DERECHOS REALES DE GARANTIA

Los derechos reales de garantía otorgan a su titular un poder real sobre una cosa
ajena, como garantía del cumplimiento de una obligación, de tal forma que, si ésta
se incumple, puede el acreedor solicitar la venta en pública subasta de la cosa
gravada y cobrarse la deuda con el importe obtenido. Este derecho es oponible y
preferente a cualesquiera otros acreedores. En el caso de inmuebles la preferencia
se pospone por Ley al crédito de la Administración por los impuestos que gravan la
propiedad urbana - contribución urbana; transmisiones patrimoniales y actos
jurídicos documentados -; los gastos de la propiedad horizontal por la anualidad
corriente y la vencida; y la prima de los seguros sobre los propios bienes de los dos
últimos años.

La preferencia frente a cualesquiera otros acreedores sólo se obtiene si el derecho

está inscrito en el Registro de la Propiedad.

Los derechos reales de garantía regulados en nuestro Derecho son tres:

 Prenda.
 Hipoteca.
 Anticresis.

De los derechos mencionados únicamente la hipoteca y la anticresis pueden

suponer una garantía inmobiliaria.

HIPOTECA

Derecho real que grava un bien inmueble y que normalmente se utiliza para lograr
la financiación necesaria para su compra (aunque también se pueden hipotecar
bienes muebles). La hipoteca se inscribe en el Registro de la Propiedad.

El bien permanece en manos del propietario mientras este cumpla con sus
obligaciones; en caso contrario, el acreedor puede realizar la venta del bien para
cobrar el dinero que prestó.
Diferencia entre créditos y préstamos hipotecarios

El contrato que constituye una hipoteca debe ser registrado en el Registro de la

Propiedad a fin de que posea valor para terceros. En el caso de que el acreditado
incumpla con sus pagos se procede a una demanda, a una sentencia condenatoria
y al remate del inmueble. Así, en tanto contrato, una hipoteca solo impone obligación
al deudor y se encuentra reglamentada conforme a la ley.

Aspectos a tener en cuenta en una hipoteca

Los tres aspectos más importantes de una hipoteca son: el capital, que es el dinero
prestado por el banco y que suele ser menor al precio del inmueble para poder
cubrirse en un posible remate; el interés, que indica el porcentaje extra que se debe
pagar a la entidad que otorgó el préstamo y que puede ser fijo o variable; y
finalmente, el plazo, que es el tiempo que comprende la devolución del capital.

El proceso legal mediante el que se pierde el bien inmueble se denomina juicio

hipotecario. Para llegar a éste, los acreedores deben notificar al dueño de la
propiedad su intención de llevar a remate a la propiedad. En caso de llegar a una
situación complicada conviene negociar una venta rápida de la propiedad con la
entidad que prestó el capital.

Tipos de Hipoteca

Las hipotecas se pueden clasificar según varios aspectos: tipo de interés, por el tipo
de cuota, la tipología del bien inmueble que se financia, ...

1- En base al tipo de interés:

 Hipotecas a tipo fijo. Cuando el tipo de interés no varía durante todo el plazo
hipotecario pactado. Las cuotas son constantes durante toda la vida del
préstamo. Es una alternativa interesante si el tipo fijo pactado es lo
suficientemente atractivo para vincularnos con el banco a décadas vista; al
tener costes de subrogación muy altos (compensación por riesgo de tipo de
interés que pueden suponer un 4% o más), hay que analizar detenidamente
las condiciones antes de firmar.
  Hipotecas a tipo variable. Las cuotas mensuales son constantes durante
cada periodo de revisión, cambiando en base al tipo de referencia hipotecaria
cuando se revisa el interés. En España la mayoría de préstamos son de este
tipo, con un sistema de amortización de cuota constante o francés y tipo
variable.
 Hipotecas a tipo mixto. Pueden existir hipotecas que combinan un tipo fijo
con otro variable. Un porcentaje del interés variaría en función de un
referencial (normalmente el euribor) y el otro sería un interés fijo pactado.

2- Según el tipo de cuota:

Las hipotecas más habituales tienen una cuota se mantiene constante durante el
periodo de revisión del tipo de interés (sistema de amortización francés). La cuota
se recalcula cada año o semestre (los simuladores del Banco de España son muy
útiles para hacer este tipo de cálculos), habitualmente, en base a la evolución del
referencial más el diferencial aplicado. Las mensualidades se componen de una
parte de intereses y otra de amortización, que reduce el capital pendiente; en los
primeros años la parte de intereses es muy alta y la de amortización reducida,
cambiando esta proporción a medida que pasan los años.

 Cuota blindada, que a pesar de ser a tipo variable mantienen la cuota

constante durante toda la hipoteca, variando el plazo. Si el tipo de interés
aumenta, en lugar de subir la mensualidad, lo que aumenta es el plazo; lo
contrario ocurre si bajan los intereses.
 Cuota final, en la que un porcentaje de la deuda pendiente se paga en la
última cuota (sobre un 30%). La cuota resultante es menor que con el sistema
francés, pero tenemos que tener en cuenta que acabamos pagando muchos
más intereses, ya que durante todo el plazo del préstamo se aplican intereses
sobre la cuota final no amortizada, además del hecho de que al final de la
hipoteca hay que tener ahorrado ese importe para cancelar totalmente la
deuda.
 Interest only, muy utilizadas por determinadas nacionalidades extranjeras,
en las que durante toda la vida de la hipoteca no se amortiza capital y se
 pagan sólo intereses (carencia de capital). Vendría a ser una especie de
alquiler, pero con los riesgos y ventajas de ser propietario (en relación al
incremento o reducción del precio de la vivienda). Cuando acaba el préstamo,
la deuda pendiente es la misma que cuando se contrató, teniendo el cliente
que pagar el total al banco o vender antes de que ese momento se produzca.
 Cuota creciente, en la que la cuota crece un porcentaje fijo cada año
(normalmente un 1 o 2%), aparte de la variación normal de tipo variable de
cada revisión. Al principio se paga menos que con una cuota constante, pero
llegado un punto la cuota crece años a año en relación al sistema francés.

3- Según el cliente objetivo a las que van dirigidas:

 Las hipotecas para jóvenes. Financiación en condiciones más ventajosas

que las del mercado en general, para clientes con una edad inferior a 30 o
35 años. Según la competencia en el mercado, este tipo de financiación
diferenciada según edades puede existir o no.
 Las hipotecas para no-residentes (segundas residencias de residentes en
el extranjero). Dado que el cliente no reside en España, los criterios de
concesión son más estrictos y se suele exigir aportar ahorros para cubrir los
gastos y el 50% del precio de compra-venta del inmueble.
 Las reservadas a determinados colectivos: préstamos hipotecarios para
funcionarios, personal de aviación, empleados de grandes compañías, etc.

4- Según la tipología del bien inmueble que se financia:

 Hipotecas de pisos de bancos, cuando el inmueble que se financia procede

de la cartera de inmuebles adjudicados por una entidad financiera,
normalmente por adjudicación en subasta o pacto de dación en pago con
clientes que no han podido pagar su préstamo.
 Hipotecas para VPO públicas o privadas (viviendas de protección oficial).
Como particularidad mencionar que no se pueden vender a precio de
mercado, sino por el valor legal estipulado (pasados unos años se puede
intentar que se descalifiquen).
  Hipotecas sobre bienes urbanos y sobre bienes rústicos (si la vivienda
está debidamente legalizada).
 Hipotecas para suelo. Normalmente para financiar un terreno urbanizable y
construir sobre él.
 Para adquisición de una primera vivienda o vivienda habitual. Las mejores
ofertas hipotecarias se centran en este tipo de garantía, ya que es el
préstamo con menos mora del sistema.
 Para financiar una segunda residencia, cuando el cliente ya tiene
comprada su vivienda familiar. Es posible que nos exijan hipotecar ambas
viviendas, si solicitamos un porcentaje de tasación elevado.

5- Tipos de préstamos hipotecarios según su naturaleza:

 Subrogación de préstamo promotor. Cuando asumimos el préstamo

hipotecario que la entidad financiera otorgó al promotor que nos vende la
obra nueva.
 Subrogación de parte acreedora o hipotecas para cambio de banco. Es
la forma de mejorar las condiciones de nuestra hipoteca, cambiándolo de
entidad financiera.
 Reunificación de deudas, pasando a pagar una única cuota hipotecaria que
unifica los antiguos préstamos y deudas.
 Hipoteca inversa, en la que el propietario de la tercera edad que necesita
completar su pensión hipoteca su vivienda libre de cargas a cambio de una
renta mensual.
 Hipotecas en divisas y multidivisas. Son un producto muy arriesgado, ya
que podemos deber más dinero al cabo de los años a pesar de haber pagado
muchas cuotas, si el cambio de la divisa respecto al euro nos es
desfavorable. Solo hay que plantearse este tipo de financiación si somos
expertos en divisas, en ningún otro caso.
DEFINICIÓN

El término hipoteca proviene del latín hypotheca, que se origina en un vocablo

griego. La palabra se refiere a un inmueble que actúa como garantía del pago de un
crédito. Esto quiere decir que la finca queda en poder de su propietario, aunque el
acreedor está en condiciones de promover su venta en caso de que la deuda no
sea pagada en el plazo pactado.

Una hipoteca es un contrato mediante el cual un deudor deja como garantía un bien
(generalmente un inmueble) a quien le hace un préstamo (acreedor). De esta forma,
si el deudor no paga su deuda, el acreedor tendrá derecho a solicitar la venta del
bien para así poder cobrar lo que le deben. Por lo tanto, una hipoteca es un
instrumento de deuda que otorga un derecho real de garantía para el acreedor, que
utiliza un bien del deudor como colateral.

Usualmente las hipotecas se aplican sobre bienes inmuebles como casas o

terrenos, no obstante, también es posible generar una hipoteca sobre bienes
muebles como vehículos u obras de arte.

CARACTERÍSTICAS

1. Es un derecho real de los enumerados en relación al Artículo 822 del Código Civil
y es un derecho real que normalmente será inmueble conforme al Artículo 838 del
citado cuerpo legal.

2. Es un derecho accesorio o caución por cuanto necesita de un contrato principal.

En términos generales, podemos sostener que la hipoteca puede garantizar
obligaciones civiles o naturales puras y simples o sujetas a modalidad,
determinadas o indeterminadas, presentes o futuras

3. Constituye un principio de enajenación (o bien una enajenación condicional). Por

ello, para hipotecar se requiere capacidad para enajenar y no pueden darse en
hipoteca bienes embargados, porque su enajenación acarrea nulidad absoluta por
objeto ilícito.
4. Es una limitación del dominio, por cuanto el titular no puede ejercer éste en forma
plena.

5. La hipoteca es indivisible, y la indivisibilidad de la hipoteca tiene relación con 2

aspectos:

a) En relación al inmueble
b) En relación al crédito

EXTENSIÓN

De conformidad con el Artículo 830 del Código Civil, la hipoteca se extiende:

1. A las accesiones naturales y mejoras

2. A los nuevos edificios que el propietario construya y a los nuevos pisos que
levante sobre los edificios hipotecados.

3. A los derechos del deudor en los excesos de la superficie del inmueble;

4. A las indemnizaciones que se refieran a los bienes hipotecados, concedidas o

debidas al propietario por seguros, expropiación forzosa o daños y perjuicios

5. A las servidumbres y demás derechos reales a favor del inmueble. En virtud de

lo anterior, puedo señalar respecto a la hipoteca lo siguiente:

A. Que en la constitución de hipoteca se debe tomar en cuenta la existencia de

dos elementos que siempre están presentes que son la existencia de una
obligación que establece y desarrolla como independiente de la hipoteca y la
constitución de la hipoteca como un deseo de garantizar la obligación.
B. De conformidad con la legislación, el derecho real de garantía de hipoteca
puede ser simultáneamente un derecho real de disposición en relación con
el acreedor hipotecario, pero si del deudor hipotecario, aunque en la realidad
sucede, al contrario.
C. El derecho real de garantía hipotecaria, se encuentra fundamentado en la
legislación nacional, especialmente en la Constitución Política de la
República de Guatemala, el Código Civil, y la Ley de Bancos y Grupos
Financieros.
 D. Existen limitaciones que afectan derechos de los deudores hipotecarios,
conforme lo regula el Artículo 836 del Código Civil cuando establece que para
poder enajenar o hipotecar un bien que soporta el gravamen de hipoteca
bancaria, se debe obtener autorización previa del banco.

FORMALIDADES PARA CONSTITUIRLA

La hipoteca nace de un verdadero derecho real. Su nacimiento coincide con el

momento de inscripción del título. El documento público mediante el que se haya
constituido se inscribirá en el Registro de Propiedad. Por tanto, la inscripción
registral de la hipoteca tiene naturaleza constitutiva. El Art. 1875, Código Civil
apartad 1 dice que: "además de los requisitos exigidos en el artículo 1857, es
indispensable, para que la hipoteca quede válidamente constituida, que el
documento en que se constituya sea inscrito en el Registro de la Propiedad".

Los elementos formales de la hipoteca inmobiliaria son los siguientes:

Constitución en escritura pública: el Art. 145, Ley Hipotecaria establece que: "para
que las hipotecas voluntarias queden válidamente establecidas, se requiere: 1º. Que
se hayan constituido en escritura pública. 2º. Que la escritura se haya inscrito en el
Registro de la Propiedad".

Inscripción del título en el Registro de la Propiedad: según el Art. 159, Ley

Hipotecaria: "para que las hipotecas legales queden válidamente establecidas se
necesita la inscripción del título en cuya virtud se constituyan".

Las hipotecas legales, según el Art. 158, Ley Hipotecaria son: "sólo (...) las
admitidas expresamente por las leyes con tal carácter. Las personas a cuyo favor
concede la Ley hipoteca legal no tendrán otro derecho que el de exigir la
constitución de una hipoteca especial suficiente para la garantía de su derecho". La
constitución de las hipotecas legales requiere de la inscripción del título (Art. 159,
Ley Hipotecaria), es decir, que será necesario el otorgamiento de la escritura y su
posterior presentación en el Registro.

Las hipotecas voluntarias se constituyen mediante un contrato de préstamo

instrumentado en escritura pública, aunque también se pueden constituir por un acto
unilateral del dueño de los bienes sobre el que se constituya (Art. 141, Ley
Hipotecaria). En cuanto a la promesa de hipoteca, el Art. 1862, Código Civil
establece que: "La promesa de constituir prenda o hipoteca sólo produce acción
personal entre los contratantes, sin perjuicio de la responsabilidad criminal en que
incurriere el que defraudase a otro ofreciendo en prenda o hipoteca como libres las
cosas que sabía estaban gravadas, o fingiéndose dueño de las que no le
pertenecen".

BIENES Y DERECHOS NO HIPOTECABLES

No pueden hipotecarse los derechos de usufructo, de uso y habitación, las

servidumbres y los derechos hipotecarios. Tampoco las cosas inmovilizadas por
accesión, separadamente del inmueble al cual acceden; ni partes materiales de un
inmueble, si no constituyen fracciones determinadas de una extensión mayor,
susceptibles por sí mismas de constituir dominio independiente. El Artículo 834 del
Código Civil establece: “Los frutos no quedan incluidos en la hipoteca. Los bienes
de una finca sobre los cuales puede constituirse prenda agraria no quedarán
incluidos en la hipoteca salvo que estuvieren libres de gravamen al ejecutarse el
cumplimiento de la obligación”.

El Artículo 838 del mismo cuerpo legal, establece que bienes no pueden
hipotecarse, y estos son:

a) El inmueble destinado a patrimonio de familia

b) Los bienes adquiridos por herencia, legado o donación, cuando el causante
haya puesto dicha condición, pero esta no podrá exceder del término de cinco
años.
c) En el caso de los menores de edad el término anterior se cuenta desde que
cumplan la mayoría de edad.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HIPOTECARIO Y DEL DEUDOR

Obligaciones y derechos:

Tanto el acreedor como deudor tienen derechos y obligaciones en cuanto a la

extinción de la obligación contraída, en este caso se puede resumir en las que se
detallan a continuación: 4.9

Obligaciones y derechos del acreedor:

El acreedor está obligado a restituir la cosa objeto de garantía en la misma especie

y calidad. El acreedor está obligado a proporcionar al deudor los documentos
justificativos con los cuales se acrediten los pagos realizados en el tiempo
establecido. El acreedor como persona individual o jurídica está obligado a entregar
la carta de pago en la cual se acredite que la obligación contraída se extinguió. En
caso de falta de pago el acreedor está en su derecho de demandar la restitución de
la cosa objeto de la obligación. Por atraso en el pago a que el deudor está obligado,
el acreedor está en su derecho de cobrar intereses. No se puede obligar al acreedor
a aceptar cosa distinta de la que se debe. El acreedor que después de celebrado el
contrato cambia voluntariamente de domicilio, deberá indemnizar al deudor los
gastos que haga por este motivo para efectuar el pago, si la obligación debe
cumplirse en el domicilio del acreedor.

Obligaciones y derechos del deudor:

En los pagos periódicos la constancia de pago del último período hace presumir el
pago de los anteriores, salvo prueba en contrario. El pago de capital supone el de
los intereses, salvo que se hubiere aceptado el pago con la reserva expresa
correspondiente. El deudor de diversas obligaciones a favor del mismo acreedor,
tiene derecho a declarar al hacer el pago, a que deuda debe aplicarse.

SUBHIPOTECA

La exposición de motivos de la Ley Hipotecaria admitía la figura de la subhipoteca

al decir que el derecho de hipoteca, como los demás derechos reales enajenables,
es susceptible de ser hipotecado. La doctrina que siguió a la interpretación de
la legislación hipotecaria no dudó nunca en dar cara de naturaleza a esta figura, y
en la actualidad está recogida en el artículo 107.4, de la L.H. al decir que será
hipotecable el derecho de hipoteca voluntaria, pero quedando pendiente, la que se
constituya sobre él, de la resolución del mismo derecho. Esta figura también está
recogida, en materia de cancelación, por el artículo 175.4 del R.H. Lo que sucede
es que tanto el concepto como la estructura y efectos son difíciles de precisar.
Puede partirse de dos sistemas fundamentales para estructurar la figura: uno es el
sistema romano que admitía claramente la subhipoteca, entendiendo que en ella
existía una especie de subrogación del acreedor subhipotecario, en el ejercicio de
la hipoteca del deudor subhipotecario, y otro es el derechomoderno, en el que se
encuentran las legislaciones de Francia, Italia, Alemania, Suiza, Argentina,
Venezuela, que rechazan la posibilidad de la subhipoteca por considerar que
el derecho de hipoteca es inseparable del crédito que garantiza y, por lo tanto, no
puede ser susceptible de negociación aislada, existiendo únicamente
la prenda del créditohipotecario, que lleva como consecuencia el accesorio de
la hipoteca que lo garantiza.

HIPOTECA MOBILIARIA

La hipoteca mobiliaria es un derecho real de garantía que se constituye sobre una

lista limitada de bienes muebles especificada por la ley para asegurar el
cumplimiento de una obligación. La obligación garantizada consiste, normalmente,
en el pago de un crédito o préstamo.

En España, los bienes sobre los que puede constituirse hipoteca mobiliaria son los
que determina el artículo 12 de la Ley sobre hipoteca mobiliaria y prenda sin
desplazamiento de posesión de 16 de diciembre de 1954:

1. Los establecimientos mercantiles.

2. Los automóviles y otros vehículos de motor, así como los tranvías y vagones
de ferrocarril, de propiedad particular.

3. Las aeronaves.

4. La maquinaria industrial.
 5. La propiedad intelectual y la industrial.

LA PRENDA

La prenda es un derecho real accesorio de garantía que tiene como función

accesoria el asegurar al acreedor el cumplimiento y satisfacción de su crédito,
mediante un poder especial que se le confiere sobre la cosa pignorada.

Es requisito esencial de la prenda, la puesta en posesión del acreedor del bien

mueble ofrecido en garantía del crédito, que puede ser propiedad del deudor o de
un tercero, constituyéndose así, con ese desplazamiento de la posesión, la prenda
sobre el bien mueble entregado.

La prenda no otorga a quien la posee la posibilidad de venderla, puesto que la

prenda solo traslada la posesión y no el dominio del bien pignorado.

En el caso del derecho nicaragüense, cuando la deuda se encuentra en mora el

acreedor puede por vía judicial pedir ésta sea vendida en subasta pública, para con
el dinero resultante poder cubrir la deuda. En el caso de existir un remanente una
vez saldada la deuda, el remanente es propiedad del antiguo propietario de la cosa.

En España puede también efectuarse la realización (venta) del bien pignorado, por
conducto notarial.

En el caso de que el deudor cumpla con las obligaciones garantizadas por la prenda,
el acreedor pignoraticio deberá devolverle la posesión de la cosa dada en prenda,
en el mismo estado de conservación y uso que en el que le fue entregada.

DEFINICIÓN

La prenda era un derecho real de garantía, tenía como función asegurar al acreedor
el cumplimiento y satisfacción de su crédito, mediante un poder especial que se le
confiere sobre la cosa dada en garantía. El deudor entrega al acreedor un bien
mueble de su propiedad en garantía del crédito, constituyéndose la prenda sobre el
bien mueble entregado.
CLASIFICACIÓN

La prenda se clasifica en tres partes: en Prenda con Desplazamiento, en Prenda sin

desplazamiento y en Prenda Juridicial.

Prenda con Dessplazamiento

La Prenda con Desplazamiento es cuando el bien que se entrega como garantía es

cedido físicamente al acreedor o a un tercero (conocido como depositario) que
deberá de guardarlo. [Depositario: Persona que recibe el depósito en este contrato.
Asume como principal obligación la guarda y conservación de la cosa depositada.]

Prenda sin Desplazamiento

La Prenda sin Desplazamiento tiene como característica que el bien dado en

garantía, queda en poder del deudor.

La Prenda sin Desplazamiento plantea problemas de seguridad jurídica por falta de

publicidad a la hora de la salvaguarda de derechos de terceras personas. Al no ser
aparente la garantía, dada la ausencia de posesión del acreedor, podría darse el
caso de que un deudor venda la propiedad que utilizó para garantizar el crédito a
un tercero de buena fe, burlando el gravamen inicial.

Por ese motivo, la existencia de la prenda sin desplazamiento está limitada en los
ordenamientos jurídicos a aquellos bienes muebles que puedan, de alguna forma,
asimilarse a bienes inmuebles por su importancia económica y por la susceptibilidad
de ser inscritos en registros públicos. Por ejemplo, podría ser el caso de
automóviles, vagones de tren, o aeronaves.

En esos casos es necesaria la inscripción en un registro público2 como requisito

constitutivo del derecho de prenda sin desplazamiento y para que éste pueda ser
ejercitado eficazmente ante terceros de buena fe.
Prenda Jurídica

La Prenda Jurídica se entiende entregado jurídicamente el bien al acreedor, cuando

queda en poder del deudor, pero procede únicamente respecto de bienes muebles
inscritos, como es el caso de los vehículos, acciones u otros títulos registrables. A
esta prenda se le conoce en otras legislaciones como Hipoteca Mobiliaria.

Otras Clases de Prenda

 Prenda Industrial Toda persona natural o jurídica dedicada a la actividad

industrial, podrá constituir prenda industrial sobre maquinarias, equipos,
herramientas, medios de transporte y demás elementos de trabajo, así como
las materias primas, semi elaboradas, los envases y cualquier producto
manufacturado o en proceso de manufactura, manteniendo su tenencia y
uso.
 Prenda Mercantil La Prenda Mercantil es aquella prenda que tiene por
objeto asegurar el cumplimiento de una obligación comercial. Debe constar
siempre por escrito.
 Prenda Agrícola La Prenda Agrícola es otorgada por un agricultor o
ganadero, quien da en garantía equipos, maquinaria, herramientas e
instrumentos de labranza usados en la agricultura; ganado de toda especie
y sus productos; los frutos de cualquier naturaleza, ya se hallen pendientes
o separados de la planta; las maderas cortadas o por cortar.
 Prenda Minera La Prenda Minera puede darse en prenda todos los bienes
muebles destinados a la industria minera y los minerales extraídos y/o
beneficiados de propiedad del deudor.
 Prenda de Transporte La Prenda de Transporte es otorgada por una
empresa de transporte legalmente constituida, sobre sus unidades de
pasajeros o de carga. La prenda es sin desplazamiento bajo la modalidad de
prenda jurídica y el contrato debe otorgarse por escritura pública e inscribirse
en el Registro de Bienes Muebles, Registro de Propiedad Vehicular de los
Registros Públicos, del lugar donde se encuentra matriculado el vehículo.
  Prenda Naval La Prenda Naval es constituida sobre maquinaria, equipos,
motores redes, herramientas y otros bienes muebles destinados a la
actividad naviera o pesquera.
 Bonos de Prenda Los Bonos de Prenda también conocidos como Warrant,
mediante el cual un Almacén General reconoce haber recibido en depósito
de su legítimo propietario, determinada mercadería, otorgando un Certificado
de Depósito, con el que se acredita la recepción de los bienes.
 Prenda Tacita La Ley presume que cuando un Banco que tiene en su poder
un bien prendado, concede otro crédito al mismo deudor, se entiende que
este segundo crédito se encuentra protegido por la misma garantía, bajo el
régimen de la prenda tácita, salvo estipulación en contrario (art. 170 de la Ley
GSF).

CONSTITUCIÓN

El Código civil únicamente contempla la constitución del derecho de prenda

mediante contrato. Pero también puede constituirse por usucapión (1).

El titular del derecho real de prenda es el acreedor de la obligación en cuya garantía

se ha constituido: acreedor pignoraticio.

El constituyente de la prenda, que grava con ella la cosa de su propiedad para

garantizar la obligación, lo es el propio deudor o un tercero, como prevé el último
párrafo del artículo 1.857 (2). 328

Este constituyente, como requisitos de capacidad, debe ser propietario de la cosa

pignorada y tener la libre disposición de la misma, según exigen los números 2.º y
3.º del artículo 1.857.

Se constituye la prenda sobre una cosa mueble (art. 1.864) poseíble (art. 1.863) y
enajenable (art. 1.858), como ya se ha dicho, y se constituye en garantía de toda
clase de obligaciones, como dice el artículo 1.861, ya sean puras, ya estén sujetas
a condición suspensiva o resolutoria.
Como elemento esencial a su propio concepto, es precisa la puesta en posesión de
la cosa pignorada al acreedor pignoraticio o a un tercero, salvo el caso especial de
la prenda sin desplazamiento. Artículo 1.863: Se necesita… que se ponga en
posesión de ésta (la cosa pignorada) al acreedor o a un tercero de común acuerdo.
Un acuerdo previo sin dicha entrega no produce más que obligación inter partes,
pero no derecho real, como se desprende del artículo 1.862.

No se exige más requisito formal que el del artículo 1.280: documento si la cuantía
excede de 1.500 pesetas, pero sin otro efecto que la posibilidad de compelerse a
otorgarlo, según el artículo 1.279, sin que afecte a su validez. Pero para que surta
efecto contra tercero, se precisa que conste por instrumento público la certeza de la
fecha, dispone el artículo 1.865 (3).

CONTENIDO, DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL ACREEDOR PRENDARIO Y

EL DEUDOR

Obligaciones del Acreedor:

 Obligación de guarda y conservación de la cosa: El acreedor prendario en

tanto que se hace tenedor de la cosa debe procurar la guarda y conservación
de la misma, pero a expensas del deudor, quien está obligado a su vez a
pagar los gastos necesarios para este efecto.

 Obligación de no usar la cosa gravada con prenda: El acreedor prendario no

tiene derecho a usar la cosa pignorada.

 Obligación de restitución de la prenda: Una vez pagada la obligación principal

en su totalidad el Acreedor prendario está obligada a restituir la cosa. Sin
embargo, tiene derecho de retención sobre la misma en caso que el deudor
no cumpla con su obligación de pagar los gastos de conservación de la cosa
y los perjuicios que se hubieran ocasionado, imputables a su culpa, con la
tenencia de la cosa.
Derechos del Acreedor.

 Derecho de conservar la cosa dada en prenda. No está obligado a la

restitución de la cosa sino hasta la verificación del pago íntegro de la
obligación garantizada, con sus accesorios, frutos etc.

 Derecho de retención del bien pignorado, en el entendido que una vez

pagada la deuda en su integridad, el acreedor puede retener la cosa si sufrió
perjuicios con ella, o incurrió en gastos de mantenimiento, porque es un
contrato bilateral imperfecto.

 Derecho de persecución y reivindicación de la tenencia material del bien

mueble.

 Derecho de inspección de la cosa gravada con prenda sin tenencia. Este

derecho es correlativo a la obligación del deudor de permitir la inspección de
la prenda.

Obligaciones del deudor prendario:

La prenda es un contrato unilateral, y como tal resulta obligada sólo una de las
partes, cual es el acreedor prendario, quien resulta obligado a restituir la cosa dada
en prenda una vez extinguida la obligación caucionada. No hay, por consiguiente,
obligación alguna para el deudor prendario. Pero excepcionalmente podría existir
obligación para el deudor cual sería la de pagar al acreedor las indemnizaciones por
los gastos en que éste haya incurrido para la conservación de la prenda, o bien por
los perjuicios que dicha prenda le hubiere causado. Art. 2396

En algunas prendas especiales (sin desplazamiento) tiene el deudor numerosas

obligaciones.

Mientras en la prenda común toca al A la conservación de la prenda, guardándola

como un buen padre de flia, en las prendas sin desplazamiento pesa sobre el D tal
obligación.
Son de cargo del D los gastos de conservación y custodia de la prenda; sus deberes
y responsabilidades serán los de un depositario (art.11 ley 4097, 32 Ley 5687 y 6
ley 4702).

EXTENSIÓN

1.- Por vía consecuencial

Siendo la prenda un contrato accesorio, si se extingue la obligación principal, la

prenda corre la misma suerte. Hay aquí una clara aplicación del principio de lo
accesorio.

2.- Por vía principal:

Se produce en aquellos casos en que se extingue la prenda, pero no la obligación

principal.

Se presenta ello:

a. Cuando operan los modos de extinguir del art.1567 sólo respecto de la

prenda.
b. Cuando se produce la destrucción fortuita y completa de la cosa empeñada.
Art. 2406ii1º.
c. Cuando el acreedor pasa a ser dueño de la cosa dada en prenda.
d. Es lógico que así sea, porque una persona no puede como caución de la
obligación de un tercero una cosa que le pertenece al acreedor. Art.
2406ii2º.
e. Extinción de la prenda en virtud de la condición resolutoria. En este caso, el
derecho del acreedor prendario se extingue, haya estado de buena o mala
fe. Esto es, haya sabido o ignorado la existencia de la condición resolutoria.
Este caso del art.2406 inc.
f. Cuando el acreedor abusa de ella, esto es, cuando la usa. Art2392ii3º.
g. El tercero dueño de la especie dada en prenda la reivindica (2390): prenda
de cosa ajena.
h. Por realización de la misma.