为。单方法律行为只要需要一方当事人的意思表示即
可成立，须经双方当事人意思表示一致才能成立的是双方法律行为，故本题
正确答案为 B 选项。

◆ 基础知识点 9：民事法律行为

（一）民事法律行为的成立
民事法律行为要产生法律效力，首先应当符合民事法律行为的构成要素，
即必须具有当事人、意思表示和标的三个要素。一些特别的民事法律行为，
除了上述三个要素以外，还必须具备其他特殊事实要素，如实践性民事法律
行为的成立还必须有标的物的交付。

（二）民事法律行为的生效
民事法律行为的生效，是指已经成立的民事法律行为因为符合法律规定
的有效要件而取得法律认可的效力。民事法律行为的成立和生效是两个不同
的概念。民事法律行为的成立是民事法律行为生效的前提；民事法律行为未
成立，当然也谈不上生效。
（成立是指在客观世界存在，只有先存在，才可能
去探讨效力样态。）
1.民事法律行为有效的实质性要件
（1）行为人具有相应的民事行为能力。
（2）行为人意思表示真实；
（3）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。

2.民事法律行为有效的形式要件
行为人的意思表示的形式必须符合法律的规定。法律规定：民事法律行
为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。法律规定用特定形式的，应
当依照法律规定。

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（三）无效民事法律行为
1.无效民事法律行为的特征
（1）自始无效。从行为开始时起就没有法律约束力。
（2）当然无效。不论当事人是否主张，是否知道，也不论是否经过人民法院
或者仲裁机构确认，该民事法律行为当然无效。
（3）绝对无效。绝对不发生法律效力，不能通过当事人的行为进行补正。

【典型例题】
【2015 多选】根据民事法律制度的规定，下列关于无效民事行为特征的表述
中，正确的有（ ）。
A.不能通过当事人的行为进行补正
B.其无效需以当事人主张为前提
C.从行为开始起就没有法律约束力
D.其无效须经人民法院或仲裁机构确认
【答案】AC
【解析】无效民事行为当然无效（不论当事人是否主张，是否知道，也不论
是否经过人民法院或者仲裁机构确认，该民事行为当然无效）、自始无效（从
行为开始时就没有法律约束力）、绝对无效（绝对不发生法律效力，不能通过
当事人的行为进行补正）。

2.无效民事法律行为的种类
（1）无民事行为能力人独立实施的民事法律行为无效。无民事行为能力人可
以实施某些与其年龄相适应的细小的日常生活方面的法律行为，如购买
文具、乘坐交通工具等。
（2）以虚假意思表示实施的民事法律行为无效。行为人与相对人以虚假的意
思表示实施的民事法律行为无效。行为人如果以虚假的意思表示隐藏另
外一个民事法律行为，被隐藏的民事法律行为的效力，依照有关法律规
定处理。
（3）恶意串通损害他人利益的民事法律行为无效。恶意串通损害他人利益的
民事法律行为，指行为人故意合谋实施的损害国家、集体或第三人利益
的行为。
（4）违反强制性规定或者公序良俗的民事法律行为无效。根据规定，违反法
律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，但是该强制性规定不

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 小白书——经济法

导致该民事法律行为无的除外。因此，并非违反法律的行为一律都是无
效的。另外，违反公序良俗的民事法律行为亦无效。

【典型例题】
【2014 单选】甲向乙兜售毒品时，虽然提供了真实的毒品作为样品，实际交
付的却是面粉。下列关于该民事行为效力的表述中，正确的是（ ）。
A.有效 B.无效 C.可撤销 D.效力待定
【答案】B
【解析】本题中意思表示内容与法律的强制性或禁止性规范相抵触，故民事
法律行为无效。

（四）可撤销的民事法律行为
可撤销的民事法律行为，指依照法律规定，由于行为的意思与表示不一
致或者意思表示不自由，导致非真实的意思表示，可由当事人请求人民法院
或者仲裁机构予以撤销的民事法律行为。（注意此处民事法律行为要想撤销，
必须请求人民法院或者仲裁机构予以撤销）
1.可撤销民事法律行为包括：
（1）因重大误解而为的民事法律行为。所谓重大误解是指行为人对行为的性
质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行
为的后果与自己的意思相悖，造成较大损失的意思表示。基于重大误解
而为行为的当事人，对于因撤销民事法律行为而导致的相对人的损失，
应当承担赔偿责任。
（2）受欺诈而为的民事法律行为。欺诈，指当事人一方故意编造虚假情况或
者隐瞒真实情况，使对方陷入错误而为违背自己真实意思表示的行为。
受欺诈而为的民事法律行为属于意思表示不真实的民事法律行为，被欺
诈的一方可以请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。如果第三人实施欺
诈行为，使一方在违背真实意思的情况下实施民事法律行为，对方知道
或者应当知道该欺诈行为的，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构
予以撤销。
（3）受胁迫而为的民事法律行为。受胁迫而为的民事法律行为，指以给公民
或其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣
誉、名誉、财产等造成损害相要挟，迫使对方作出违背真实意愿的意思
表示。这属于意思表示不真实的民事法律行为，被胁迫的一方可以请求

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 清华北大学霸带你考注会

人民法院或者仲裁机构予以撤销。胁迫既可以来自民事法律行为的相对
人，也可以来自第三人，其法律效果一样，均导致民事法律行为的可撤
销。
（4）显失公平的民事法律行为。显失公平的民事法律行为，是指一方利用对
方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时当事
人间的权利义务明显违反公平原则的民事法律行为。如某古董商以极不
合理的价格收购了一件古董就是显失公平的民事法律行为。对民事法律
行为是否显失公平进行判断的时间点，应当以民事法律行为成立的时间
点为标准。在民事法律行为成立以后发生的情势变化，导致双方利益显
失公平的，不属于显失公平的民事法律行为，而应当按照诚实信用原则
处理。

【关联知识点】自然人民事行为能力

【典型例题】
1.【2014 单选，改编】甲欠乙 10 万元未还。乙索债时，甲对乙称：若不免除
债务，必以硫酸毁乙容貌。乙恐惧，遂表示免除其债务。根据民事法律制度
的规定，下列关于该债务免除行为效力的表述中，正确的是（ ）。
A.有效 B.无效 C.可撤销 D.效力待定
【答案】C
【解析】因胁迫而为的民事法律行为属于可撤销的民事法律行为，故 C 选项
正确。

2.【2013 单选，改编】甲欲低价购买乙收藏的一幅古画，乙不允。甲声称：
若乙不售画，就公布其不雅视频，乙被迫与甲订立买卖合同。根据合同法律
制度的规定，该合同的效力为（ ）。
A.有效 B.无效 C.效力待定 D.可撤销
【答案】D
【解析】因胁迫而为的民事法律行为属于可撤销的民事法律行为，故 D 选项
正确。

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 小白书——经济法

◆ 基础知识点 10：委托代理

（一）委托代理概述
委托代理是指基于被代理人授权的意思表示而发生的代理，又称意定代
理。由于委托代理基于被代理人授权的意思表示而发生，因此委托代理的被
代理人在授权时必须具有相应的民事行为能力。
委托授权为不要式行为，既可以采用书面形式，也可以采用口头或者其
他方式授权，其中书面的委托形式是授权委托书。

（二）委托代理中的代理权
1.代理权概述
委托代理中的授权行为是一种单方民事法律行为，仅凭被代理人一方的
意思表示，即可发生授权的效果。因此这种授权行为区别于被代理人与代理
人之间的基础法律关系，基础法律关系可以是委托合同、合伙合同等双方民
事法律行为。

2.代理权的滥用
代理权是整个代理关系的基础，代理人之所以能代替被代理人实施民事
法律行为，就在于代理人拥有代理权。违背代理权的设定宗旨和代理行为的
基本准则，损害被代理人利益，行使代理权的行为构成滥用代理权。滥用代
理权的行为包括自己代理、双方代理和代理人和第三人恶意串通。
（1）自己代理和双方代理使得代理人不能最大限度维护被代理人的利益，违
背代理制度“受人之托，忠人之事”的初衷。根据规定，代理人不得以被代
理人的名义与自己实施民事法律行为，但是被代理人同意或者追认的除
外。
（2）代理人不得以被代理人的名义与自己同时代理的其他人实施民事法律行
为，但是被代理的双方同意或者追认的除外。可见，自己代理与双方代
理在民事法律行为类型上应当定性为效力待定行为，其行为效力取决于
被代理人对意思表示的追认与否。
（3）代理人和相对人恶意串通，损害被代理人合法权益的，代理人和相对人
应当承担连带责任。

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【典型例题】
【2015 多选】根据民事法律制度的规定，下列行为中，属于滥用代理权的有
（ ）。
A.代理人甲以被代理人乙的名义将乙的一台塔吊卖给自己
B.代理人甲以被代理人乙的名义卖出一台塔吊，该塔吊由甲以丙的名义买入
C.代理人甲与买受人丁串通，将被代理人乙的一台塔吊低价卖给丁
D.代理人甲在被代理人乙收回代理权后，仍以乙的名义将乙的塔吊卖给戊
【答案】ABC
【解析】滥用代理权包括：自己代理（选项 A）、双方代理（选项 B）、代理人
与第三人恶意串通，损害被代理人利益（选项 C）；选项 D：属于无权代理，
而非滥用代理权（滥用的前提是先有代理权，才会有滥用的可能）。

◆ 基础知识点 11：诉讼时效基本理论

诉讼时效是指请求权不行使达一定期间而失去国家强制力保护的制度。
民法上建立诉讼时效制度，目的在于维护社会经济秩序的稳定、避免时间过
长导致举证困难，同时也有利于督促权利人及时行使权利。
（每个人是自己利
益最大的守护者，法律保护每个人，但不保护在权力上睡觉的人。）

（一）诉讼时效的特点
1.有债权人不行使权利的事实状态存在，而且该状态持续了一段期间。
2.诉讼时效届满不消灭实体权利。
（1）诉讼时效期间的经过，不影响债权人提起诉讼，即不丧失起诉权。
（2）债权人起诉后，如果债务人主张诉讼时效的抗辩，法院在确认诉讼时效
届满的情况下，应驳回债权人诉讼请求，即债权人丧失胜诉权；但如果
债务人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及
主动适用诉讼时效的规定进行裁判。当事人在一审期间未提出诉讼时效
抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够
证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。
（3）诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思
表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩，人民
法院不予支持。
3.诉讼时效具有强制性。法律关于诉讼时效的规定属于强制性规范，当事人对

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 小白书——经济法

诉讼时效利益的预先放弃无效。诉讼时效的具体内容，如诉讼时效的期间、
计算方法以及中止、中断的事由均由法律规定，当事人约定无效。

（二）诉讼时效的适用对象
诉讼时效并非适用于所有的请求权，根据规定，下列请求权不适用诉讼
时效的规定：请求停止侵害、排除妨碍、消除危险；不动产物权和登记的动
产物权的权利人请求返还财产；请求支付抚养费、赡养费或者扶养费；依法
不适用诉讼时效的其他请求权。
最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》
第一条也规定了一些不适用诉讼时效的债权请求权：支付存款本金及利息请
求权；兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；
基于投资关系产生的缴付出资请求权。

（三）诉讼时效的种类
诉讼时效的种类、期间都是法定的，不同的诉讼时效有不同的期间，不
同的诉讼时效有不同的起算时间。诉讼时效有以下几种：
1.普通诉讼时效。除了法律有特别规定，民事权利适用普通诉讼时效期间。根
据《民法总则》规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为 3
年。法律另有规定的依照其规定。
2.长期诉讼时效。长期诉讼时效，指时效期间比普通诉讼时效的 3 年要长，但
不到 20 年的诉讼时效。如《合同法》第一百二十九条规定，涉外货物买卖
合同及技术进出口合同争议提起诉讼或者仲裁的期限为 4 年。
3.最长诉讼时效。最长诉讼时效是指期间为 20 年的诉讼时效期间。根据《民
法总则》规定，权利被侵害超过 20 年的，人民法院不予保护。与其他诉讼
时效相比，最长诉讼时效期间从权利被侵害时计算，而非从权利人知道或
者应当知道之日才起算。最长诉讼时效期间可以适用诉讼时效的延长，但
不适用诉讼时效期间的中断、中止等规定。

（四）诉讼时效的起算
诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日
起计算。法律另有规定的，依照其规定。权利人要能够行使请求权，原则上
应当符合几个条件：有请求权受侵害的事实；权利人知道或者应当知道请求
权受到损害；权利人知道或者应当知道义务人。

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 清华北大学霸带你考注会

根据我国的法律规定和司法实践，结合各类民事法律关系的不同特点，
诉讼时效起算有不同的情况：
1.附条件的或附期限的债的请求权，从条件成就或期限届满之日起算。
2.定有履行期限的债的请求权，从清偿期届满之日起算。当事人约定同一债
务分期履行的，诉讼时效期间自最后一期履行期限届满之日起计算。
3.未定有履行期限或者履行期限不明确的债的请求权，依照《合同法》的规
定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不
能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期
届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不
履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。
4.无民事行为能力人或者限制民事行为能力人对其法定代理人的请求权的诉
讼时效期间，自该法定代理终止之日起计算。
5.未成年人遭受性侵害的损害赔偿请求权的诉讼时效期间，自受害人年满十
八周岁之日起计算。
6.请求他人不作为的债权请求权，应当自权利人知道义务人违反不作为义务
时起算。
7.国家赔偿的诉讼时效的起算，自国家机关及其工作人员行使职权时的行为
被依法确认为违法之日起算。

【典型例题】
1.【2013 单选，修订】甲、乙订立买卖合同，约定甲于 20X1 年 3 月 1 日向乙
供货，乙在收到货物后 1 个月内一次性付清全部价款。甲依约供货后，乙未
付款。若甲一直未向乙主张权利，则甲对乙的付款请求权诉讼时效期间届满
日为（ ）。
A.20X3 年 3 月 1 日
B.20X3 年 4 月 1 日
C.20X4 年 3 月 1 日
D.20X4 年 4 月 1 日
【答案】D
【解析】甲于 20X1 年 3 月 1 日向乙供货，乙在收到货物后 1 个月内一次性
付清全部价款，甲依约供货后，乙未付款。诉讼时效期间于乙知道或应当知
道自己权利被侵害当日起算（20X1 年 4 月 1 日）。普通诉讼时效期间为 3 年，
故期限届满为 20X4 年 4 月 1 日，D 选项正确。

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 小白书——经济法

2.【2012 单选，修订】甲向乙借款 10 万元，至约定的还款期限 20X0 年 5 月

1 日仍未偿还；20X3 年 7 月 1 日，乙起诉要求甲还款；在诉讼中，甲仅表示
其无力还款。根据诉讼时效法律制度的规定，下列表述正确的是（ ）。
A.人民法院应判决支持乙的诉讼请求
B.人民法院应以诉讼时效期间届满为由，判决驳回乙的诉讼请求
C.人民法院应要求甲就是否存在诉讼时效中止、中断、延长的事由进行举证
D.人民法院应要求乙就是否存在诉讼时效中止、中断、延长的事由进行举证
【答案】A
【解析】当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释
明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判；在本题中，“甲仅表示其无力还款”，
并未提出诉讼时效抗辩，人民法院应支持乙的诉讼请求。

◆ 基础知识点 12：物的概念与种类

（一）物的概念
物权法上的物指的是有体物，是除人的身体之外，凡能为人力所支配，
独立满足人类社会生活需要之物。物权法上的物具有如下特点：
1.有体性
传统民法上，物有所谓有体物与无体物之别，无体物包括权利等不具备
物理实体之“物”。我国物权法上的物仅指有体物，权利、行为、智力成果（包
括电脑程序）等均不是物权法上的物，因而不属物权客体。其中，权利在特
殊情况下经法律规定可成为物权客体，如以股权、票据权利等出质的权利质
权；行为是债权的客体；智力成果则是知识产权的客体。

2.可支配性
物能为人力所支配并满足人的需要。不能为人力所支配或为人所需之物，
因其不具有交易价值而不属于物权法上的物，前者如太阳、月亮、星星等，
后者则如汽车尾气。

3.在人的身体之外
人是权利主体，不能成为物权客体。不过人体器官如脱离人的身体，则
可成为物。

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（二）物的种类
1.流通物、限制流通物与禁止流通物
流通物是指可自由进入市场流通之物，绝大多数动产以及不动产中的房
屋均属流通物；限制流通物是被法律限制市场流通之物，如文物、黄金、药
品等；禁止流通物则是法律禁止流通之物，如《物权法》规定：“法律规定专
属于国家所有的不动产和动产，任何单位和个人不能取得所有权。”

2.动产与不动产
不可移动，或如移动将损害其价值的物，为不动产，包括土地、海域以
及房屋、林木等地上定着物。动产则是指不动产以外的物。

3.可替代物与不可替代物
该分类仅限于动产。可替代物是在交易上依数量、容量或重量而确定的
物，如书、粮食等。不可替代物具有唯一性、不可被他物替代，如齐白石的画
等。交易客体为可替代物时，可以同类物替代履行；不可替代物一旦发生损
害就只能转化为金钱赔偿。

4.消费（耗）物与非消费（耗）物
该分类仅限于动产。消费物是指依其性质只能一次性使用或让与之物，
如粮食、金钱等，非消费物则相反。区分意义在于：消费物不可能在使用了
以后，又原封不动地归还原来的所有者；消费物的使用权人一般是所有权人；
一般情况下，以让与为目的的消费物（金钱）移转占有即移转所有权。

5.可分物与不可分物
可分物是不因分割而变更其性质或减损其价值的物，如米、酒等。反之，
如牛、汽车等则属不可分物。区分意义在于：分割共有时，可分物可进行实
物分割。

6.主物与从物
一物可能不是他物的成分，而只是作为他物发挥作用的辅助工具而存在。
此时，相对于起主要效用的物（主物）而言，该辅助之物为从物，如旅馆设置
的家具、房间的钥匙、书的封套、汽车后箱中的备用胎、机器的维修工具等。
在无法律特别规定或当事人特别约定时，从物的权利归属与主物一致。

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 小白书——经济法

7.原物与孳息物
根据两物之间存在的原有物产生物的关系，物可分为原物与孳息物。其
中，孳息又有天然孳息与法定孳息之别。

【典型例题】
1.【2013 多选】根据物权法律制度的规定，下列各项中，能够成为所有权客
体的有（ ）。
A.月球表面 B.药品
C.土地 D.存有计算机程序的光盘
【答案】BCD
【解析】所有权是指在法律限制范围内，对物为全面支配的权利。月球表面
不具有可支配性，不属于物，不能成为所有权的客体。

2.【2018 单选】根据物权法律制度的规定，下列各项中，属于动产的是（ ）。
A.房屋 B.林木 C.海域 D.船舶
【答案】D
【解析】房屋、林木和海域都属于不动产；船舶属于动产，故本题正确答案
为 D 选项。

3.【2017 单选】根据物权法律制度的规定，下列关于物的种类的表述中，正
确的是（ ）。
A.文物属于禁止流通物 B.海域属于不动产
C.牛属于可分割物 D.金钱属于非消耗物
【答案】B
【解析】（1）文物属于限制流通物而非禁止流通物，A 选项错误；（2）海域
属于不动产，B 选项正确；
（3）牛属于不可分物，C 选项错误；
（4）金钱属于
消耗物，D 选项错误。

◆ 基础知识点 13：物权的概念与种类

（一）物权的概念
《物权法》规定：“本法所称物权，是指权利人依法对特定的物享有直接支
配和排他的权利。”与债权相比，物权具有以下特点：

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1.支配性
物权是对于标的物具有直接支配力的财产权，物权人有权仅以自己意志
实现权利，无需第三人的积极行为协助，属于支配权。债权则属于请求权，
其实现有赖于债务人的履行行为。
2.排他性
物权人对于标的物具有意志支配力，能够排除他人意志以同样方式支配，
故一物之上只能成立一项所有权。债权则具有兼容性，同一标的物上成立双
重买卖/两项买卖合同均可有效，并不相互排斥。
3.绝对性
物权是对抗所有人的财产权，排除任何他人的干涉，其他人有义务予以
尊重，故为绝对权或称对世权。债权则仅对特定的债务人存在，属于相对权
或称对人权。

（二）物权的种类
1.自物权和他物权
《物权法》规定，物权包括所有权、用益物权和担保物权。其中，所有权
即是自物权（亦称完全物权），系对于自己之物所享有的物权；用益物权和担
保物权则属他物权（亦称限制物权），是在他人所有之物上设定的物权。

2.用益物权与担保物权
用益物权和担保物权均属限制物权。
（1）用益物权是以使用他人所有之物为目的的物权，主要包括国有土地使用
权、宅基地使用权、农村土地承包经营权等；
（2）担保物权系旨在担债权实现为目的的物权，包括抵押权、质权和留置权
等。
用益物权针对的是物的使用价值，担保物权则针对物的交换价值而设。

3.动产物权与不动产物权
动产物权是设定在动产之上的物权，如动产所有权、动产质权、留置权
等；不动产物权则是设定于不动产之上的物权，如不动产所有权、土地使用
权、不动产抵押权等。
用益物权一般存在于不动产之上，担保物权中的抵押权原则上亦以不动
产为客体，但法律另有规定的除外，质权与留置权则只能以动产为客体，不

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 小白书——经济法

得设于不动产之上。

4.独立物权与从物权
能够独立存在的物权称独立物权，如所有权、土地使用权。自身并无独
立价值，只能从属于其他权利存在的物权为从物权，例如，担保物权从属于
债权而存在。

【典型例题】
【2017 单选】根据物权法律制度的规定，下列各项中，属于独立物权的是
（ ）。
A.地役权 B.建设用地使用权
C.质权 D.抵押权
【答案】B

◆ 基础知识点 14：建设用地使用权

（一）建设用地使用权的取得
建设用地使用权有创设取得与移转取得两种方式，分别对应国有土地的
一级市场与二级市场。其中，创设取得可采取有偿出让或无偿划拨等方式，
移转取得则有转让、互换、出资、赠与或抵押等方式。
1.创设取得
（1）无偿划拨。根据物权法律制度的规定，下列建设用地的土地使用权，确
属必需的，可以由县级以上人民政府依法批准划拨：国家机关用地和军
事用地；城市基础设施用地和公益事业用地；国家重点扶持的能源、交
通、水利等项目用地；法律、行政法规规定的其他用地。用于商业开发
的建设用地，不得以划拨方式取得建设用地使用权。
（2）有偿出让。除上述可经划拨取得的情形外，建设单位使用国有土地，应
当以出让等有偿使用方式取得。建设用地使用权出让，是指国家将国有
土地使用权在一定年限内出让给土地使用者，由土地使用者向国家支付
土地使用权出让金的行为。
建设用地使用权出让，可以采取拍卖、招标或者双方协议的方式：①工
业、商业、旅游、娱乐和商品住宅等经营性用地以及同一土地有两个以上意
向用地者的，应当采取招标、拍卖等公开竞价的方式出让；②没有条件，不

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 清华北大学霸带你考注会

能采取拍卖、招标方式的，可以采取双方协议的方式。采取双方协议方式出
让土地使用权的出让金不得低于按国家规定所确定的最低价。

2.移转取得
（1）移转取得的方式。建设用地使用权转让、互换、出资、赠与或者抵押的，
当事人应当采取书面形式订立相应的合同。使用期限由当事人约定，但
不得超过建设用地使用权的剩余期限。
以出让方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当符合下列条件：
①按照出让合同约定已经支付全部土地使用权出让金，并取得土地使用
权证书；②按照出让合同约定进行投资开发，属于房屋建设工程的，完成开
发投资总额的 25%以上，属于成片开发土地的，形成工业用地或者其他建设
用地条件；③转让房地产时房屋已经建成的，还应当持有房屋所有权证书。
以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照国务院规定，
报有批准权的人民政府审批。有批准权的人民政府准予转让的，应当由受让
方办理土地使用权出让手续，并依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金。

【典型例题】
【2016 年多选】根据物权法律制度的规定，以出让方式取得土地使用权的，
转让房地产时，应当符合的条件有（ ）。
A.按照出让合同约定已经支付全部土地使用权出让金，并取得土地使用权证
书
B.按照出让合同约定投资开发，属于房屋建设工程的，完成开发投资总额的
20%以上
C.转让房地产时房屋已经建成的，应当持有房屋所有权证书
D.按照出让合同约定投资开发，属于成片开发土地的，形成工业用地或其他
建设用地条件
【答案】ACD

（2）让与禁止。下列房地产不得转让：①以出让方式取得土地使用权，但未
符合规定条件的；②司法机关和行政机关依法裁定、决定查封或者以其
他形式限制房地产权利的；③依法收回土地使用权的；④共有房地产，
未经其他共有人书面同意的；⑤权属有争议的；⑥未依法登记领取权属
证书的；⑦法律、行政法规规定禁止转让的其他情形。

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 小白书——经济法

3.登记
设立建设用地使用权的，应当向登记机构申请建设用地使用权登记。建
设用地使用权自登记时设立。登记机构应当向建设用地使用权人发放建设用
地使用权证书。
建设用地使用权转让、互换、出资或者赠与的，应当向登记机构申请变
更登记。
建设用地使用权消灭的，出让人应当及时办理注销登记。登记机构应当
收回建设用地使用权证书。

（二）建设用地使用权的期限
1.以无偿划拨方式取得的建设用地使用权，除法律、行政法规另有规定外，没
有使用期限的限制。
2.以有偿出让方式取得的建设用地使用权，出让最高年限按下列用途确定：
（1）居住用地 70 年；
（2）工业用地 50 年；
（3）教育、科技、文化、卫生、体育用地 50 年；
（4）商业、旅游、娱乐用地 40 年；
（5）综合或者其他用地 50 年。
土地使用者通过转让方式取得的土地使用权，其使用年限为土地使用权
出让合同规定的使用年限减去原土地使用者已使用年限后的剩余年限。

【典型例题】
1.【2014 年单选】下列关于以无偿划拨方式取得的建设用地使用权期限的表
述中，符合物权法律制度规定的是（ ）。
A.最长期限为 30 年 B.最长期限为 50 年
C.最长期限为 70 年 D.一般无使用期限的限制
【答案】D

2.【2013 年单选】根据物权法律制度的规定，以有偿出让方式取得居住用地
的建设用地使用权，出让的最高年限是（ ）。
A.30 年 B.50 年 C.60 年 D.70 年
【答案】D

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 清华北大学霸带你考注会

（三）建设用地使用权的终止
建设用地使用权因土地使用权出让合同规定的使用年限届满、提前收回
及土地灭失等原因而终止。
出现下列情形之一，由有关人民政府土地行政主管部门报经原批准用地
的人民政府或者有批准权的人民政府批准，可以收回国有土地使用权：
（1）为公共利益需要使用土地；’
（2）为实施城市规划进行旧城区改建，需要调整使用土地；
（3）土地出让等有偿使用合同约定的使用期限届满，土地使用者未申请续期
或者申请续期未获批准；
（4）因单位撤销、迁移等原因，停止使用原划拨的国有土地；
（5）公路、铁路、机场、矿场等经核准报废。

◆ 基础知识点 15：抵押权

（一）抵押权的概念与特性
1.概念：抵押权是指为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占
有，将该财产抵押给债权人，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定
的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。

2.债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财
产或称抵押物。

3.抵押权不移转抵押物的占有，不影响使用，债权人不必为保管抵押物付出成
本，债权不能实现时能通过抵押权的行使确保债的安全。

4.除拥有担保物权的一般特性外（从属性、权利行使的附条件性、优先受偿
性），抵押权还具有不可分性：
（1）主债权未受全部清偿的，抵押权人可以就抵押物的全部行使其抵押权；
（2）抵押物被分割或者部分转让的，抵押权人可以就分割或者转让后的抵押
物行使抵押权；
（3）主债权被分割或者部分转让的，各债权人可以就其享有的债权份额行使
全部抵押权；
（4）主债务被分割或者部分转让的，抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履

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 小白书——经济法

行债务；
（5）第三人提供抵押的，债权人许可债务入转让债务未经抵押人书面同意时，
抵押人对未经其同意转让的债务，不再承担担保责任。

（二）抵押财产范围
1.一般规定
债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：
（1）建筑物和其他土地附着物；
（2）建设用地使用权；
（3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；
（4）生产设备、原材料、半成品、产品；
（5）正在建造的建筑物、船舶、航空器；
（6）交通运输工具；
（7）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。

2.房地一体原则
（1）以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押；
（2）以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押，但土地上的新
增建筑物不作为抵押财产。
（3）乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押，以乡镇、村企业的厂房
等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。

【例】2011 年 9 月 8 日，甲公司与乙公司订立合同，以每台 30 万元的价格

购买 20 台货车。双方约定，甲公司应在乙公司交货后半年内付清全部货款，
并以甲公司的某建设用地使用权提供抵押担保。甲乙双方办理了抵押登记。
2011 年 11 月，甲公司在已设定抵押的土地上开始建造办公楼，2012 年 6 月
建成。甲公司未按期向乙公司支付购车款，乙公司遂提起诉讼，并主张实现
抵押权。在强制执行过程中，甲公司已设定抵押的建设用地使用权连同地上
的办公楼共拍卖得款 1200 万元，其中办公楼的对应价款为 350 万元。
【要求】乙公司在实现抵押权时享有优先受偿权的金额是多少？并说明理由。
【答案】乙公司可享有优先受偿权的金额是 850 万元。1200 万元的总拍卖款
中，根据物权法律制度的规定，建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建
筑物不属于抵押财产，新增建筑物所得的价款抵押权人无权优先受偿，因此

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 清华北大学霸带你考注会

应减去 350 万元的办公楼拍得价款。这样，可供乙公司实现抵押权的价款额

为 850 万元（1200-350=850）。

3.禁止抵押的财产
下列财产不得抵押：
（1）土地所有权；
（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可
以抵押的除外；
（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、
医疗卫生设施和其他社会公益设施；
（要求的是教育设施，所以学校里的
小卖部，校长乘坐的奥迪轿车是可以抵押的。）
（4）所有权、使用权不明或者有争议的财产；
（5）依法被查封、扣押、监管的财产；
（6）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。

（三）抵押与租赁
当同一物上既存在抵押权又存在租赁关系时，如同“买卖不破租赁”，我国
物权法律制度亦确立了“抵押不破租赁”规则，准确地说，应是“在后抵押不破
在先租赁”规则。具体而言：
1.订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响，抵
押权实现后，租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效。
2.抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权，抵
押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。抵押人将已抵押的财产出
租时，如果抵押人未书面告知承租人该财产已抵押的，抵押人对出租抵押
物造成承租人的损失承担赔偿责任；如果抵押人已书面告知承租人该财产
已抵押的，抵押权实现造成承租人的损失，由承租人自己承担。

（四）抵押权的实现
一般情况下，抵押财产折价或者拍卖、变卖后，直接以所得价款清偿债
务，价款若超过债权数额，剩余部分归抵押人所有，若不足债权数额，债务
人负继续清偿义务，只不过剩余债权不再享有优先受偿权。
以抵押物所得价款清偿债务时，须首先支付实现抵押权的费用，其次支
付主债权的利息，最后支付主债权。（实现抵押权的费用→利息→主债权）

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 小白书——经济法

1.抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清
偿。
2.抵押权已登记的先于未登记的受偿。
3.顺位在后的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权人只能就抵押物价值超
出顺位在先的抵押担保债权的部分受偿。
4.顺位在先的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权实现后的剩余价款应予
提存，留待清偿顺位在后的抵押担保债权。若所得价款不足以清偿顺位在
先之抵押权，则顺位在后的抵押权消灭，其所担保的债权转化为普通债权。
5.抵押权均未登记的，按照债权比例清偿。
6.抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位，同时，抵押权人与抵押人也可
以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，
未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。
7.除抵押之外还存在其他担保时，若债务人以自己的财产设定抵押，抵押权
人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人
丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任。

【典型例题】
1.【2009 单选】根据物权法律制度的规定，下列财产中，不可以作为抵押权
客体的是（ ）。
A.工厂的半成品
B.正在建造的船舶
C.以招标方式取得的荒地的土地承包经营权
D.土地所有权
【答案】D
【解析】债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：
（一）建筑物和其
他土地附着物；
（二）建设用地使用权；
（三）以招标、拍卖、公开协商等方式
取得的荒地等土地承包经营权（选项 C）；
（四）生产设备、原材料、半成品、
产品（选项 A）；
（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器（选项 B）；
（六）交
通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。

2.【2009 多选】根据物权法律制度的规定，下列财产中，可以作为抵押物的
有（ ）。
A.机动车

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 清华北大学霸带你考注会

B.建筑物
C.正在制造的生产设备
D.通过招标方式取得的荒地的土地承包经营权
【答案】ABCD
【解析】债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：
（一）建筑物和其
他土地附着物（选项 B）；
（二）建设用地使用权；
（三）以招标、拍卖、公开
协商等方式取得的荒地等土地承包经营权（选项 D）；（四）生产设备、原材
料、半成品、产品（选项 C）；
（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；
（六）
交通运输工具（选项 A）；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。

◆ 基础知识点 16：质权

（一）质权的概念
1.概念：为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产或权利出质给债权人
占有，当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形时，
债权人有权就该动产或权利优先受偿。
2.债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产或称
质物。
3.质权以交付质押物的占有为前提，因而，出质人交付质押物后，即失去使用
该质押物的机会，而负有保管义务的质权人又不得使用。

（二）质权的客体
质权不能存在于不动产。能够成为质权客体的，只能是动产或者权利。
1.动产质权：除法律、行政法规禁止转让的动产外，原则上，所有动产均可出
质。
（1）汇票、支
2.权利质权：债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：
票、本票；（2）债券、存款单；（3）仓单、提单；（4）可以转让的基金份
额、股权；
（5）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中
的财产权；
（6）应收账款；
（7）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权
利。
需要特别界定的是应收账款，具体包括下列权利：
（1）销售产生的债权，
包括销售货物，供应水、电、气、暖，知识产权的许可使用等；
（2）出租产生
的债权，包括出租动产或不动产；（3）提供服务产生的债权；（4）公路、桥

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 小白书——经济法

梁、隧道、渡口等不动产收费权；（5）提供贷款或其他信用产生的债权。

（三）质权的设定
1.质权设定行为
设立质权，当事人应当采取书面形式订立质权合同。
2.交付或登记生效
（1）动产
质权自出质人交付质押财产时设立。金钱是作为支付手段的特殊动产，
一般不能出质，但债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式
特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人
亦可以该金钱优先受偿。
若当事人约定出质人代质权人占有质物，则质权不生效。
（质权的核心是
占有）
（2）证券权利
以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质权自权利凭
证交付质权人时设立；没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设
立。”
（3）基金份额与股权
以基金份额、股权出质的，以基金份额、证券登记结算机构登记的股权
出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，
质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。
（4）知识产权
以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权出质的，质
权自有关主管部门办理出质登记时设立。
（5）应收账款
以应收账款出质的，质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。中国人
民银行征信中心是应收账款质押的登记机构。

【典型例题】
【2014 单选】根据物权法律制度的规定，以下列权利出质时，质权可以自权
利凭证交付时设立的是（ ）。
A.仓单 B.股票 C.基金份额 D.应收账款
【答案】A

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 清华北大学霸带你考注会

【解析】
1.有权利凭证：自交付权利凭证之日起设立
汇票、支票、本票、债券、存
2.没有权利凭证的：自有关部门办理出质登记
款单、仓单、提单
时设立

基金份额 自证券登记结算机构办理出质登记时设立

证券登记结算机构登
权利质权 自证券登记结算机构办理出质登记时设立
记的股权
设立 股权
其他股权 自工商行政管理部门办理出质登记时设立

知识产权中的财产权 自有关主管部门办理出质登记时设立

自信贷征信机构（中国人民银行征信中心）办
应收账款
理出质登记时设立

◆ 基础知识点 17：留置权

（一）留置权的概念与性质
1.留置权的概念
（1）概念：债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人
的动产，并有权就该动产优先受偿。
（小明去 BABY 家电维修铺去修照相
机，因小明不支付维修费，杨师傅可以留置小明的相机。）
（2）债权人为留置权人，占有的动产为留置财产。

2.留置权的性质
留置权属于法定担保物权，不必有当事人之间的担保合同，只要具备法
定要件，即可成立，但当事人可以特约排除留置权。

（二）留置权的成立
依物权法律制度之规定，留置权之成立，需具备以下要件：
1.债权人占有债务人之动产：债权人须合法占有债务人动产。

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 小白书——经济法

2.债权已届清偿期
债权人的债权未届清偿期，其交付或返回所占有标的物的义务已届履行
期的，不能行使留置权。但是，债权人能够证明债务人无支付能力的除外。

3.动产之占有与债权属同一法律关系
能够产生留置权的法律关系以合同关系为典型不限于合同关系（但要求
同一法律关系），如保管合同、运输合同、加工承揽合同等：寄存人拒付保管
费，保管人留置保管物；收货人拒付运费，承运人留置运输物；定作人拒付
加工承揽费，加工承揽人留置定作物。
但企业之间留置不受同一法律关系之限制。

（三）留置权的效力
1.留置担保的范围
（1）留置担保的范围包括：主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保
管费用和实现留置权的费用。
（2）留置物的范围：留置财产为可分物的，留置财产的价值应相当于债务的
金额。留置物为不可分物的，留置权人可以就其留置物的全部行使留置
权。

2.留置权人的优先受偿权
债务人逾期未履行债务的，留置权人可以与债务人协议以留置财产折价，
也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。

3.留置权人的孳息收取权
留置权人有权收取留置财产的孳息，所收取的孳息应当先充抵收取孳息
的费用。

4.留置权人的保管义务
留置权人负有妥善保管留置财产的义务；因保管不善致使留置财产毁损、
灭失的，应当承担赔偿责任。

5.留置权人的通知义务
债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在

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 清华北大学霸带你考注会

不少于 2 个月的期限内履行债务。债权人与债务人在合同中未约定的，债权
人留置债务人财产后，应当确定 2 个月以上的期限，通知债务人在该期限内
履行债务。
债权人未按上述期限通知债务人履行义务，而直接变价处分留置物的，
应当对此造成的损失承担赔偿责任。但若债权人与债务人已在合同中约定宽
限期的，债权人可以不经通知，直接行使留置权。

6.抵押权、质权与留置权的效力等级
（1）同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先
受偿；
（2）同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿；
（3）质权与未登记抵押权并存时，质权人优先于抵押权人受偿。

（四）留置权的实现
债权人留置财产后，应与债务人约定留置财产后的债务履行期间；没有
约定或者约定明确的，留置权人应当给债务人 2 个月以上履行债务的期间，
但鲜活易腐等不易保管的动产除外。债务人逾期未履行的，留置权人可以与
债务人协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先
受偿。留置财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
留置财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归债务人
所有，不足部分由债务人清偿。
另外，债务人可以请求留置权人在债务履行期届满后行使留置权；留置
权人不行使的，债务人可以请求人民法院拍卖、变卖留置财产。

（五）留置权的消灭
留置权因下列原因消灭：（1）债权消灭；（2）债务人另行提供担保并被
债权人接受；（3）留置权人对留置财产丧失占有。
　
【典型例题】
1.李某向陈某借款 10 万元，将一辆卡车抵押给陈某。抵押期间，卡车因车祸
严重受损，李某将卡车送到某修理厂大修。后李某无力支付 2 万元修理费，
修理厂遂将卡车留置。经催告，李某在约定的债务履行期间内仍未支付修理
费。此时，李某亦无法偿还欠陈某的到期借款，陈某要求修理厂将卡车交给

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 小白书——经济法

自己依法进行拍卖，修理厂拒绝。下列关于该争议如何处理的表述中，符合
合同法律制度规定的是（ ）。
A.修理厂应将卡车交给陈某依法拍卖，修理费只能向李某主张
B.陈某应当向修理厂支付修理费，其后修理厂应向陈某交付卡车
C.修理厂应将卡车交给陈某依法拍卖，拍卖所得资金优先偿付借款，剩余部
分修理厂有优先受偿权
D.修理厂可将卡车依法拍卖，所得资金优先偿付修理费，剩余部分陈某有优
先受偿权
【答案】D
【解析】同一动产上己设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人
优先受偿。

◆ 基础知识点 18：合同的概念与分类

（一）合同的概念
1.合同的概念：指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止
民事权利义务关系的协议。
2.合同是平等主体之间的双方民事法律关系，合同成立不但需要当事人有意
思表示，而且要求当事人之间的意思表示—致。

【关联知识点】双方民事法律行为

（二）合同的分类
1.有名合同与无名合同
根据合同法或者其他法律是否对合同规定有确定的名称与调整规则为标
准，可将合同分为有名合同与无名合同。
（1）有名合同是立法上规定了确定名称与规则的合同，又称典型合同。如《合
同法》在分则中规定的买卖合同、赠与合同、借款合同、租赁合同等各
类合同。有名合同可直接适用《合同法》分则中关于该种合同的具体规
定。
（2）无名合同是立法上尚未规定有确定名称与规则的合同，又称非典型合同。
区分两者的法律意义在于法律适用的不同。对无名合同则只能在适用《合
同法》总则中规定的一般规则的同时，参照该法分则或者其他法律中最

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相类似的规定执行。

2.单务合同与双务合同
根据合同当事人是否相互负有对价义务为标准，可将合同分为单务合同
与双务合同。此处的对价义务并不要求双方的给付价值相等，而只是要求双
方的给付具有相互依存、相互牵连的关系即可。
（1）单务合同是指仅有一方当事人承担义务的合同，如赠与合同。
（注意虽然
赠与是单务合同，但合同本身就已经是双方法律行为了，所以赠与是单
务合同、双方法律行为）
（2）双务合同是指双方当事人互负对价义务的合同，如买卖合同、承揽合同、
租赁合同等。

3.诺成合同与实践合同
根据合同成立除当事人的意思表示以外，是否还要其他现实给付为标准，
可以将合同分为诺成合同与实践合同。
（1）诺成合同是指当事人意思表示一致即可认定合同成立的合同。
（2）实践合同是指在当事人意思表示一致以外，尚需有实际交付标的物或者
有其他现实给付行为才能成立的合同。确认某种合同属于实践合同必须
法律有规定或者当事人之间有约定。常见的实践合同有保管合同、自然
人之间的借贷合同、定金合同。
合同还可以分为有偿合同与无偿合同、要式合同与不要式合同、主合同
与从合同等类型。

◆ 基础知识点 19：合同的相对性

合同的相对性，是指合同主要在特定的合同当事人之间发生权利义务关
系，当事人只能基于合同向另一方当事人提出请求或提起诉讼，不能向无合
同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同上的义务。

（一）主体的相对性
主体的相对性，指合同关系只能发生在特定的主体之间，只有合同当事
人一方能够向合同的另一方当事人基于合同提出请求或提起诉讼。具体又包
括：

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 小白书——经济法

（1）只有合同关系当事人相互之间才能提出合同上的请求，合同关系以外的
第三人，不能依据合同提出请求或者提起诉讼。
（2）合同关系当事人不能向第三人提出合同上的请求及诉讼。

（二）内容的相对性
内容的相对性，指除法律、合同另有规定以外，只有合同当事人才能享
有某个合同所规定的权利，并承担该合同规定的义务，任何第三人不能主张
合同上的权利。具体而言：
（1）合同规定由当事人享有的权利，原则上并不及于第三人。
（2）合同当事人无权为第三人设定合同上的义务。
（3）合同权利与义务主要对合同当事人产生约束力。

（三）责任的相对性
责任的相对性，是指合同责任只能在特定的当事人之间即合同关系的当
事人之间发生，合同关系以外的人不负违约责任。合同责任的相对性要求：
（1）违约当事人应对违约后果承担违约责任，违约当事人同样应当对履行辅
助人的行为负责。
（2）在因第三人的行为造成债务不能履行的情况下，债务人仍应向债权人承
担违约责任。
（3）债务人只能向合同中的债权人承担违约责任，而不应向国家或第三人承
担违约责任。（包括规定由第三人履行或向第三人履行的合同）

【关联知识点】法律关系的主体

◆ 基础知识点 20：合同订立——要约与承诺

当事人订立合同的一般程序包括要约、承诺两个阶段。

（一）要约
要约是指希望和他人订立合同的意思表示。要约可以向特定人发出，也
可以向非特定人发出。根据《合同法》的规定，该意思表示应当符合下列规
定：（1）内容具体确定；（2）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示
的约束。

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 清华北大学霸带你考注会

1.要约邀请
要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖
公告、招标公告、招股说明书、商业广告等，性质均为要约邀请。但若商业
广告的内容符合要约的规定，如悬赏广告，则视为要约。
在实践中要注意要约与要约邀请的区分，如根据《商品房买卖合同解释》
的规定，商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开
发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买
卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和
允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应
当承担违约责任。

2.要约的生效时间——要约到达受要约人时生效
采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该
数据电文进人该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数
据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。

3.要约的撤回与撤销
（1）要约的撤回：要约可以撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人
之前或者与要约同时到达受要约人。撤回要约是在要约尚未生效的情形
下发生的。如果要约已经生效，则是要约的撤销。
（2）要约的撤销：要约也可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承
诺通知之前到达受要约人。
下列情形下的要约不得撤销：（1）要约人确定了承诺期限的；（2）以其
他形式明示要约不可撤销的；（3）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，
并已经为履行合同作了准备工作。

4.要约的失效
有下列情形之一的，要约失效：
（1）拒绝要约的通知到达要约人；
（2）要
约人依法撤销要约；（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（4）受要约
人对要约的内容作出实质性变更（此时发出的系新的要约）。

（二）承诺
承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺应当由受要约人向要约人作

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 小白书——经济法

出，并在要约确定的期限内到达要约人。
1.承诺期限
要约确定的期限称为承诺期限。
（1）对于承诺期限的起算，法律规定：要约以信件或者电报作出的，承诺期
限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，
自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式
作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。
（2）要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：（1）要约以对
话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；（2）要
约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。所谓合理期限，
是指依通常情形可期待承诺到达的期间，一般包括要约到达受要约人的
期间、受要约人作出承诺的期间、承诺通知到达要约人的期间。

2.承诺的生效时间——承诺自通知到达要约人时生效，承诺生效时合同成立
（成立≠生效）
承诺不需要通知的，自根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时
生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，
该数据电文进入该特定系统的时间，视为承诺到达间；未指定特定系统的，
该数据电文进人收件人的任何系统的首次时间，视为承诺到达时间。

3.承诺的撤回
承诺人发出承诺后反悔的，可以撤回承诺，其条件是撤回承诺的通知应
当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人，即在承诺生
效前到达要约人。（如果生效后到达，合同已经成立，故不存在承诺的撤销）

4.承诺的延迟与迟到
（1）承诺的延迟——受要约人超过承诺期限发出承诺
除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，迟延的承诺应视为新要
约。
（2）承诺的迟到
受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，
但因其他原因使承诺到达要约人时超过承诺期限的，为迟到承诺。
除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，迟到

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 清华北大学霸带你考注会

的承诺为有效承诺。
承诺的延迟 承诺的迟到

受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常
定义 受要约人超过承诺期限发出承诺 情形能够及时到达要约人，但因其他原因使
承诺到达要约人时超过承诺期限

除 要 约 人 及 时 通 知 受 要 约 人 该 承 除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限
法律
诺 有 效 的 以 外 ， 迟 延 的 承 诺 应 视 不接受该承诺的以外，迟到的承诺为有效承
后果
为新要约 诺

5.承诺的内容
承诺的内容应当与要约的内容一致，但在实践中，受要约人可能对要约
的文字乃至内容作出某些修改，此时承诺是否具有法律效力需根据具体情况
予以确认。
（1）受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、
数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解
决争议方法等内容的变更，是对要约内容的实质性变更。
（2）承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要
约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同
的内容以承诺的内容为准。

【典型例题】
1.【2016 单选】根据合同法律制度的规定，下列情形中，构成有效承诺的是
（ ）。
A.受要约人向要约人发出承诺函后，随即又发出一份函件表示收回承诺，两
封函件同时到达要约人
B.受要约人向要约人回函表示：“若价格下调 5%，我司即与贵司订立合同。”
C.受要约人发出表示承诺的函件时已超过要约人规定的承诺期限，要约人收
到后未作任何表示
D.受要约人在承诺期内发出承诺，正常情形下可如期到达要约人，但因连日
暴雨致道路冲毁，承诺通知到达要约人时已超过承诺期限，要约人收到承诺
通知后未作任何表示
【答案】D
【解析】（1）选项 A：撤回承诺的通知与承诺通知同时到达要约人，该承诺

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 小白书——经济法

已被成功撤回，不生效；（2）选项 B：受要约人对要约的内容作出实质性变
更的，视为新要约。其中有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行
期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等内容的变更，是对要约
内容的实质性变更；（3）选项 C：属于迟延的承诺，除要约人及时通知受要
约人该承诺有效的以外，迟延承诺应视为新要约；（4）选项 D：属于迟到的
承诺，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，迟
到承诺为有效承诺。

2.【2012 单选】2011 年 4 月 24 日，甲向乙发出函件称：“本人欲以每吨 5000

元的价格出售螺纹钢 100 吨。如欲购买，请于 5 月 10 日前让本人知悉。”乙
于 4 月 27 日收到甲的函件，并于次日回函表示愿意购买。但由于投递错误，
乙的回函于 5 月 11 日方到达甲处。因已超过 5 月 10 日的最后期限，甲未再
理会乙，而将钢材径售他人。乙要求甲履行钢材买卖合同。根据合同法律制
度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。
A.甲、乙之间的合同未成立，甲对乙不承担任何责任
B.甲、乙之间的合同未成立，但乙有权要求甲赔偿信赖利益损失
C.甲、乙之间的合同成立但未生效，甲有权以承诺迟到为由撤销要约
D.甲、乙之间的合同成立且已生效，乙有权要求甲履行合同
【答案】D
【解析】受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情况能够及时到达要约
人，但因其他原因（如投递错误）致使承诺到达要约人时超过承诺期限的，
为迟到承诺，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以
外，迟到承诺为有效承诺。在本题中，甲应当及时通知乙承诺已经迟到且不
接受，否则，甲、乙之间的合同成立且生效，乙有权要求甲依约履行。

◆ 基础知识点 21：合同成立的时间与地点

1.合同成立的时间
由于合同订立方式的不同，合同成立的时间也有不同：
（1）承诺生效时合同成立。这是大部分合同成立的时间标准。
（2）当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同
成立。如双方当事人未同时在合同书上签字或盖章，则以当事人中最后
一方签字或盖章的时间为合同的成立时间。

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 清华北大学霸带你考注会

（3）当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以要求在合同成立之
前签订确认书。签订确认书时合同成立。
对于第（2）、（3）种情况要注意一点：如果当事人未采用法律要求或者
当事人约定的书面形式、合同书形式订立合同，或者当事人没有在合同书上
签字盖章的，只要一方当事人履行了主要义务，对方接受的，合同仍然成立。
当事人在合同书上摁手印的，具有与签字或者盖章同等的法律效力。
2.合同成立的地点
由于合同订立方式的不同，合同成立地点的确定标准也有不同：
（1）承诺生效的地点为合同成立的地点。这是大部分合同成立的地点标准。
（2）采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；
没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，
按照其约定。
（3）当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为
合同成立的地点。如双方当事人未在同一地点签字或盖章，则以当事人
中最后一方签字或盖章的地点为合同成立的地点。
（4）采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不
符的，约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人
签字或者盖章不在同一地点的，最后签字或者盖章的地点为合同签订地。

【关联知识点】合同订立

◆ 基础知识点 22：合同的履行规则

（一）约定不明时合同内容的确定规则
合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定
或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条
款或者交易习惯确定。
依照上述规则仍不能确定的，依照下列规则确定：
（注意必须依照协议补
充→按有关条款或交易习惯确定→适用下列规则顺序来，不能直接跳到第三
步）
1.质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标
准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。
2.价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应

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 小白书——经济法

当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。
3.履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产
的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。
4.履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但
应当给对方必要的准备时间。需要强调的是，无论是债务人履行还是债权
人要求履行，都必须给对方必要的准备时间。
5.履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。
6.履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

（二）向第三人履行和由第三人履行
1.当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或
者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。
2.当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债
务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。
【关联知识点】合同的相对性

（三）中止履行、提前履行与部分履行
1.中止履行：债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务
发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。
2.提前履行：债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人
利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。
3.部分履行：债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人
利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。

【典型例题】
【2014 单选】甲、乙两公司的住所地分别位于北京和海口。甲向乙购买一批
海南产香蕉，3 个月后交货。但合同对于履行地点和价款均无明确约定，双方
也未能就有关内容达成补充协议，依照合同其他条款及交易习惯也无法确定。
根据合同法律制度的规定，下列关于合同履行价格的表述中，正确的是（ ）。
A.按合同订立时海口的市场价格履行
B.按合同订立时北京的市场价格履行
C.按合同履行时海口的市场价格履行
D.按合同履行时北京的市场价格履行

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 清华北大学霸带你考注会

【答案】A
【解析】第一步，寻找履行价格。对价款没有约定或者约定不明确的，可以
协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。仍
不能确定的，适用下列规定：价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行
地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履
行。可见，履行价格为“订立合同时履行地的市场价格”。
第二步，再寻找履行地点，履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可
以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
仍不能确定的，适用下列规定：履行地点不明确，给付货币的，在接受货币
一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行
义务一方所在地履行。故本题履行地点为海口，进而找到履行价格为订立时
海口的市场价格，A 选项正确。

◆ 基础知识点 23：双务合同履行中的抗辩权

1.同时履行抗辩权
（1）概念：同时履行抗辩权，是指双务合同的当事人应同时履行义务的，一
方在对方未履行前，有拒绝对方请求自己履行合同的权利。
《合同法》规定，当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。
（2）
一方在对方履行之前有权拒绝其对自己提出的履行要求。一方在对方履
行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。

【例】小明与 Baby 订立了关于一部 iPhone 手机的买卖合同，约定 3 日后双

方一手交钱一手交货。3 日后，小明赴约，要求 Baby 先付手机款，小明承诺
于收款后 1 周内交付手机，Baby 让小明披星戴月地滚，此时，Baby 行使的就
是同时履行抗辩权。

2.先履行抗辩权
（1）概念：先履行抗辩权，是指双务合同中应当先履行义务的一方当事人未
履行时，对方当事人有拒绝对方请求履行的权利。
《合同法》规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行
（2）
的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定
的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。

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 小白书——经济法

【例】小明与 Baby 订立了关于一部 iPhone 手机的买卖合同，约定 3 日后小

明交付手机，待手机交付后 Baby 付款。3 日后，小明赴约，要求 Baby 先付
手机款，小明于收款后 1 周内交付手机，Baby 让小明披星戴月地滚，此时，
Baby 行使的就是先履行抗辩权。

3.不安抗辩权
（1）概念：不安抗辩权，是指双务合同中应先履行义务的一方当事人，有确
切证据证明相对人财产明显减少或欠缺信用，不能保证对待给付时，有
暂时中止履行合同的权利。
《合词法》规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列
（2）
情形之一的，可以中止履行：（1）经营状况严重恶化；（2）转移财产、
抽逃资金，以逃避债务；（3）丧失商业信誉；（4）有丧失或者可能丧失
履行债务能力的其他情形。主张不安抗辩权的当事人如果没有确切证据
中止履行的，则应当承担违约责任。
（3）当事人行使不安抗辩权中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当
担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能
力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。

【例】小明与 Baby 订立了关于一部 iPhone 手机的买卖合同，约定 3 日后 Baby

支付手机款，小明于收款后 1 周内交付手机；合同订立后第二日，Baby 知悉
小明手机铺经营状况严重恶化，Baby 遂行使不安抗辩权，中止履行合同。

【典型例题】
1.【2017 单选】甲、乙双方签订买卖合同，约定甲支付货款一周后乙交付货
物。甲未在约定日期付款，却请求乙交货。根据合同法律制度的规定，对于
甲的请求，乙可行使的抗辩权是（ ）。
A.先诉抗辩权 B.不安抗辩权
C.先履行抗辩权 D.不履行抗辩权
【答案】C
【解析】先履行抗辩权系当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未
履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求；先履行一方履行债务不符合约定
的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。

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 清华北大学霸带你考注会

2.【 2012 单选】甲、乙双方签订一份煤炭买卖合同，约定甲向乙购买煤炭 1000

吨，甲于 4 月 1 日向乙支付全部煤款，乙于收到煤款半个月后装车发煤。3 月
31 日，甲调查发现，乙的煤炭经营许可证将于 4 月 15 日到期，目前煤炭库
存仅剩 700 余吨，且正加紧将库存煤炭发往别处。甲遂决定暂不向乙付款，
并于 4 月 1 日将暂不付款的决定及理由通知了乙。根据合同法律制度的规定，
下列表述中，正确的是（ ）。
A.甲无权暂不付款，因为在乙的履行期届至之前，无法确知乙将来是否会违
约
B.甲无权暂不付款，因为甲若怀疑乙届时不能履行合同义务，应先通知乙提
供担保，只有在乙不能提供担保时，甲方可中止履行己方义务
C.甲有权暂不付款，因为甲享有先履行抗辩权
D.甲有权暂不付款，因为甲享有不安抗辩权
【答案】D
【解析】应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有丧失或者可能丧
失履行债务能力的情形，可以行使不安抗辩权，中止合同履行。

3.【2017 年案例分析题-节选】甲公司与自行车生产商丁公司正式签署买卖合
同。合同约定：“丁公司为甲公司提供 A 型号自行车 1000 辆，总价 100 万元，
甲公司应于 4 月 9 日、4 月 20 日分别支付价款 50 万元，丁公司应于 4 月 16
日、4 月 27 日分别交付 A 型号自行车 500 辆。”
4 月 9 日，甲公司向丁公司支付第一期自行车价款 50 万元。4 月 16 日，丁公
司交付 A 型号自行车 500 辆。4 月 20 日，丁公司请求甲公司支付第二期自行
车价款 50 万元。甲公司调查发现，丁公司经营状况严重恶化，可能没有能力
履行合同，遂告知丁暂不履行合同并要求丁在 15 天内提供具有足够履约能力
的保证。丁公司未予理会。
5 月 6 日，丁公司发函告知甲公司：如果再不付款，将向人民法院起诉甲公司
违约。甲公司收到函件后，了解到丁公司经营状况继续恶化，便通知丁公司
解除未交付的 500 辆自行车买卖合同。
【要求】甲公司是否有权就未交付的自行车解除合同？并说明理由。
【答案】甲公司有权就未交付的自行车解除合同。根据合同法律制度的规定，
当事人行使不安抗辩权中止履行的，应当及时通知对方。中止履行后，对方
在合理期限内既未恢复履行能力又未提供履约担保的，中止履行的一方可以
解除合同。在甲公司告知丁暂不履行合同并要求丁在 15 日内提供具有足够履

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 小白书——经济法

约能力的保证后，丁公司未予理会且经营状况继续恶化，故甲公司有权解除
合同。

◆ 基础知识点 24：保证

（一）保证与保证合同
1.保证的概念
（1）保证是指第三人和债权人约定，当债务人不履行其债务时，该第三人按
照约定履行债务或者承担责任的担保方式。
（2）“第三人”被称作保证人；“债权人”既是主债的债权人，也是保证合同中的
债权人。

2.保证合同
保证合同，是指保证人与债权人订立的在主债务人不履行其债务时，由
保证人承担保证债务的协议。
（1）单务合同——只有保证人承担债务，债权人不负对待给付义务
（2）无偿合同——保证人对债权人承担保证债务，债权人对此不提供相应对
价
（3）诺成合同——保证合同因保证人和债权人协商一致而成立，不需另行交
付标的物
（4）要式合同——法律规定，保证合同必须采用书面形式
①保证人在债权人与被保证人签订的订有保证条款的主合同上，以保证人身
份签字或者盖章的，保证合同成立。
②第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，
保证合同成立。
③主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签

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 清华北大学霸带你考注会

字或者盖章的，保证合同成立。但是当事人在借据、收据、欠条等债权凭
证或者借款合同上签字或者盖章，但未表明其保证人身份或者承担保证责
任，或者通过其他事实不能推定其为保证人的，出借人不能要求当事人承
担保证责任。
（5）从合同——主合同无效，保证合同无效。但保证合同无效，并不必然导致
主合同无效

【关联知识点】合同的概念与分类

【典型例题】
【2017 多选】保证合同是保证人与债权人订立的在主债务人不履行其债务时，
由保证人按照约定履行债务或者承担责任的协议。根据合同法律制度的规定，
下列关于保证合同性质的表述中，正确的有（ ）。
A.单务合同 B.要式合同 C.有偿合同 D.诺成合同
【答案】ABD
【解析】保证合同为：单务合同、无偿合同、诺成合同、要式合同（保证合同
必须采用书面订立）、从合同（主合同无效，保证合同无效；保证合同无效，
并不必然导致主合同无效。）

（二）保证人
法律对保证人的限制：
（1）主债务人不得同时为保证人。如果主债务人同时为保证人，意味着其责
任财产未增加，保证的目的落空。
（2）国家机关原则上不得为保证人。但经国务院批准为使用外国政府或者国
际经济组织贷款进行转贷的，国家机关可以为保证人。
（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得做保证
人。但从事经营活动的事业单位、社会团体，可以担任保证人。
（4）企业法人的职能部门不得担任保证人。
（5）企业法人的分支机构原则上不得担任保证人。但企业法人的分支机构有
法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。
（6）保证人必须有代为清偿债务的能力。但根据《担保法司法解释》的规定，
不具有完全代偿能力的主体，只要以保证人身份订立保证合同后，就应
当承担保证责任。

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 小白书——经济法

（三）保证方式
1.一般保证与连带责任保证
（1）一般保证的概念：指当事人在保合同中约定，债务人不能履行债务时，
由保证人承担保证责任的保证。
（必须要求债务人不能履行时，保证人才
闪亮登场）
（2）连带责任保证的概念：保证人与债权人在保证合同中约定，在债务人不
履行债务时，由保证人对债务承担连带责任的保证。
（ 只要债务人不履行，
保证人就要承担保证责任）
（3）区别：保证人是否享有先诉抗辩权，一般保证的保证人享有先诉抗辩权，
连带责任保证的保证人不享有先诉抗辩权。
先诉抗辩权，是指在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法
强制执行用于清偿债务前，对债权人可拒绝承担保证责任。
但有下列情形之一的，保证人不得行使先诉抗辩权：①债务人住所变更，
致使债权人要求其履行债务发生重大困难的，如债务人下落不明，移居境外，
且无财产可供执行；②人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；③
保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。
一般保证的保证人在主债权履行期间届满后，向债权人提供了债务人可
供执行财产的真实情况的，债权人放弃或怠于行使权利致使该财产不能被执
行，保证人可以请求法院在其提供可供执行财产的实际价值范围内免除保证
责任。
（4）保证方式的确定：如果当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约
定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。

【典型例题】
【2015 年案例分析题-节选】6 月 8 日，丁以其所有的一辆小汽车为甲提供抵
押担保，但未办理登记，戊也为甲提供了付款保证，但未约定是连带责任保
证还是一般保证，当事人亦未约定丁和戊分别为甲提供担保的实现顺序。
甲未向乙公司付款，乙公司要求戊承担保证责任，戊拒绝，理由：……；第
二，戊承担一般保证责任，享有先诉抗辩权。
【要求】戊关于其承担的是一般保证责任，享有先诉抗辩权的说法是否成立？
并说明理由。
【答案】戊关于其承担的是一般保证责任，享有先诉抗辩权的说法不成立。
根据法律制度的规定，当事人未约定保证方式时，按照连带责任保证承担保

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 清华北大学霸带你考注会

证责任，并无先诉抗辩权。

（四）保证责任
1.保证责任的范围
保证担保的责任范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债
权的费用。保证合同对责任范围另有约定的，从约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全
部债务承担责任。
2.主合同变更与保证责任承担
（1）保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人，保证债权同时转让，保
证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权
人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证
人不再承担保证责任。
（2）保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，
保证人对未经其同意转让的债务部分，不再承担保证责任。
（3）保证期间，债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同
意。未经保证人同意的主合同变更，如果减轻债务人的债务的，保证人
仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证
人对加重的部分不承担保证责任。
债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，
保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。
债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应
当承担保证责任。
（4）主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道者
外，保证人不承担民事责任，但是新贷与旧贷系同一保证人的除外。

【关联考点】债权转让与债务承担

【典型考题】
【2017 年案例分析题-节选】2016 年 4 月 4 日，甲公司从乙银行借款 80 万
元，用于购置 A 型号自行车 1000 辆，借款期限自 2016 年 4 月 4 日至 2016 年
6 月 4 日，并以价值 90 万元的自有房屋一套为乙银行设定抵押。同时，乙银
行与丙公司签订书面保证合同，约定丙公司为甲公司的借款承担连带保证责

57
 小白书——经济法

任。
因自行车价格上调，甲公司于 4 月 5 日，又向乙银行追加借款 20 万元，借款
期限自 2016 年 4 月 5 日至 2016 年 6 月 4 日。
6 月 4 日，甲公司无力偿还乙银行两笔贷款。乙银行考虑到拍卖抵押房屋比
较繁琐，遂直接要求丙公司还贷，被丙公司拒绝。
【要求】乙银行是否有权要求丙公司偿还第二笔贷款？并说明理由。
【答案】乙银行无权要求丙公司偿还第二笔贷款。根据担保法律制度的规定，
保证期间，债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意。
未经保证人同意的主合同变更，如果加重债务人的债务，保证人对加重的部
分不承担保证责任。甲公司追加的第二笔贷款，未经丙公司同意，丙公司对
此不承担保证责任。

◆ 基础知识点 25：定金

（一）定金的概念
定金系以确保合同的履行为目的，由当事人一方在合同订立前后，合同
履行前预先交付于另一方的金钱或者其他代替物的法律制度。

（二）定金的生效与法律效力
1.定金的生效：
（1）定金应当以书面形式约定；
（2）当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限；
（3）定金合同从实际交付定金之日起生效——定金合同是实践性合同（并非
诺成合同）

2.定金的法律效力
（1）定金一旦交付，定金所有权发生移转。
（ 由货币特点决定——占有即所有）
（2）给付定金一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一
方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。当事人一方不完全履行合
同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。
（3）在迟延履行或者有他违约行为时，并不能当然适用定金罚则。只有因当
事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，才可以
适用定金罚则，法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

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 清华北大学霸带你考注会

（4）当事人约定的定金数额不得超过主合同标的额的 20%。如果超过 20%的，

超过部分无效。（并非全部无效而仅仅是超过 20%的部分无效）
（5）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合
同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受
定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。
（ 体现了合同的相对性）
（6）如果在同一合同中，当事人既约定违约金，又约定定金的，在一方违约
时，当事人只能选择适用违约金条款或者定金条款，不能同时要求适用
两个条款。（定金与违约金不得同时适用）

【关联考点】合同的相对性

【典型例题】
1.陈某向王某购买货物，价款为 10 万元，合同签订后，陈某向王某支付了 2
万元作为定金。交货期限届满后，因为第三方供货迟延，致使王某只向陈某
支付了一半的货物，陈某因此主张适用定金罚则，要求王某承担定金责任，
王某不同意。下列关于是否适用定金罚则的表述中，符合担保法律制度规定
的是（ ）。
A.不适用定金罚则，因为是第三人的原因致使合同不能完全履行
B.适用定金罚则，因为王某未完全履行合同，应双倍返还定金 4 万元
C.不适用定金罚则，因为王某已经履行了部分债务
D.适用定金罚则，因为王某未完全履行合同，应当按照未履行部分占合同约
定内容的比例，承担定金责任 2 万元
【答案】D
【解析】因合同关系以外的第三人的过错，致使主合同不能履行时，适用定
金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。其中，当事人
一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适
用定金罚则。

◆ 基础知识点 26：债权转让与债务承担

（一）债权转让
1.债权转让的条件
（1）债权人转让权利的，无须债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，

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 小白书——经济法

该转让对债务人不发生效力。（债权转让不以债务人的同意为生效条件，
但是要对债务人发生效力，则必须通知债务人）
（2）债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。

2.禁止债权转让的情形
下列情形的债权不得转让：
（1）根据合同性质不得转让。主要是指基于当事人特定身份而订立的合同，
如出版合同、赠与合同、委托合同等。
（2）按照当事人约定不得转让。
（3）依照法律规定不得转让。

3.债权转让的效力
对债权人而言：
（1）在全部转让的情形下，原债权人脱离债权债务关系，
受让人取代债权人地位。（2）在部分转让的情形下，原债权人就转让部分丧
失债权。
对受让人而言，债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，
如抵押权，但该从权利专属于债权人自身的除外。
对债务人而言，债权人权利的转让，不得损害债务人的利益，不应影响
债务人的权利：债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩可以向
受让人主张，如提出债权无效、诉讼时效已过等事由的抗辩。

（二）债务承担
1.债务人将合同义务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。
（新债务人的资信情况和偿还能力须得到债权人的认可）
2.债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。新债务人
应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。

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 清华北大学霸带你考注会

3.债务承担除了《合同法》规定的免责的债务承担以外，还有并存的债务承担，
即第三人以担保为目的加入债的关系，与原债务人共同承担同一债务。由
于并存的债务承担并不使得原债务人脱离债的关系，因此原则上不以债权
人的同意为必要。

【典型例题】
1.陈某向李某购买一批水泥，价款为 10 万元，合同履行前，李某未经陈某的
同意，将价款债权转让给王某，并通知陈某直接向王某付款。陈某与李某未
约定合同权利不得转让，下列关于李某的转让行为效力的表述中，符合合同
法律制度规定的是（ ）。
A.李某的转让行为无效，陈某仍应向李某付款
B.李某的转让行为有效，但如陈某仍向李某付款，可发生清偿效力
C.李某的转让行为有效，陈某应向王某付款
D.李某的转让行为效力待定，取决于陈某是否表示同意
【答案】C
【解析】债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经
通知，该转让对债务人不发生效力。债务人接到债权转让通知后，债权转让
行为即生效。本题中，债权转让行为生效，对陈某而言，债权人由李某更换
为王某，陈某应向王某付款才能发生清偿效力。

◆ 基础知识点 27：合同的解除

合同的解除，是指合同有效成立以后，没有履行或者没有完全履行之前，
双方当事人通过协议或者一方行使解除权的方式，使得合同关系终止的法律
制度。合同的解除，分为合意解除与法定解除两种情况。

（一）合意解除
1.合意解除的概念：合意解除，是指根据当事人事先约定的情况或经当事人协
商一致而解除合同。
2.约定解除权是一种单方解除，即双方在订立合同时，约定了合同当事人一方
解除合同的条件。一旦该条件成就，解除权人就可以通过行使解除权而终
止合同。法律规定或者当事人约定了解除权行使期限的，期限届满当事人
不行使的，解除权消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期

61
 小白书——经济法

限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。
3.协商解除是以一个新的合同解除旧的合同。合同订立后，经当事人协商一致，
当然可以解除合同

（二）法定解除
法定解除，是指根据法律规定而解除合同。
1.根据规定，在下列情形下，当事人可以单方面解除合同：
（1）因不可抗力不能实现合同目的。（不可抗力+不能实现合同目的；双方均
享有）
（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履
行主要债务。
（此项解除权的行使必须是不履行“主要”债务；守约方享有）
（3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。
（迟延
履行“主要”债务+催告后在合理期限内仍未履行；守约方享有）
（4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。
（延迟履行债务，但不要求主要债务+不能实现合同目的；守约方享有）
（5）法律规定其他解除情形。具体包括：
①在承揽合同中，定作人可以随时解除承揽合同。
《 合同法》第二百六十八条，
定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。
②在货运合同中，托运人有单方解除权。
《合同法》第三百零八条，在承运人
将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变
更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此所受的损失。
③委托合同中委托人与受托人均可以随时解除委托同。
《合同法》第四百一十
条，委托人或者受托人可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损
失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。
④当事人行使不安抗辩权中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担
保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并
且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。

2.当事人一方行使解除权应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。对方
有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。当事人
解除合同，法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的，应依照其
规定办理。对方虽有异议，但是在约定的异议期限届满后才提出异议并向
人民法院起诉的，人民法院不予支持。如果没有约定异议期间，在解除合

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同通知到达之日起 3 个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。

3.合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性
质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。

【典型例题】
1.【2014 多选】根据合同法律制度的规定，下列情形中，买受人可以取得合
同解除权的有（ ）。
A.因不可抗力导致标的物在交付前灭失，合同目的已无法实现
B.因出卖人过错导致标的物在交付前灭失，合同目的已无法实现
C.出卖人在履行期限届满前明确表示拒绝交付标的物
D.出卖人在履行期限届满后明确表示拒绝交付标的物
【答案】ABCD

2.【2013 单选】甲、乙订立承揽合同，甲提供木料，乙为其加工家具。在乙
已完成加工工作的 50％时，甲通知乙解除合同。根据合同法律制度的规定，
下列表述中，正确的是（ ）。
A.甲有权解除合同，但应赔偿乙的损失
B.甲有权解除合同，但应按约定金额向乙支付报酬
C.甲有权解除合同，且无须赔偿乙的损失
D.甲无权解除合同，并应依约向乙支付报酬
【答案】A
【解析】本题考核的是合同的随时解除权：承揽合同的定作人可以随时解除
承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。故本题正确答案为 A 选项。

3.【2015 年案例分析题-节选&改编】乙公司同意将地板卖给甲，但要求甲为
该笔货款的支付提供担保；6 月 10 日，乙将地板交付给甲后甲未向乙公司付
款，乙公司多次催告，甲仍不付款，8 月 25 日，乙公司宣布解除与甲的地板
转卖合同，将地板从甲处取回。
【要求】乙公司是否有权解除其与甲的地板转卖合同？并说明理由。
【答案】乙公司有权解除其与甲的地板转卖合同。根据合同法律制度的规定，
债务人迟延履行经催告后仍不履行合同主要义务的，债权人享有法定解除权。
（或答：当事人一方迟延履行债务致使不能实现合同目的的，另一方享有法

63
 小白书——经济法

定解除权。）

◆ 基础知识点 28：提存

提存是指非因可归责于债务人的原因，导致债务人无法履行债务或者难
以履行债务的情况下，债务人将标的物交由提存机关保存，以终止合同权利
义务关系的行为。

（一）提存的原因
《合同法》规定，有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的
物提存：
1.债权人无正当理由拒绝受领；
2.债权人下落不明；
3.债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；
4.法律规定的其他情形。

（二）提存的法律效果
1.标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。
2.提存期间，标的物的孳息归债权人所有。
3.提存费用由债权人负担。
4.标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标
的物，提存所得的价款。
5.提存成立的，视为债务人在其提存范围内已经履行债务，但债务人还负有
后合同义务。除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者
债权人的继承人、监护人。
6.债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人
未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领
取提存物。
7.债权人领取提存物的权利，自提存之日起 5 年内不行使则消灭，提存物扣
除提存费用后归国家所有。此处规定的“5 年”时效为不变期间，不适用诉讼
时效中止、中断或者延长的规定。

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 清华北大学霸带你考注会

【典型例题】
1.【2014 单选】根据合同法律制度的规定，下列关于提存的法律效果的表述
中，正确的是（ ）。
A.标的物提存后，毁损、灭失的风险由债务人承担
B.提存期间，标的物的孳息归债务人所有
C.提存费用由债权人负担
D.债权人提取提存物的权利，自提存之日起 2 年内不行使消灭
【答案】C
【解析】（1）选项 A：标的物提存后，毁损、灭失的风险由“债权人”承担；
（2）选项 B：提存期间，标的物的孳息归“债权人”所有；
（3）选项 D：债权
人领取提存物的权利，自提存之日起“5 年内”不行使而消灭，提存物扣除提
存费用后归国家所有。

2.【2012 多选】甲、乙双方签订一份合同，约定甲向乙购买水泥 10 吨。乙按

约定日期向甲交货，但甲因躲避他人债务不知去向。乙无奈，将水泥提存。
提存当晚，突降特大暴雨，库房坍塌，水泥被水浸泡，全部毁损。1 个月后，
甲躲债归来，请求乙交付水泥。乙拒绝，并要求甲支付水泥价款和提存费用。
根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的有（ ）。
A.乙的合同义务已履行完毕，有权拒绝甲交付水泥的请求
B.水泥毁损的损失应由甲承担
C.乙有权要求甲支付水泥价款
D.乙无权要求甲支付提存费用
【答案】ABC
【解析】
（1）选项 AC：提存成立的，视为债务人在其提存范围内已经履行债
务；（2）选项 B：提存成立的，毁损、灭失的风险由债权人承担；（3）选项
D：提存成立的，提存费用由债权人负担。

◆ 基础知识点 29：买卖合同

买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合
同。买卖合同是双务、有偿、诺成的合同，除法律有特别规定或者当事人有
特别约定以外，买卖合同为非要式合同。
出卖人的主要义务系交付标的物并转移标的物所有权，而买受人的主要

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 小白书——经济法

义务系支付价款。
1.交付标的物
（1）出卖人应当按照约定的期限交付标的物
①当事人约定交付期间的，出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付。
②当事人没有约定标的物的交付期限或者约定不明确的，依照法律规定执行。
③标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。
（2）出卖人应当按照约定的地点交付标的物
当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照《合同法》的有关规定
仍不能确定的，适用下列规定：①标的物需要运输的，出卖人应当将标的物
交付给第一承运人以运交给买受人。此条规定的“标的物需要运输的”，是指标
的物由出卖人负责办理托运，承运人系独立于买卖合同当事人之外的运输业
者的情形。②标的物不需要运输，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在
某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，
应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。
（3）出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的
有关单证和资料。

【关联知识点】合同的履行规则

2.转移标的物的所有权
（1）出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转
移标的物的所有权的义务。
（2）出卖人就交付的标的物，负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的
义务，但买受人订立合同时知道或者应当知道第三人对买卖的标的物享
有权利的，或法律另有其他规定的除外。
（3）标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定的除外。
（4）一物数卖：如果出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，原则上各个买
卖合同均属有效，但标的物所有权归谁所有，需要另外规则确定

3.标的物的风险负担
（1）风险的概念：所谓风险，是指在买卖合同生效后，由于不可归责于双方
当事人的事由导致标的物遭受毁损、灭失的情形。
（2）风险负担的概念：在发生非因可归责于双方当事人的原因导致标的物发

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 清华北大学霸带你考注会

生毁损、灭失的情形，应由谁负担由此导致的损失。
（可归责于一方当事
人的事由导致标的物毁损、灭失的，不属于风险负担，应当按照违约责
任或者侵权责任处理）
（3）风险承担的具体规则如下：
①标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由
买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。因此，除法律
另有规定或者当事人另有约定以外，无论不动产还是动产，风险负担转移
的标准是交付，而非所有权转移。（所有权≠风险）
②因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违
反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。
③出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁
损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。但如果出卖人出卖交由承
运人运输的在途标的物，在合同成立时知道或者应当知道标的物己经毁损、
灭失却未告知买受人，风险负担由出卖人承担。
④当事人没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要运输的，出卖人将
标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。
⑤出卖人按照约定或者依照《合同法》有关规定将标的物置于交付地点，买
受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由
买受人承担。
⑥出卖人未按照约定交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、
灭失风险的转移。
⑦因标的物不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接
受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物
毁损、灭失的风险由出卖人承担。（无交付故无风险转移）
⑧标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符
合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。

【典型例题】
1.【2013 多选】根据合同法律制度的规定，下列情形中，买受人应当承担标
的物灭失风险的有（ ）。
A.买卖双方未约定交付地点，出卖人将标的物交由承运人运输，货物在运输
途中意外灭失
B.约定在出卖人营业地交货，买受人未按约定时间前往提货，后货物在地震

67
 小白书——经济法

中灭失
C.出卖人依约为买受人代办托运，货交第一承运人后意外灭失
D.买受人下落不明，出卖人将标的物提存后意外灭失
【答案】ABCD
【解析】
（1）选项 A：当事人“没有约定”交付地点，标的物需要运输的，出卖
人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由“买受人”承担；
（2）选项 B：出卖人按照约定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有
收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担；（3）选
项 C：出卖人“根据合同约定”将标的物运送至买受人指定地点并交付给承运
人后（出卖人依约代办托运），标的物毁损、灭失的风险由“买受人”负担，但
当事人另有约定的除外；（4）选项 D：出卖人将标的物依法提存后，毁损、
灭失的风险由“买受人”承担。

2.甲公司购买乙公司一批货物，约定甲公司于 5 月 6 日到乙公司仓库提货，
由于甲公司疏忽，当日未安排车辆提货，次日凌晨乙公司仓库遭雷击起火，
该批货物全部被烧毁，下列关于该批货物损失承担的表述中，符合合同法律
制度的规定的是（ ）。
A.甲公司和乙公司分担货物损失，因为双方都没有过错
B.甲公司承担货物损失，因其未按约定时间提货
C.乙公司承担货物损失，因为货物所有权没有转移
D.乙公司承担货物损失，因为货物仍在其控制之下
【答案】B
【解析】因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的（买受方违
约），买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。本题中，
由于甲公司疏忽，未按约定时间提货，导致货物没有按期交付，甲公司自 5 月
6 日起承担标的物毁损、灭失的风险。次日凌晨乙公司仓库遭雷击起火，该批
货物全部被烧毁，甲公司承担货物损失责任。

4.标的物的检验
（1）质量：标的物出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物。出卖人交付
的标的物不符合质量要求的，买受人可以依法要求其承担违约责任。
（2）包装：出卖人应当按照约定的包装方式交付标的物。对包装方式没有约
定或者约定不明确的，依照《合同法》有关规定仍不能确定的，应当按

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 清华北大学霸带你考注会

照通用的方式包装，没有通用方式的，应当采取足以保护标的物的包装
方式。
（3）检验期间
买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验，买受人应当在检验
期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于
通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。
当事人没有约定检验期间的，应当及时检验。买受人应当在发现或者应
当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。此“合理
期间”应当综合当事人之间因素，依据诚实信用原则进行判断。
买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖
人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，
适用质量保证期，不适用该两年的规定。出卖人知道或者应当知道提供的标
的物不符合约定的，买受人不受上述通知时间的限制。“两年”是最长的合理期
间。该期间为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。在超
过合理期间或者两年期间后，出卖人自愿承担违约责任后，又以上述期间经
过为由翻悔的，人民法院不予支持。

【典型例题】
1.【2014 多选】甲公司向乙公司订购了一套生产设备，双方签订的买卖合同
中对设备的型号、规格、质量等做了明确约定，但未约定质量检验期间。甲
公司收到设备后，因故一直未使用，亦未支付剩余货款。收到货物两年后，
甲公司才开始使用该设备，却发现该设备的质量与合同约定不符。当乙公司
要求甲公司支付剩余货款时，甲公司以设备质量不合格为由拒绝，并要求乙
公司承担违约责任。下列关于甲公司权利义务的表达中，符合合同法律制度
的规定有（ ）。
A.因未在法定期间内提出质量异议，甲公司应当向乙公司支付剩余货款
B.虽未在法定期间提出质量异议，但因设备存在质量问题，甲公司有权拒付
剩余货款
C.因设备质量不合格，甲公司有权要求乙公司承担违约责任
D.因未在法定期间内提出质量异议，甲公司无权要求乙公司承担违约责任
【答案】AD
【解析】当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的
物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人；买受人在合理期限

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 小白书——经济法

内未通知或者自标的物收到之日起 2 年内未通知出卖人的，视为标的物的数
量或者质量符合约定。

5.价款支付
（1）数额
买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确
的，适用《合同法》的有关规定确定。
（2）地点
买受人应当按照约定的地点支付价款。对支付地点没有约定或者约定不
明确的，依照《合同法》的有关规定仍不能确定的，买受人应当在出卖人的
营业地支付，但约定支付价款以交付标的物或者交付提取标的物单证为条件
的，在交付标的物或者交付提取标的物单证的所在地支付。
（3）时间
买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不
明确的，依照《合同法》的有关规定仍不能确定的，买受人应当在收到的物
或者提取标的物单证的同时支付。
（4）出卖人多交标的物的，买受人可以接收或者拒绝接收多交的部分。买受
人接收多交部分的，按照合同的价格支付价款；买受人拒绝接收多交部
分的，应当及时通知出卖人。

【关联知识点】合同的履行规则

◆ 基础知识点 30：赠与合同

（一）赠与合同概述
1.概念：赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠
与的合同。赠与合同是单务、无偿、诺成合同。赠与的财产依法需要办理
登记等手续的，应当办理有关手续。
2.赠与可以附义务。赠与附义务的，受赠人应当按照约定履行义务。
3.因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与人应当承担
损害赔偿责任。赠与的财产有瑕疵的，赠与人不承担责任。附义务的赠与，
赠与的财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任。
赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承担损

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 清华北大学霸带你考注会

害赔偿责任。
4.赠与合同成立后，赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者
家庭生活的，可以不再履行赠与义务。

（二）赠与合同的撤销
1.任意撤销
赠与人基于赠与合同的无偿性及单务性特征，在赠与财产的权利转移之
前可以撤销赠与。但具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同
或者经过公证的赠与合同，不得撤销赠与。对于这类赠与合同，如果赠与人
不交付赠与的财产的，受赠人可以要求交付。.

2.法定撤销
指当受赠人有忘恩行为时，无论赠与财产的权利是否转移，赠与是否具
有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质或者经过公证，赠与人或者赠与人
的继承人、法定代理人可以撤销赠与的情形。
（1）赠与人的撤销权
受赠人有下列情形之一的，赠与人可以行使撤销权：（1）严重侵害赠与
人或者赠与人的近亲属；⑵对赠与人有扶养义务而不履行；（3）不履行赠与
合同约定的义务。
行使期限：赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起 1 年
内行使。
（2）赠与人的继承人、法定代理人的撤销权
因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力的，赠与人
的继承人或者法定代理人可以撤销赠与。
行使期限：赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权，自知道或者应当
知道撤销原因之日起 6 个月内行使。
如果是法定撤销情形，则撤销权人撤销赠与的，可以向受赠人要求返还
赠与的财产。

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 小白书——经济法

【典型例题】
【2017 多选】赠与合同履行后，受赠人有特定忘恩行为时，赠与人有权撤销
赠与合同。根据合同法律制度的规定，下列各项中，居于此类忘恩行为的有
（ ）。
A.受赠人严重侵害赠与人
B.受赠人严重侵害赠与人亲属
C.受赠人对赠与人有扶养义务而不履行
D.受赠人不履行赠与合同约定的业务
【答案】ACD
【解析】赠与人的撤销权：（1）严重侵害赠与人或其近亲属；（2）对赠与人
有扶养义务而不履行；（3）不履行赠与合同约定的义务。注意是近亲属而非
亲属，故 B 选项错误。

◆ 基础知识点 31：租赁合同

（一）租赁合同概述
1.租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。
租赁合同为有偿、双务、诺成合同。

2.租赁期限：法律规定租赁期限不得超过 20 年。超过 20 年的，超过部分无

效。租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订
之日起仍不得超过 20 年。

3.双方如果没有约定租赁期限时，租赁合同按不定期租赁处理。根据《合同法》
的规定，不定期租赁主要有以下几种情况：
（1）租赁期限 6 个月以上的，合同应当采用书面形式。当事人未采用书面形
式的，视为不定期租赁。
（2）当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照《合同法》的有关规
定仍不能确定的，视为不定期租赁。
（3）租赁期届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁
合同继续有效，但租赁期限为不定期。

4.对于不定期租赁，双方当事人均可以随时解除合同，但出租人解除合同应

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 清华北大学霸带你考注会

当在合理期限之前通知承租人。

（二）双方当事人的权利义务
1.承租人按照约定的方法或者租赁物的性质使用租赁物，致使租赁物受到损
耗的，不承担损害赔偿责任。承租人未按照约定的方法或者租赁物的性质
使用租赁物，致使租赁物受到损失的，出租人可以解除合同并要求赔偿损
失。

2.出租人应当履行租赁物的维修义务，但当事人另有约定的除外。承租人在
租赁物需要维修时可以要求出租人在合理期限内维修。出租人未履行维修
义务的，承租人可以自行维修，维修费用由出租人负担。因维修租赁物影
响承租人使用的，应当相应减少租金或者延长租期。

3.承租人经出租人同意，可以对租赁物进行改善或者增设他物。承租人未经
出租人同意，对租赁物进行改善或者增设他物的，出租人可以要求承租人
恢复原状或者赔偿损失。

4.承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人
与出租人之间的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人
应当赔偿损失。承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。

【关联知识点】合同相对性

5.在租赁期间因占有、使用租赁物获得的收益，归承租人所有，但当事人另有
约定的除外。

6.承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明
确，依照《合同法》的有关规定仍不能确定的，租赁期间不满 1 年的，应
当在租赁期间届满时支付；租赁期间 1 年以上的，应当在每届满 1 年时支
付，剩余期间不满 1 年的，应当在租赁期间届满时支付。

7.承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在
合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。

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 小白书——经济法

8.因第三人主张权利，致使承租人不能对租赁物使用、收益的，承租人可以要
求减少租金或者不支付租金。第三人主张权利的，承租人应当及时通知出
租人。

9.买卖不破租赁：租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的
效力。在掌握时要注意，所有的所有权让与均不破租赁，并非局限于买卖。

【关联知识点】抵押权

（三）租赁合同的解除与延期
1.因不可归责于承租人的事由，致使租赁物部分或者全部毁损、灭失的，承租
人可以要求减少租金或者不支付租金；因租赁物部分或者全部毁损、灭失，
致使不能实现合同目的的，承租人可以解除合同。
2.租赁物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人订立合同时明知该租赁
物质量不合格，承租人仍然可以随时解除合同。
3.租赁期届满，承租人应当返还租赁物。

【典型例题】
【2016 单选】乙承租甲的房屋，约定租赁期间为 2015 年 1 月 1 日至 2016 年
12 月 31 日。经甲同意，乙将该房屋转租给丙，租赁期间为 2015 年 6 月 1 日
至 2016 年 5 月 31 日。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是
（ ）。
A.甲有权直接向丙收取租金
B.甲和乙之间的租赁合同在转租期内失效
C.甲有权解除乙和丙之间的转租合同
D.若丙对房屋造成损害，甲有权向乙主张赔偿
【答案】D
【解析】承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人，承租人与出租
人的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当（向出租
人）赔偿损失。承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。在本
题中，乙经甲同意转租，甲、乙之间的租赁合同继续有效，而甲、丙之间并不
存在合同关系，甲只能根据甲、乙之间的租赁合同继续向乙收取租金，AB 选
项：错误；承租人“未经出租人同意”转租的，出租人可以解除合同，但本题的

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 清华北大学霸带你考注会

转租系经过甲同意，故 C 选项错误；承租人经出租人同意转租的，第三人对
租赁物造成损失时，出租人有权要求承租人赔偿损失（违约责任），故 D 选项
正确。

◆ 基础知识点 32：融资租赁合同

（一）融资租赁合同概述
1.典型的融资租赁关系涉及三方当事人，即出租人、承租人和出卖人，内容涉
及租赁和买卖两个方面。

2.其中的承租人和出卖人可以是同一主体。人民法院不应仅以承租人和出卖
人系同一人为由认定不构成融资租赁法律关系。

3.融资租赁合同应当采用书面形式。

4.如果承租人对于租赁物的经营使用应当取得行政许可，出租人未取得行政
许可的，不得以此为理由认定融资租赁合同无效。

5.承租人占有租赁物期间，租赁物毁损、灭失的风险由承租人承担，出租人要
求承租人继续支付租金的，人民法院应予支持。但当事人另有约定或者法
律另有规定的除外。

6.融资租赁的租赁物是出租人为承租人的使用而特别购入的，出租人根据承
租人对出卖人、租赁物的选择与出卖人订立买卖合同，出卖人按照约定向
承租人交付标的物，承租人享有与受领标的物有关的买受人的权利。承租
人检验标的物合格后出具验收合格通知书，并与出租人订立融资租赁合同，

75
 小白书——经济法

出租人据此向出卖人付款。出卖人违反合同约定的向承租人交付标的物的
义务，存在下列情形之一的，承租人可以拒绝受领租赁物：
（1）租赁物严重不符合约定的；
（2）出卖人未在约定的交付期间或者合理期间内交付租赁物，经承租人或者
出租人催告，在催告期满后仍未交付的。
承租人拒绝受领租赁物，未及时通知出租人，或者无正当理由拒绝受领
租赁物，造成出租人损失，出租人可以要求承租人承担损害赔偿责任。
出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由
承租人行使索赔的权利，出租人应当予以协助。承租人对出卖人行使索赔权，
不影响其履行融资租赁合同项下支付租金的义务，但承租人以依赖出租人的
技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物为由，主张减轻或者免除相应租
金支付义务的除外。
出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择订立的买卖合同，未经承租
人同意，出租人不得变更与承租人有关的合同内容。

7.出租人享有租赁物的所有权。承租人或者租赁物的实际使用人，未经出租人
同意不得转让租赁物或者在租赁物上设立其他物权。
出租人转让其在融资租赁合同项下的部分或者全部权利，受让方不得据此要
求解除或者变更融资租赁合同。

（1）承租人未经出租
8.有下列情形之一，出租人可以要求解除融资租赁合同：
人同意，将租赁物转让、转租、抵押、质押、投资入股或者以其他方式处
分租赁物的；（2）承租人未按照合同约定的期限和数额支付租金，符合合
同约定的解除条件，经出租人催告后在合理期限内仍不支付的；（3）合同
对于欠付租金解除合同的情形没有明确约定，但承租人欠付租金达到两期
以上，或者数额达到全部租金百分之十五以上，经出租人催告后在合理期
限内仍不支付的；（4）承租人违反合同约定，致使合同目的不能实现的其
他情形。
因出租人的原因致使承租人无法占有、使用租赁物，承租人可以请求解
除融资租赁合同。

9.融资租赁合同的租金，除当事人另有约定的以外，应当根据购买租赁物的大
部分或者全部成本以及出租人的合理利润确定。

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 清华北大学霸带你考注会

（二）双方当事人的权利义务
1.租赁物不符合租赁合同约定或者不符合使用目的的，出租人不承担责任，但
承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。
2.出租人应当保证承租人对租赁物的占有和使用。承租人占有租赁物期间，租
赁物造成第三人的人身伤害或者财产损害的，出租人不承担责任。
3.承租人应当妥善保管、使用租赁物，履行占有租赁物期间的维修义务。
4.承租人应当按照约定支付租金。承租人经催告后在合理期限内仍不支付租
金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租赁物。
5.出租人和承租人可以约定租赁期间届满租赁物的归属。对租赁物的归属没
有约定或者约定不明确，依照《合同法》的有关规定仍不能确定的，租赁
物的所有权归出租人。
当事人约定租赁期届满租赁物归承租人所有，承租人已经支付大部分租
金，但无力支付剩余租金，出租人因此解除合同收回租赁物的，收回的租赁
物的价值超过承租人欠付的租金以及其他费用的，承租人可以要求部分返还。

【典型例题】
【2014 年案例分析题-节选】乙于与丙签订合同当日，与甲签订了融资租赁合
同，但该合同未就租赁期届满后租赁物所有权归属作出约定。2013 年 5 月 1
日，丙依约向甲交付了机床。
【要求】甲和乙之间的融资租赁合同到期后，机床的所有权归属于谁？并说
明理由。
【答案】甲与乙之间的融资租赁合同到期后，机床的所有权归属于乙。根据
合同法律制度的规定，融资租赁合同的出租人和承租人对租赁物的归属没有
约定或者约定不明确的，合同到期后、租赁物的所有权归出租人。

◆ 基础知识点 33：普通合伙企业的概念

普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带
责任。

1.由普通合伙人组成
（1）普通合伙人，是指在合伙企业中对合伙企业的债务依法承担无限连带责
任的自然人、法人和其他组织。

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 小白书——经济法

（2）国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性事业单位、社会团体不
得成为普通合伙人。（“四大”不得成为普通合伙人，其他公司可以成为
普通合伙人）

2.除法律另有规定外，合伙人对合伙企业债务依法承担无限连带责任。
（1）连带责任
所有的合伙人对合伙企业的债务都有责任向债权人偿还，不管自己在合
伙协议中所确定的承担比例如何。一个合伙人不能清偿对外债务的，其他合
伙人都有清偿的责任。
当某一合伙人偿还合伙企业的债务超过自己所应承担的数额时，有权向
其他合伙人追偿。（对外连带+对内按份）
（2）无限责任
所有的合伙人不仅以自己投人合伙企业的资金和合伙企业的其他资金对
债权人承担清偿责任，而且在不够清偿时还要以合伙人自己所有的财产对债
权人承担清偿责任。

【关联知识点】法律关系的主体

◆ 基础知识点 34：普通合伙企业的设立

（一）普通合伙企业的设立条件（有人、有钱、有文件、有名称、有地点）
1.有两个以上合伙人
（1）合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。无民事行为能力人和
限制民事行为能力人不得成为普通合伙企业的合伙人。
（ 普通合伙人要对
外承担无限连带责任，故无民和限民无法成为普通合伙人。）
（2）国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体
不得成为普通合伙人。

【典型例题】
【2017 年单选】根据合伙企业法律制度的规定，下列关于普通合伙企业合伙
人的表述中，正确的是（ ）
A.国有企业不能成为合伙人
B.非法人组织不能成为合伙人

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 清华北大学霸带你考注会

C.公益性社会团体可以成为合伙人
D.限制民事行为能力的自然人可以成为合伙人
【答案】A
【解析】合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。无民事行为能力
人和限制民事行为能力人不得成为普通合伙企业的合伙人。国有独资公司、
国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。

2.有书面合伙协议
（1）合伙协议应当载明下列事项：合伙企业的名称和主要经营场所的地点；
合伙目的和合伙经营范围；合伙人的姓名或者名称、住所；合伙人的出
资方式、数额和缴付期限；利润分配、亏损分担方式；合伙事务的执行；
入伙与退伙；争议解决办法；合伙企业的解散与清算；违约责任等。
（2）合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权
利，履行义务。
（3）修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议
另有约定的除外。

3.有合伙人认缴或者实际缴付的出资
（1）合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出
资，也可以用劳务出资。
（2）合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评
估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定
评估机构评估。
（或协商或委托，但委托只能是全体委托，不能是某个合
伙人委托）
（3）合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协
议中载明。
（4）以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，需要办理财产权转
移手续的，应当依法办理。

【典型例题】
【2016 单选】根据合伙企业法律制度的规定，下列出资形式中，只能由全体
合伙人协商确定价值评估办法的是（ ）。
A.实物 B.劳务 C.知识产权 D.土地使用权

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 小白书——经济法

【答案】B
【解析】合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合
伙协议中载明。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出
资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委
托法定评估机构评估。

4.有合伙企业的名称和生产经营场所。
（1）普通合伙企业应当在其名称中标明“普通合伙”字样；
（2）经企业登记机关登记的合伙企业主要经营场所只能有一个，并且应当在
其企业登记机关登记管辖区域内。

5.法律、行政法规规定的其他条件。

◆ 基础知识点 35：普通合伙企业的财产

（一）合伙企业财产的构成
合伙企业的财产包括：1.合伙人的出资、2.以合伙企业名义取得的收益、
3.依法取得的其他财产。

（二）合伙企业财产的性质
合伙企业的财产具有独立性和完整性两方面的特征。
1.独立性：合伙企业的财产独立于合伙人，合伙人出资以后，一般说来，便丧
失了对其作为出资部分的财产的所有权或者持有权、占有权，合伙企业的
财产权主体是合伙企业，而不是单独的每一个合伙人。
2.完整性：合伙企业的财产作为一个完整的统一体而存在，合伙人依照合伙协
议所确定的财产收益份额或者比例。

（三）合伙企业财产份额的转让
1.内部转让（通知）
合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其
他合伙人。

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 清华北大学霸带你考注会

2.外部转让
（1）外部转让（约定→一致同意）
除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中
的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。
（2）外部转让其他合伙人的优先购买权
伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件
下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。

【典型例题】
【例题-2016 单选】某普通合伙企业的一名合伙人拟将其合伙财产份额转让给
合伙企业以外的人，但合伙协议对该事项的决定规则未作约定。根据合伙企
业法律制度的规定，下列关于该事项决定规则的表述中，正确的是（ ）。
A.须其他合伙人半数以上同意
B.须其他合伙人过半数同意
C.须其他合伙人 2/3 以上同意
D.须其他合伙人一致同意
【答案】D

3.财产份额出质（一致同意，不可以另有约定）
（1）合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；
（2）未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，
由行为人依法承担赔偿责任。

【典型例题】
【2017 单选】某普通合伙企业合伙人甲因个人借款，拟将其合伙财产份额质
押给债权人乙。根据合伙企业法律制度的规定，为使该质押行为有效，同意
质押的合伙人人数应当是（ ）。
A.超过全体合伙人的二分之一
B.超过全体合伙人的三分之二
C.超过全体合伙人的四分之三
D.全体合伙人
【答案】D
【解析】合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致

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 小白书——经济法

同意。

◆ 基础知识点 36：入伙和退伙

（一）入伙
1.新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依
法订立书面入伙协议
2.新合伙入对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任

（二）退伙
1.退伙原因
（1）自愿退伙
①协议退伙——合伙协议约定合伙期限的
在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（1）合伙
协议约定的退伙事由出现；（2）经全体合伙人一致同意；（3）发生合伙人难
以继续参加合伙的事由；（4）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。
②通知退伙——合伙协议未约定合伙期限
合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但
应当提前 30 日通知其他合伙人。
合伙人违反上述规定（协议退伙、通知退伙）退伙的，应当赔偿由此给
合伙企业造成的损失。
（2）法定退伙
①当然退伙
合伙人有下列情形之一的，当然退伙：
（1）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；
（2）个人丧失偿债能力；
（3）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销
或者被宣告破产；
（4）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；
（5）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。（记忆口诀：
两死两钱一资格）
此外，合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人
的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法

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 清华北大学霸带你考注会

转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限
制民事行为能力的合伙人退伙。
当然退伙以退伙事由实际发生之日为退伙生效日。
②除名退伙
合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：
（1）未履行出资义务；
（2）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；
（3）执行合伙事务时有不正当行为；
（4）发生合伙协议约定的事由。
对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之
日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到
除名通知之日起 30 日内，向人民法院起诉。

2.退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任（合
伙人退伙以后，并不能解除对于合伙企业既往债务的连带责任）

【典型例题】
1.【2015 多选】根据合伙企业法律制度的规定，下列各项中，属于普通合伙
企业的合伙人当然退伙情形的有（ ）。
A.经全体合伙人一致同意
B.个人丧失偿债能力
C.合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行
D.发生合伙人难以继续参加合伙的事由
【答案】BC
【解析】（1）普通合伙人当然退伙情形包括：①作为合伙人的自然人死亡或
者被依法宣告死亡；②个人丧失偿债能力（选项 B）；③作为合伙人的法人或
者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者被宣告破产；④法律
规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；⑤合伙人在
合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行（选项 C）；（2）选项 AD：
属于协议退伙。

2.【2014 单选】某普通合伙企业的合伙人包括有限责任公司甲、乙，自然人
丙、丁。根据合伙企业法律制度的规定，下列情形中，属于当然退伙事由的

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 小白书——经济法

是（ ）。
A.甲被债权人申请破产 B.丁因斗殴被公安机关拘留
C.丙被依法宣告失踪 D.乙被吊销营业执照
【答案】D
【解析】
（ 1）选项 AD：作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、
责令关闭、撤销，或者“被宣告破产”（而非被申请破产），当然退伙；
（2）选
项 BC：作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡（而非失踪、被拘留）。

◆ 基础知识点 37：特殊的普通合伙企业

在我们日常生活中，比如会计师事务所、律师事务所这样以专业知识和
专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构有一个特点就是每个合伙人带
领自己小团队进行业务开拓并完成相关工作；通常，其他合伙人对某个合伙
人的工作内容并不十分知晓，对其执业质量也无从把控，这就造成一个尴尬：
某个合伙人自己在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，如
果按照普通合伙企业的规则由全体合伙人承担无限连带责任，那么对于其他
合伙人不太公平，为了解决这类问题，我们引入了“特殊的普通合伙企业”
的概念。
在某个合伙人自己在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务
的情况下，他自己对此债务承担无限连带责任，而其他合伙人仅承担有限责
任——其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。当然，除了
这种特殊情形外的合伙企业的债务，仍然要求全体合伙人承担无限连带责任。

（一）特殊的普通合伙企业的概念
1.一般是以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，此种
合伙企业的责任分担形式不同于一般的普通合伙。
2.特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。

（二）特殊的普通合伙企业的责任形式
1.责任承担（有限责任与无限连带责任相结合）
（1）一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙
企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在
合伙企业中的财产份额为限承担责任。

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 清华北大学霸带你考注会

（2）合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合
伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。
2.责任追偿
合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企
业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造
成的损失承担赔偿责任。

（三）特殊的普通合伙企业的执业风险防范
特殊的普通合伙企业应当建立执业风脸基金、办理职业保险。

【典型例题】
1.【2013 单选】注册会计师甲、乙、丙共同出资设立一特殊的普通合伙制会
计师事务所。因甲、乙在某次审计业务中故意出具不实审计报告，人民法院
判决会计师事务所赔偿当事人 50 万元。根据合伙企业法律制度的规定，下列
关于该赔偿责任承担的表述中，正确的是（ ）。
A.以该会计师事务所的全部财产为限承担责任
B.甲、乙、丙均承担无限连带责任
C.甲、乙、丙均以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任
D.甲、乙承担无限连带责任，丙以其在会计师事务所中的财产份额为限承担
责任
【答案】D
【解析】一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成
合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在
合伙企业中的财产份额为限承担责任。

2.【2016 多选】根据合伙企业法律制度的规定，下列关于特殊的普通合伙企
业执业风险防范措施的表述中，正确的有（ ）。
A.企业可以选择建立执业风险基金或者办理职业保险
B.执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务
C.执业风险基金应当单独立户管理
D.企业应当从其经营收益中提取相应比例资金作为执业风险基金
【答案】BCD
【解析】选项 A：特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保

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 小白书——经济法

险。

◆ 基础知识点 38：公司的概念与特征

（一）公司的概念
1.公司是法人（独立的权名责）
（1）公司具有民事权利能力和行为能力，法律地位独立于股东和管理人员。
（权）
（2）除法律规定须经政府许可才能经营的项目外，公司可以自己名义从事章
程设定范围内的各种法律行为，行使民事权利。公司可以拥有自己的财
产，与他人签订合同，包括为他人提供担保，对外投资，起诉和应诉。
（名）
（3）公司以其全部财产对自己的债务承担责任。（责）

2.公司是营利性法人
以取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人，为营利法人。

3.公司股东通常承担有限责任
（1）有限责任：公司的债权人一般情况下不得向公司股东求偿，也即股东通
常无义务以自己的财产偿付公司债务。
（股东以出资额为限承担有限责任
vs 公司以自己的全部财产对自己的债务承担责任）

公司法人资格与股东有限责任的意义（法律人格、财产独立、有限责任）

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 清华北大学霸带你考注会

①公司拥有独立于股东的法律人格（也即法人资格），有其权利能力和行为能
力。
②公司可以拥有独立的财产，公司财产与股东财产互相独立。
③股东除了出资以外，不对公司的债务承担责任。
（2）例外：股东如滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重
损害公司债权人利益，应当对公司债务承担连带责任。

（二）公司的特征
公司具有独立人格、股东享有有限责任、股份可自由转让、董事会授权
下的集中管理、投资者所有，这是现代商事公司核心的五大特征。

（三）公司法人权利能力限制
1.对外投资的限制
公司向其他企业投资，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东
大会决议；公司章程对投资的总额及单项投资的数额有限额规定的，不得超
过规定的限额。

2.担保的限制
（1）公司为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东
大会决议；公司章程对担保的总额或者单项担保的数额有限额规定的，
不得超过规定的限额。
（2）公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大
会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决。

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 小白书——经济法

该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

3.借款的限制
股份有限公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提
供借款。

【典型例题】
【2013 年案例分析题-节选】2011 年 12 月 23 日，赵某向中国证监会书面举
报称：（1）甲公司的子公司乙公司曾向甲公司全体董事提供低息借款，用于
个人购房；（2）2011 年 4 月 1 日，公司召开的董事会通过决议为母公司丙公
司向银行借款提供担保，但甲公司并未公开披露该担保事项。
【要求】
（ 1）乙公司向甲公司的所有董事提供低息借款购房的行为是否合法？
并说明理由。（2）2011 年 4 月 1 日甲公司董事会通过的为丙公司提供担保的
决议是否合法？并说明理由。
【答案】（1）乙公司向甲公司所有董事提供低息购房借款的行为不合法。根
据公司法律制度的规定，公司不得通过子公司向高级管理人员提供借款。
（2）2011 年 4 月 1 日甲公司董事会通过的为丙公司提供担保的决议不合法。
根据公司法律制度的规定，公司为公司股东提供担保的，必须经股东会或者
股东大会决议。

◆ 基础知识点 39：股东的权利与义务

（一）股东权利
1.股东权利的概念
股东权利是股东基于股东资格而对公司及其组织机构享有的权利。股东
权利是一种成员权。成员权须于团体内部、依团体规则行使，脱离团体则失
其权能。而且，每一成员的权利必须受制于其他成员的权利。

2.股东权利的分类
（1）共益权：参与管理权，如股东大会参加权、提案权、质询权，在股东大会
上的表决权，股东大会召集请求权和自行召集权，了解公司事务、查阅
公司账簿和其他文件的知情权，提起诉讼权等权利。
（2）自益权：财产收益权，如股东依法从公司取得利益、财产或处分自己股

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 清华北大学霸带你考注会

权的权利，主要为股利分配请求权、剩余财产分配权、新股认购优先权、
股份质押权和股份转让权等。

3.股东权利的内容
（1）表决权
股东通过亲自出席或者委托代理人出席股东（大）会，对会议议决事项
有表示同意或者表示不同意的权利。除优先股股东外，这是股东固有的权利。
股东行使表决权时，一般是按照—股一票或者按照出资比例行使表决权。
法律有时也会对股东的表决权施加限制。如《公司法》规定：“股东出席
股东大会会议，所持每一股份有一票表决权。但是，公司持有的本公司股份
没有表决权。”《公司法》第十六条也规定，当公司为公司股东或者实际控制
人提供担保时，必须经股东会或者股东大会决议，该股东或者受实际控制人
支配的股东不得参加规定事项的表决。

（2）选举权和被选举权
股东有权通过股东（大）会选举公司的董事或者监事，也有权在符合法
定任职资格的条件下，被选举为公司的董事或者监事。

（3）依法转让股权或股份的权利
法律禁止股东出资获得公司股权后从公司抽逃投入资产，但允许股东为
了转移投资风险或者收回投资并获得相应的利益而转让其股权或者股份。

（4）查阅权
①有限责任公司股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会
议决议、监事会会议决议和财务会计报告，股东可以要求查阅公司会计账
簿。
股份有限公司股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东
大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告。
有限责任公司股东 股份有限公司股东

公司章程 查阅、复制 查阅

股东名册 （未提及） 查阅

公司债券存根 （未提及） 查阅

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 小白书——经济法

股东会会议记录 查阅、复制 查阅

董事会会议决议 查阅、复制 查阅

监事会会议决议 查阅、复制 查阅

财务会计报告 查阅、复制 查阅

会计账簿 查阅（没有复制） （未提及）

②公司章程或者股东间协议可以对查阅范围、方式等做出规定，但不得实质
性剥夺股东以公司法享有的查阅权。
③提出查阅请求者应当具备股东资格。
④诉权：股东依据公司法第三十三条、第九十七条或者公司章程的规定，起
诉请求查阅或者复制公司特定文件材料的，公司有证据证明原告在起诉时
不具有公司股东资格的，人民法院应当驳回起诉。但原告有初步证证明在
持股期间其合法权益受到损害的，有权请求依法查阅或者复制其持股期间
的公司特定文件材料。

（5）建议和质询权
股份有限公司的股东有权对公司的经营提出建议和质询，股东会或者股
东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人
员应当列席并接受股东质询。

（6）增资优先认缴权（仅有限公司股东有此项权利）
有限责任公司新增资本时，股东有权优先于股东以外的人，按照实缴的
出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的除
外。（约定→实缴比例）
股份有限公司发行新股，股东大会应当对向原有股东发行新股的种类及
数额作出决议。（股份有限公司中，股东并不当然享有新股优先认购权）

（7）股利分配请求权
①有限责任公司的股东按照实缴的出资比例分取红利，但全体股东约定不按
照出资比例分取红利的除外。
股份有限公司分配利润，按照股东持有的股份比例分配，但股份公司章
程规定不按照持股比例分配的除外。
②诉权及诉讼地位

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 清华北大学霸带你考注会

股东请求公司分配利润案件，应当列公司为被告。一审法庭辩论终结前，
其他股东基于同一分配方案请求分配利润并申请参加诉讼的，应当列为共同
原告。
③原则上不干预公司利润分配事务
股东提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会的有效决议，请求公
司分配利润，公司拒绝分配利润且其关于无法执行决议的抗辩理由不成立的，
人民法院应当判决公司按照决议载明的具体分配方案向股东分配利润。
股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议，请求公司分
配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求，但违反法律规定滥用股东权利导
致公司不分配利润，给其他股东造成损失的除外。

（8）提议召开临时股东（大）会和自行召集的权利
①提议召开：有限责任公司有代表 1/10 以上表决权的股东，可以提议召开临
时股东会会议；股份有限公司有单独或者合并持有公司 10%以上股份的股
东，有权请求召开临时股东大会。
②召集和主持：当董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东（大）
会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事
会或者监事不召集和主持的，有限责任公司代表 1/10 以上表决权的股东可
以自行召集和主持，股份有限公司连续 90 日以上单独或者合计持有公司
10%以上股份的股东可以自行召集和主持。

（9）临时提案权
股份有限公司有单独或者合计持有公司 3%以上股份的股东，可以在股
东大会召开 10 日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案
后 2 日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内
容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项。

（10）异议股东股份回购请求权
①有限责任公司
有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按
照合理的价格收购其股权：
公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本
法规定的分配利润条件的；

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 小白书——经济法

公司合并、分立、转让主要财产的；
公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东
会会议通过决议修改章程使公司存续的。
自股东会会议决议通过之日起 60 日内，股东与公司不能达成股权收购协
议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起 90 日内向人民法院提起诉讼。
②股份有限公司
异议股东股份回购请求权只是限于对股东大会作出的公司合并、分立决
持异议的情形。

（11）申请法院解散公司的权利
公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通
过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权 10%以上的股东，可以请
求人民法院解散公司。

（12）剩余财产的分配请求权
公司终止后，向其全体债权人清偿债务之后尚有剩余财产的，股东有权
请求分配。

【典型例题】
1.【例题-2016 多选】根据公司法律制度的规定，股份有限公司的下列文件中，
股东有权查阅的有（ ）。
A.公司债券存根 B.股东名册
C.董事会会议决议 D.公司会计账簿
【答案】ABC

2.【2015 单选】2014 年 1 月，自然人甲和乙设立丙有限责任公司，双方约定

甲出资 4 万元，乙出资 2 万元，对盈余分配无特别约定，截至 2014 年底，甲
实际缴付出资 1 万元，乙足额缴付出资，公司拟分配盈余 9 万元。根据公司
法律制度的规定，甲可以分得的盈余是（ ）。
A.6 万元 B.3 万元 C.4.5 万元 D.1.5 万元
【答案】B
【解析】有限责任公司的股东按照实缴的出资比例分取红利；但是，全体股
东可以事先约定不按照出资比例分取红利。本题中，公司未事先约定，则按

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 清华北大学霸带你考注会

照实缴的出资比例，甲可以分得 1/3×9=3 万元。

3.【2015 案例分析题-节选】孙某还对恒利发展通过置换方式出让主业资产持
反对意见，遂要求公司回购其持有的恒利发展的全部股份，被公司拒绝。
【要求】恒利发展是否有义务回购股东孙某所持公司的股份？并说明理由。
【答案】恒利发展没有义务回购股东孙某的股份。根据公司法律制度的规定，
股份公司股东仅在对股东大会作出的合并或者分立决议持异议的情况下，才
有权请求公司回购其股份，而本次交易未导致公司合并或分立，交易完成后
恒利发展继续存续。

（二）股东义务
1.出资义务
2.善意行使股权的义务
公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿
责任。
3.公司出现解散事由后，股东有组织清算的义务
（1）公司出现解散事由后，应在规定时间内组织清算；
（2）有限公司股东直接组成清算组，股份公司的清算组由董事组成或者由股
东大会确定的人员组成。
（3）有限公司股东、股份公司控股股东，未依法启动清算，损害债权人利益
的，应承担相应的民事责任。

◆ 基础知识点 40：董事、监事、高级管理人员

（一）公司董事、监事、高级管理人员的任职资格
1.高级管理人员：指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书
和公司章程规定的其他人员；
2.有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：
（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力。
（2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被
判处刑罚，执行期满未逾 5 年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满
未逾 5 年。
（3）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破

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 小白书——经济法

产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾 3 年。
（4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并
负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾 3 年。
（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。

（二）公司董事、监事、高级管理人员的法定义务
1.忠实义务
（1）公司董事、高级管理人员不得有下列行为：
①挪用公司资金；
②将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；
③违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资
金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；
④违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同
或者进行交易；
⑤未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公
司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；
⑥接受他人与公司交易的佣金归为己有；
⑦擅自披露公司秘密；
⑧违反对公司忠实义务的其他行为。
公司董事、高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有。

2.勤勉义务
（1）董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司
负有勤勉义务。
（2）董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公
司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。
（3）股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、
监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。董事、高级管理人员
应当如实向监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事提供有关情况
和资料，不得妨碍监事会或者监事行使职权。

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 清华北大学霸带你考注会

【典型例题】
【2015 单选】根据公司法律制度的规定，公司董事的下列行为中，涉嫌违反
勤勉义务的是（ ）。
A.擅自披露公司商业秘密
B.将公司资金以个人名义开立账户存储
C.无正当理由长期不出席董事会会议
D.篡夺公司商业机会
【答案】C
【解析】公司董事对公司负有忠实义务和勤勉义务；选项 ABD：均属于违反
忠实义务。

◆ 基础知识点 41：股份有限公司董事会

1.董事会的概念
董事会是依法由股东大会选举产生的董事组成，代表公司并行使经营决
策的常设机关。董事会是公司的决策机关。

2.董事会成员的组成
股份有限公司董事会的成员为 5 至 19 人。董事应当遵守前述有关董事义
务的规定。董事由股东大会选举产生。
董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通
过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。

3.董事的任期
董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过 3 年。董事任期届满，
连选可以连任。
董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于
法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和
公司章程的规定，履行董事职务。

4.董事会职权
董事会对股东大会负责，行使下列职权：
（1）召集股东大会会议，并向股东大会报告工作；

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 小白书——经济法

（2）执行股东大会的决议；
（3）决定公司的经营计划和投资方案；
（4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；
（5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；
（6）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；
（7）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；
（8）决定公司内部管理机构的设置；
（9）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任
或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；
（10）制定公司的基本管理制度；
（11）公司章程规定的其他职权。

5.董事会机构设置
（1）董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以
全体董事的过半数选举产生。董事长召集和主持董事会会议，检查董事
会决议的实施情况。副董事长协助董事长工作，董事长不能或者不履行
职务的，由副董事长履行职务；副董事长不能或者不履行职务的，由半
数以上董事共同推举一名董事履行职务。
（2）上市公司董事会可以按照股东大会的有关决议，设立战略、审计、提名、
薪酬与考核等专门委员会。专门委员会成员全部由董事组成，其中审计
委员会、提名委员会、.薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召
集人，审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士。

6.董事会会议的召开
（1）董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开 10 日前通知
全体董事和监事。
（2）提议召开董事会临时会议：
①代表 1/10 以上表决权的股东
②1/3 以上董事
③监事会
（3）董事长应当自接到提议后 10 日内，召集和主持董事会会议。董事会召开
临时会议，可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。
（4）董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。

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 清华北大学霸带你考注会

（5）董事会会议应由董事本人出席，董事因故不能出席，可以书面委托其他
董事代为出席，委托书中应载明授权范围。
（必须书面委托其他董事，而
不是能是路人甲）
（6）董事会作出决议必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决实行
一人一票。

7.记录
（1）董事会应当对会议所议事项的决定做成会议记录，出席会议的董事应当
在会议记录上签名。
（2）董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规
或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的
董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记
录的，该董事可以免除责任。

【典型例题】
1.【2017 年多选】甲有限责任公司未设董事会，股东乙为执行董事。根据公
司法律制度的规定，在公司章程无特别规定的情形下，乙可以行使的职权有
（ ）。
A.召集股东会会议
B.决定公司的投资计划
C.决定聘任公司经理
D.决定公司的利润分配方案
【答案】AC

2.【2015 单选】根据公司法律制度的规定，下列各项中，属于董事会职权的
是（ ）。
A.修改公司章程
B.决定有关董事的报酬事项
C.决定公司内部管理机构的设置
D.决定发行公司债券
【答案】C

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 小白书——经济法

3.【2013 案例分析题-节选】赵某担任甲上市公司总经理，并持有该公司股票
10 万股。钱某为甲公司董事长兼法定代表人。2011 年 7 月 1 日，钱某召集甲
公司董事会，9 名董事中有 4 人出席，另有 1 名董事孙某因故未能出席，书
面委托钱某代为出席投票；赵某列席会议。会上，经钱某提议，出席董事会
的全体董事通过决议，从即日起免除赵某总经理职务。赵某向董事会抗议称：
公司无正当理由不应当解除其职务，且董事会实际出席人数未过半数，董事
会决议无效。公司于次日公布了董事会关于免除赵某职务的决定。
【要求】甲公司董事会能否在无正当理由的情况下解除赵某的总经理职务？
并说明理由。
【答案】董事会可在无正当理由的情况下解除赵某的总经理职务。根据公司
法律制度的规定，董事会有权解聘公司总经理，并不需要理由。

◆ 基础知识点 42：一人有限责任公司

一个自然人股东或者一个法人股东可以设立有限责任公司。

（一）股东的特别规定
1.一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，禁止其设立多个一人有
限责任公司，而且该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公
司。（记忆口诀：计划生育+断子绝孙）
2.一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在
公司营业执照中载明。

（二）组织机构的特别规定
1.一人有限责任公司不设股东会。
2.法律规定的股东会职权由股东行使，当股东行使相应职权作出决定时，应当
采用书面形式，并由股东签字后置备于公司。

（三）审计的特别规定
一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经
会计师事务所审计。

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 清华北大学霸带你考注会

（四）有限责任的特别规定
一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应
当对公司债务承担连带责任。

【典型例题】
【例题-2016 单选】根据公司法律制度的规定，下列关于一人有限责任公司
（简称“一人公司”）的表述中，正确的是（ ）。
A.一个自然人只能投资设立一个一人公司，但该一人公司可以再投资设立新
的一人公司
B.一人公司的股东应当对公司债务承担连带清偿责
C.一人公司设立时，股东应当一次缴足公司章程规定的出资额
D.任一人公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资
【答案】D
【解析】（1）选项 A：一个自然人只能投资设立一个一人公司，而且该一人
公司“不能”再投资设立新的一人公司；
（2）选项 B：一人公司具有独立的法人
资格，股东对公司债务通常只承担有限责任。只有当股东不能证明公司财产
独立于股东自己财产时，股东才应对公司债务承担连带责任；
（3）选项 C：有
关一人公司股东应当一次缴足出资的规定，已经于《公司法》2013 年修正时
取消。

◆ 基础知识点 43：公司利润分配

（一）利润
1.公司应当按照如下顺序进行利润分配：
（1）弥补以前年度的亏损，但不得超过税法规定的弥补期限；
（2）缴纳所得税；
（3）弥补在税前利润弥补亏损之后仍存在的亏损；
（4）提取法定公积金；
（5）提取任意公积金；
（6）向股东分配利润。

2.公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司按照股东实缴
的出资比例分配，但全体股东约定不按照出资比例分配的除外；股份有限

99
 小白书——经济法

公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比
例分配的除外。

3.公司股东会、股东大会或者董事会违反规定，在公司弥补亏损和提取法定公
积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。

4.公司持有的本公司股份不得分配利润。

【典型例题】
【例题-2015 单选】2014 年 1 月，自然人甲和乙设立丙有限责任公司，双方
约定甲出资 4 万元，乙出资 2 万元，对盈余分配无特别约定，截至 2014 年
底，甲实际缴付出资 1 万元，乙足额缴付出资，公司拟分配盈余 9 万元。根
据公司法律制度的规定，甲可以分得的盈余是（ ）。
A.6 万元
B.3 万元
C.4.5 万元
D.1.5 万元
【答案】B
【解析】公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司按照股
东实缴的出资比例分配，但全体股东约定不按照出资比例分配的除外，故本
题甲和乙应按照实缴比例 1：2 来分配 9 万元盈余，甲可以分得 9×1/3=3（万
元）。

（二）公积金
1.公积金的分类
（1）盈余公积
盈余公积金是从公司税后利润中提取的公积金，分为法定公积金和任意
公积金两种。
①法定公积金按照公司税后利润的 10%提取，当公司法定公积金累计额为公
司注册资本的 50%以上时可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以
前年度亏损的，在依照规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补
亏损。
②任意公积金按照公司股东会或者股东大会决议，从公司税后利润中提取。

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 清华北大学霸带你考注会

（2）资本公积金是直接由资本原因形成的公积金，股份有限公司以超过股票
票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列
入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。

2.公积金的用途
公积金应当按照规定的用途使用，其用途主要如下：
（1）弥补公司亏损。公司的亏损按照国家税法规定可以用缴纳所得税前的利
润弥补，超过用所得税前利润弥补期限仍未补足的亏损，可以用公司税
后利润弥补；发生特大亏损，税后利润仍不足弥补的，可以用公司的公
积金弥补。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。
（2）扩大公司生产经营。公司可以根据生产经营的需要，用公积金来扩大生
产经营规模。
（3）转增公司资本。公司为了实现增加资本的目的，可以将公积金的一部分
转为资本。对用任意公积金转增资本的，法律没有限制；用法定公积金
转增资本时，转增后所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本
的 25%。

【典型例题】
1.【2017 单选】根据公司法律制度的规定，股份有限公司以超过股票票面金
额的价格发行股份所得的溢价款，应当列为（ ）。
A.未分配利润 B.盈余公积金
C.资本公积金 D.法定公益金
【答案】C
【解析】股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价
款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本
公积金。

2.【2013 年单选】根据公司法律制度的规定，对于股份有限公司溢价发行股
票所得溢价款，应采用的会计处理方式是（ ）。
A.列入法定公积金 B.列入资本公积金
C.列入任意公积金 D.列入盈余公积金
【答案】B
【解析】股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价

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 小白书——经济法

款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本
公积金。

◆ 基础知识点 44：首次公开发行股票的条件

（一）首次公开发行股票的条件
1.在主板和中小板上市的公司首次公开发行股票的条件
（1）发行人应当是依法设立且合法存续 3 年以上的股份有限公司。
有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续
经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。

（2）发行人已合法并真实取得注册资本项下载明的资产。发行人的注册资本
已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已经办
理完毕，发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。

（3）发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产
业政策。

（4）发行人最近 3 年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，
实际控制人没有发生变更。

（5）发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持
有的发行人股份不存在重大权属纠纷。

（6）发行人具备健全且运行良好的组织机构。

（7）发行人具有持续盈利能力。
发行人应当具有持续盈利能力，不得有下列影响持续盈利能力的情形：
①发行人的经营模式、产品或服务的品种结构已经或者将发生重大变化，并
对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响。
②发行人的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或者将发生重大变化，
并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影晌。
③发行人最近一个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者存在重大不确

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 清华北大学霸带你考注会

定性的客户存在重大依赖。
④发行人最近一个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资
收益。
⑤发行人在用的商标、专利、专有技术以及特许经营权等重要资产或技术的
取得或者使用存在重大不利变化的风险。
⑥其他可能对发行人持续盈利能力构成重大不利影响的情形。

（8）发行人的财务状况良好。
①财务管理规范。
发行人的内部控制在所有重大方面应是有效的，并由注册会计师出具了
无保留结论的内部控制鉴证报告。财务报表的编制符合企业会计准则和相关
会计制度的规定，在所有重大方面都公允地反映了发行人的财务状况、经营
成果和现金流量，并由注册会计师出具了无保留意见的审计报告。
②财务指标
发行人发行股票并上市的财务指标应当达到以下要求：
第一，最近 3 个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币 3000 万元，
净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据。
第二，最近 3 个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币
5000 万元；或者最近 3 个会计年度营业收入累计超过人民币 3 亿元。
第三，发行前股本总额不少于人民币 3000 万元。
第四，最近一期期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权
等后）占净资产的比例不高于 20%。
第五，最近一期期末不存在未弥补亏损。
③依法纳税。发行人依法纳税，各项税收优惠符合相关法律法规的规定。发
行人的经营成果对税收优惠不存在严重依赖。
④发行人不存在重大偿债风险，不存在影响持续经营的担保、诉讼以及仲裁
等重大或有事项。
⑤财务资料真实完整。

（9）发行人不存在法定的违法行为。
发行人存在下列情形之一的，构成首次发行股票并上市的法定障碍：
①最近 36 个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券；或
者有关违法行为虽然发生在 36 个月前，但目前仍处于持续状态。

103
 小白书——经济法

②最近 36 个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法
规，受到行政处罚，且情节严重。
③最近 36 个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚
假记载、误导性陈述或重大遗漏；或者不符合发行条件以欺骗手段骗取发
行核准；或者以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作；
或者伪造、变造发行人或其董事、监事、高级管理人员的签字、盖章。
④本次报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。
⑤（发行人）涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见。
⑥严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。

2.在创业板上市的公司首次公开发行股票的条件
（1）发行人是依法设立且持续经营 3 年以上的股份有限公司。
有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续
经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。
（2）最近 2 年连续盈利，最近 2 年净利润累计不少于 1000 万元；或者最近 1
年盈利，最近 1 年营业收入不少于 5000 万元。净利润以扣除非经常性损
益前后孰低者为计算依据。
（3）最近一期期末净资产不少于 2000 万元，且不存在未弥补亏损。
（4）发行后股本总额不少于 3000 万元。
（5）发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产
权转移手续已办理完毕。发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。
（6）发行人应当主要经营一种业务，其生产经营活动符合法律、行政法规和
公司章程的规定，符合国家产业政策及环境保护政策。
（7）发行人最近两年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，
实际控制人没有发生变更。
（8）发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东所
持发行人的股份不存在重大权属纠纷。
（9）发行人具有完善的公司治理结构，依法建立健全股东大会、董事会、监
事会以及独立董事、董事会秘书、审计委员会制度，相关机构和人员能
够依法履行职责。发行人应当建立健全股东投票计票制度，建立发行人
与股东之间的多元化纠纷解决机制，切实保障投资者依法行使收益权、
知情权、参与权、监督权、求偿权等股东权利。
（10）发行人会计基础工作规范，财务报表的编制符合企业会计准则和相关会

104
 清华北大学霸带你考注会

计制度的规定，在所有重大方面公允地反映了发行人的财务状况、经营
成果和现金流量，并由注册会计师出具无保留意见的审计报告。
（11）发行人内部控制制度健全且被有效执行，能够合理保证公司财务报告的
可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果，并由注册会计师出具
无保留结论的内部控制鉴证报告。
（12）发行人的董事、监事和高级管理人员具备法律、行政法规和规章规定的
资格，了解股票发行上市相关法律法规，知悉上市公司及其董事、监事
和高级管理人员的法定义务和责任，且不存在下列情形：
①被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的。
②最近 3 年内受中国证监会行政处罚，或者最近 1 年内受到证券交易所公开
谴责的。
③因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查，
尚未有明确结论意见的。
（13）发行人及其控股股东、实际控制人最近 3 年内不存在损害投资者合法权
益和社会公共利益的重大违法行为。发行人及其控股股东、实际控制人
最近 3 年内不存在未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行证券，
或者有关违法行为虽然发生在 3 年前，但目前仍处于持续状态的情形。

◆ 基础知识点 45：股票上市条件和程序

（一）股票上市条件和程序
1.股票上市条件
股份有限公司申请股票上市，应当符合下列条件：
（1）股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行。
（2）公司股本总额不少于人民币 3000 万元。
（3）公开发行的股份达到公司股份总数的 25%以上；公司股本总额超过人民
币 4 亿元的，公开发行股份的比例为 10%以上。
（4）公司最近 3 年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。

2.股票上市程序
申请证券上市交易，应当向证券交易所提出申请，由证券交易所依法审
核同意，并由双方签订上市协议。不过，证券交易所并不直接接受发行人的
申请。按照规定，申请证券上市，首先应当聘请具有保荐资格的机构担任保

105
 小白书——经济法

荐人，由其负责向拟申请上市的证券交易所保荐该证券，然后证券交易所才
会接受申请进行审核。

◆ 基础知识点 46：公司债券的一般理论

（一）公司债券的概念
1.公司债券的概念
公司依照法定程序发行、约定在一定期限内还本付息的有价证券。
2.公司债券的法律特征
（1）公司债券的持有人是公司的债权人，享有民法上规定的债权人的所有权
利，而股票的持有人则是公司的股东，享有《公司法》所规定的股东权
利。
（2）公司债券的持有人，无论公司是否有盈利，均有权请求公司按约定给付
利息，而股票持有人，则必须在公司有盈利时才能依法获得股利分配
（3）公司债券到了约定期限，公司必须偿还债券本金，而股票持有人仅在公
司解散时方可请求分配剩余财产。
（4）公司债券的持有人享有优先于股票持有人获得清偿的权利，而股票持有
人必须在公司全部债务清偿之后，方可就公司剩余财产请求分配。
（5）公司债券的利率一般是固定不变的，风险较小，而股票股利分配的高低，
与公司经营好坏密切相关，故常有变动，风险较大。
（6）对发行人的要求不同，股票只能由股份公司发行，而公司债券则既可以
由股份有限公司发行，也可以由有限责任公司发行。

（二）公司债券发行的种类
1.一般的公司债券和可转换公司债券
（1）一般公司债券发行也称为公司债券发行，这是指发行人依照法定程序，
向投资者发行的约定在 1 年以上期限内还本付息的有价证券的行为。
（2）可转换公司债发行是指发行人依照法定程序，向投资者发行的在一定期
间内依据约定的条件可以转换成股份的公司债券的行为。

2.记名公司债券和无记名公司债券
（1）记名公司债券是指在公司债券上记载债权人姓名或者名称的债券；
（2）无记名公司债券是指在公司债券上不记载债权人姓名或者名称的债券。

106
 清华北大学霸带你考注会

3.上市的公司债和非上市的公司债
（1）上市的公司债是指发行之后可以在依法设立的证券交易所挂牌交易的公
司债券；
（2）非上市的公司债是指发行之后不在证券交易所挂牌交易的公司债券，但
债券持有人也可以转让该债券，只是不能在证券交易所进行买卖。

4.公开发行的公司债券与非公开发行的公司债券
（1）公开发行的公司债券是指符合规定条件的公司债券可以向公众投资者公
开发行，也可以仅面向合格投资者公开发行。
公开发行的公司债券应当在证券交易所上市交易或者全国中小企业股份
转让系统转让，但发行环节和交易环节的投资者适当性要求应当保持一致。
（2）非公开发行的公司债券应当向合格投资者发行，并不得采用公告、公开
劝诱和变相公开发行方式，每次发行对象不得超过 200 人。
非公开发行的公司债券可以申请在证券交易所、全国中小企业股份转让
系统、机构间私募产品报价与服务系统、证券公司柜台转让，转让仅限于合
格投资者范围内，转让后，持有同次发行债券的合格投资者合计不得超过 200
人。

◆ 基础知识点 47：公司债券的公开发行

（一）公司债券发行的一般规定
1.股东大会决议
发行公司债券，发行人应当依照《公司法》或者公司章程相关规定对以
下事项作出决议：
（1）发行债券的数量；
（2）发行方式；
（3）债券期限；
（4）
募集资金的用途；（5）决议的有效期；（6）其他按照法律法规及公司章程规
定需要明确的事项。
发行公司债券，如果对增信机制、偿债保障措施作出安排的，也应当在
决议事项中载明。

【关联考点】股东（大）会职权

2.发行的方式
（1）公司债券可以公开发行，也可以非公开发行。

107
 小白书——经济法

（2）上市公司、股票公开转让的非上市公众公司发行的公司债券，可以附认
股权、可转换成相关股票等条款。
（3）公开发行公司债券应当经过中国证监会核准。
（4）发行公司债券应当由具有证券承销业务资格的证券公司承销。取得证券
承销业务资格的证券公司、中国证券金融股份有限公司及中国证监会认
可的其他机构非公开发行公司债券可以自行销售。
3.公司债券的期限、面值和发行价格
公司债券的期限为 1 年以上，公司债券每张面值 100 元，发行价格由发
行人与保荐人通过市场询价确定。

（二）公司债券的公开发行
1.公开发行的条件
（1）公开发行公司债券，应当符合下列条件：
①股份有限公司的净资产不低于人民币 3000 万元，有限责任公司的净资产不
低于人民币 6000 万元。
②本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期期末净资产额的 40%。
③公司的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，募集的资金投向
符合国家产业政策。
④最近 3 个会计年度实现的年均可分配利润不少于公司债券 1 年的利息。
⑤债券的利率不超过国务院限定的利率水平。
⑥公司内部控制制度健全，内部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在
重大缺陷。

（2）资信状况符合以下标准的公司债券可以向公众投资者公开发行，也可以
自主选择仅面向合格投资者公开发行：
①发行人最近 3 年无债务违约或者迟延支付本息的事实；
②发行人最近 3 个会计年度实现的年均可分配利润不少于债券 1 年利息的 1.5
倍；
③债券信用评级达到 AAA 级；
④中国证监会根据投资者保护的需要规定的其他条件。
未达到上述规定标准的公司债券公开发行应当面向合格投资者；
仅面向合格投资者公开发行的，中国证监会简化核准程序。

108
 清华北大学霸带你考注会

（3）公司存在下列情形的，不得公开发行公司债券：
①前一次公开发行的公司债券尚未募足；
②对已发行的公司债券或者其他债务有违约或者迟延支付本息的事实，仍处
于继续状态；
③违反规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途；
④最近 36 个月内公司财务会计文件存在虚假记载，或公司存在其他重大违法
行为；
⑤本次发行申请文件存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏；
⑥严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。

（4）公开发行公司债券募集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏
损和非生产性支出。

（5）公开发行公司债券，应当委托具有从事证券服务业务资格的资信评级机
构进行信用评级。

2.公开发行的核准

3.公开发行的方式
（1）公开发行公司债券，可以申请一次核准，分期发行。自中国证监会核准
发行之日起，发行人应当在 12 个月内完成首期发行，剩余数量应当在 24
个月内发行完毕。
（2）公开发行公司债券的募集说明书自最后签署之日起 6 个月内有效。
（3）采用分期发行方式的，发行人应当在后续发行中及时披露更新后的债券
募集说明书，并在每期发行完成后 5 个工作日内报中国证监会备案。
（4）公开发行的公司债券，应当在依法设立的证券交易所上市交易，或在全
国中小企业股份转让系统或者国务院批准的其他证券交易场所转让。

【典型例题】
【2017 年单选】某上市公司 2013 年 5 月发行 5 年期公司债券 1000 万元、3
年期公司债券 1500 万元。2017 年 1 月，该公司鉴于到期债券已偿还且具备
再次发行债券的其他条件，计划再次发行公司债券。经审计，确认该公司 2016
年 12 月末净资产额为 9000 万元。根据证券法律制度的规定，该公司此次发

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 小白书——经济法

行公司债务的最高限额是（ ）。
A.3600 万元 B.2700 万元 C.2600 万元 D.1700 万元
【答案】C
【解析】公开发行公司债券的条件为本次发行后累计公司债券余额不超过最
近一期期末净资产额的 40%，目前该公司发行在外的债权为 2013 年 5 月发行
的 1000 万元（3 年期公司债券 1500 万元已经到期），故本次可以发行的最高
限额=9000×40%-1000=2600（万元）。

◆ 基础知识点 48：上市公司收购概述

（一）上市公司收购的概念
1.上市公司收购的概念：收购人通过在证券交易所的股份转让活动持有一个
上市公司的股份达到一定比例或通过证券交易所股份转让活动以外的其他
合法方式控制一个上市公司的股份达到一定程度，导致其获得或者可能获
得对该公司实际控制权的行为。
2.上市公司收购人的目的：获得对上市公司的实际控制权
3.实际控制
（1）投资者为上市公司持股 50%以上的控股股东；
（2）投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过 30%；
（3）投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上
成员选任；
（4）投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决
议产生重大影响；
（5）中国证监会认定的其他情形。
4.收购人可以通过取得股份的方式成为一个上市公司的控股股东，可以通过
投资关系、协议、其他安排的途径成为一个上市公司的实际控制人，也可
以同时采取上述方式和途径取得上市公司控制权。

【典型例题】
【2015 年多选】根据证券法律制度的规定，下列情形中，构成对上市公司实
际控制的有（ ）。
A.投资者为上市公司持股 56%的股东
B.投资者可以实际支配上市公司股份表决权的 40%

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 清华北大学霸带你考注会

C.投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会 1/3 成员选

任
D.投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议
产生重大影响
【答案】ABD
【解析】上市公司收购的目的在于获得对上市公司的实际控制权。有下列情
形之一的，表明已获得或者拥有上市公司控制权：（1）投资者为上市公司持
股 50％以上的控股股东；（2）投资者可实际支配上市公司股份表决权超过
30％；（3）投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半
数以上（≥1/2）成员选任；
（4）投资者依其可实际支配的上市公司股份表决
权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；（5）中国证监会认定的其他情
形。
　
（二）上市公司收购人
1.上市公司收购人的概念：上市公司收购人是指意图通过取得股份的方式成
为一个上市公司的控股股东，或者通过投资关系、协议、其他安排的途径
成为一个上市公司的实际控制人的投资者及其一致行动人。收购人包括投
资者及与其一致行动的他人。

2.一致行动人
如无相反证据，投资者有下列情形之一的，为一致行动人：
（1）投资者之间有股权控制关系；
（2）投资者受同一主体控制
（3）投资者的董事、监事或者高级管理人员中的主要成员，同对在另一个投
资者担任董事、监事或者高级管理人员；
（4）投资者参股另一投资者，可以对参股公司的重大决策产生重大影响；
（5）银行以外的其他法人、其他组织和自然人为投资者取得相关股份提供融
资安排
（6）投资者之间存在合伙、合作、联营等其他经济利益关系；
（7）持有投资者 30%以上股份的自然人，与投资者持有同一上市公司股份；
（8）在投资者任职的董事、监事及髙级管理人员，与投资者持有同一上市公
司股份；
（9）持有投资者 30%以上股份的自然人和在投资者任职的董事、监事及高级

111
 小白书——经济法

管理人员，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配
偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等亲属，与投资者持有同一上市公司股份；
（10）在上市公司任职的董事、监事、高级管理人员及其前项所述亲属同时持
有本公司股份的，或者与其自己或者其前项所述亲属直接或者间接控制
的企业同时持有本公司股份；
（11）上市公司董事、监事、高级管理人员和员工与其所控制或者委托的法人
或者其他组织持有本公司股份；
（12）投资者之间具有其他关联关系。
投资者认为其与他人不应被视为一致行动人的，可以向中国证监会提供
相反证据。

3.一致行动人应当合并计算其所持有的股份；投资者计算其所持有的股份，
应当包括登记在其名下的股份，也包括登记在其一致行动人名下的股份。
（持股合并计算）

4.有下列情形之一的，不得收购上市公司：
（1）收购人负有数额较大债务，到期未清偿，且处于持续状态；
（2）收购人最近 3 年有重大违法行为或者涉嫌有重大违法行为；
（3）收购人最近 3 年有严重的证券市场失信行为；
（4）收购人为自然人的，存在《公司法》第一百四十六条规定情形；
（5）法律、行政法规规定以及中国证监会认定的不得收购上市公司的其他情
形。

（三）上市公司收购中有关当事人的义务
1.收购人的义务
（1）报告义务
实施要约收购的收购人必须事先向中国证监会报送上市公司收购报告书。
在收购过程中要约收购完成后，收购人应当在 15 日内将收购情况报告中国证
监会和证券交易所。
（2）禁售义务
收购人在要约收购期内，不得卖出被收购公司的股票。
（3）锁定义务
①收购人持有的被收购的上市公司的股票，在收购行为完成后的 12 个月内

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不得转让。但是，收购人在被收购公司中拥有权益的股份在同一实际控制
人控制的不同主体之间进行转让不受前述 12 个月的限制，但应当遵守《收
购办法》有关豁免申请的有关规定。
②收购人通过集中竞价交易方式增持上市公司股份的，当收购人最后一笔增
持股份登记过户后，视为其收购行为完成。自此，收购人持有的被收购公
司的股份，在 12 个月内不得转让。
③在一个上市公司中拥有权益的股份达到或者超过该公司已发行股份的 30%
的，自上述事实发生之日起 1 年后，每 12 个月内增持不超过该公司已发行
的 2%的股份，该增持不超过 2%的股份锁定期为增持行为完成之日起 6 个
月。
（4）其他义务
收购人还应当履行守约义务、平等对待被收购公司所有股东的义务等。

2.被收购公司的控股股东或者实际控制人的义务
被收购公司的控股股东或者实际控制人不得滥用股东权利，损害被收购
公司或者其他股东的合法益。被收购公司的控股股东、实际控制人及其关联
方有损害被收购公司及其他股东合法权益的，上述控股股东、实际控制人在
转让被收购公司控制权之前，应当主动消除损害；未能消除损害的，应当就
其出让相关股份所得收人用于消除全部损害作出安排，对不足以消除损害的
部分应当提供充分有效的履约担保或安排，并依照公司章程取得被收购公司
股东大会的批准。

3.被收购公司的董事、监事、高级管理人员的义务
被收购公司的董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实义务和勤勉义
务，应当公平对待收购本公司的所有收购人。被收购公司董事会针对收购所
作出的决策及采取的措施，应当有利于维护公司及其股东的利益，不得滥用
职权对收购设置不适当的障碍，不得利用公司资源向收购人提供任何形式的
财务资助，不得损害公司及其股东的合法权益。

（四）上市公司收购的支付方式
上市公司收购可以采用现金、依法可以转让的证券以及法律、行政法规
规定的其他支付方式进行。

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 小白书——经济法

◆ 基础知识点 49：破产原因

1.破产的概念
破产是指对丧失清偿能力的债务人，经法院审理，强制清算其全部财产，
公平、有序地清偿全体债权人的法律制度。

2.破产的特征
（1）破产程序中的债务人已丧失清偿能力，不能对债权人履行全部清偿义务，
故须以破产方式解决对全体债权人的公平、有序清偿以及规范退出市场
的问题。
（2）破产清算是为全体债权人的利益而进行，属于债权的集体清偿程序。
（3）破产是对债务人财产等法律关系的全面清算，破产宣告后，破产人为企
业法人的，清算完成后将终结其民事主体资格。

3.破产原因
企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺
乏清偿能力。（外+内立法模式）
（1）不能清偿到期债务
下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：
①债权债务关系依法成立；
②债务履行期限已经届满；
③债务人未完全清偿债务。
（2）资产不足以清偿全部债务
债务人的资产负债表，或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产
不足以偿付全部负债的，人民法院应当认定债务人资产不足以清偿全部债务，
但有相反证据足以证明债务人资产能够偿付全部负债的除外。
（3）明显缺乏清偿能力债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，
人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：
①因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；
②法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；
③经人民法院强制执行，无法清偿债务；
④长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务；

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⑤导致债务人丧失清偿能力的其他情形。
相关当事人以对债务人的债务负有连带责任的人未丧失清偿能力为由，
主张债务人不具备破产原因的，人民法院应不予支持。

◆ 基础知识点 50：票据概述

（一）票据的概念和种类
1.票据的概念：出票人签发的、承诺由本人或者委托他人在见票时或者在票载
日期无条件支付一定金额给持票人的有价证券。我国法律上的“票据”是汇
票、本票和支票的合称。

2.票据的种类
（1）汇票：出票人签发的，委托付款人在见票时或者在指定日期无条件支付
确定的金额给收款人或者持票人的票据。
（2）本票：出票人签发的，承诺自己在见票时无条件支付确定的金额给收款
人或者持票人的票据。
（3）支票：支票是出票人签发的，委托办理支票存款业务的银行或者其他金
融机构在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。

（二）票据的特征
1.票据是债权证券和金钱证券
持票人可以就票据上所载的金额向特定票据债务人行使其请求权，其性
质是债权，所以票据是债权证券。就债权的标的而言，持票人享有的权利就
是请求债务人给付一定的金钱，所以票据是一种金钱证券。

2.票据是设权证券（依据出票行为创设票据权利）
所谓设权证券，是指权利的发生必须首先作成证券。票据上所表示的权
利，是由出票这种票据行为而创设，没有票据，就没有票据上的权利。

3.票据是文义证券
票据上的一切权利义务，都严格依照票据上记载的文义而定，文义之外
的任何理由、事项都不得作为根据。也就是说，票据上记载的文义即使有错，
通常也不得依据票据之外的其他证据变更或者补充。票据的这个特征主要是

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 小白书——经济法

为了保护善意持票人，以维护交易安全。

（三）票据的分类
1.委托票据与自付票据
根据出票人是否直接对票据付款，可作此种分类。
（1）委托票据：委托票据是指出票人不担任票据付款人，而是记载他人为付
款人的票据，如汇票和支票。但是，有的汇票也可能由出票人将自己记
载为付款人。
（2）自付票据：自付票据是指由出票人自己承担付款义务的票据，其典型是
本票。

2.即期票据与远期票据
根据票据所记载的到期日的不同，可作此种分类。
（1）即期票据：票据的到期日是“见票即付”，即持票人可以随时请求付款。此
种票据称为即期票据。
（2）远期票据：票据则并非持票人可以随时请求付款，而须在票据记载的特
定日期或者以一定方法计算的日期到来时，才有权请求付款。此种票据
称为远期票据。
按照我国法律的有关规定，本票、支票均为即期票据，汇票可以是即期
票据，也可以是远期票据。

（四）票据在经济上的职能
在生活中，特别是在商事活动之中，票据可以发挥不同的功能：
1.支付职能。票据记载的是金钱债权，可以替代现金作为支付方式，避免了运
送和清点现金的麻烦。正是因为票据以及其他支付结算方式的出现和普及，
我国法律上才可以严格限制现金在经济往来中的使用。

2.汇兑职能。异地之间需要支付金钱时，携带现金既不方便，也不安全。应付
款方可以签发或者转让票据给异地的收款方，从而使票据发挥汇兑的职能。
例如，甲公司为向异地的乙公司支付货款，可以将一定的金额交给开户银
行（ABC 银行），ABC 银行即签发一张以本行为出票人和付款人、以甲公
司为收款人的银行汇票，甲公司将该汇票背书转让给乙公司，乙公司即可
向 ABC 银行在当地的分支机构请求付款。

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3.信用职能。这是远期票据可以发挥的功能。例如，甲公司向乙公司购买货物，
需要对方立即交货，但是并无足够的资金用于立即付款。甲公司如果签发
一张 6 个月后到期的汇票给乙公司，就可以有 6 个月的时间来筹措资金，
其经济意义相当于获得了 6 个月的贷款。票据法上的追索权制度使得票据
权利人实现其权利的可能性大为增加，从而增强了票据的信用职能。

4.结算职能。结算职能又可称为债务抵销职能。互负票据债务的双方当事人，
可以不必分别实际支付票据金额，而可以在金额相同的范围内进行抵销，
从而简化了程序，减少了交易费用。

5.融资职能。对于远期票据来说，虽然票据权利人无权在到期日之前请求票据
债务人支付票据金额，但是可以在法律允许的范围内将票据权利转让给他
人，并从受让人处立即获得对价，或者将票据权利为他人设定质押，从而
达到融资的目的。

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