“Año de la consolidación del Mar de Grau”

Informe Nº 169-2016-GRT
Informe legal sobre la procedencia de aprobar la resolución que modifica la
norma “Procedimiento de Viabilidad de Nuevos Suministros de Gas Natural”,
aprobada mediante Resolución Osinergmin N° 056-2009-OS/CD

Para : Miguel Revolo Acevedo

Gerente de la División de Gas Natural (e)

Referencia : D-435-2015-GART

Fecha : 07 de marzo de 2016

RESUMEN

Mediante Decreto Supremo Nº 040-2008-EM se aprobó el Texto Único Ordenado del

Reglamento de Distribución de Gas Natural por Red de Ductos (en adelante
Reglamento de Distribución) en el cual se establecieron los lineamientos y criterios
básicos para la fijación de las tarifas por el servicio público de distribución de gas
natural y el otorgamiento de concesiones para la prestación de dicho servicio.

El literal b) del Artículo 42° del Reglamento de Distribución señalaba que el

Concesionario se encuentra obligado a brindar el Suministro1 de gas natural a quien lo
solicite, dentro de un plazo no mayor de sesenta (60) días en caso existiera la
infraestructura necesaria en la zona, o de doce (12) meses si no la hubiera, siempre
que el Suministro se considere técnica y económicamente viable de acuerdo al
Artículo 63° del citado Reglamento y al Procedimiento de Viabilidad.

El Procedimiento de Viabilidad es definido en el numeral 2.34 del Artículo 2° del

Reglamento de Distribución como un procedimiento definido y aprobado por el
Osinergmin para determinar la viabilidad técnica y económica de ampliar y/o extender
las redes de Distribución para atender a los interesados.

Es bajo el entorno normativo antes expuesto que, en cumplimiento de lo dispuesto por

el Reglamento de Distribución, Osinergmin aprobó el “Procedimiento de Viabilidad de
Nuevos Suministros de Gas Natural”, mediante la Resolución Osinergmin Nº 056-
2009-OS/CD.

Posteriormente, mediante Decreto Supremo N° 017-2015-EM publicado el 17 de junio

de 2015, se modificó el referido literal b) del Artículo 42° del Reglamento de
Distribución, cambiando los plazos para la prestación del servicio de distribución, con
lo cual en la actualidad, los Concesionarios están obligados a brindar el Suministro a
quien lo solicite dentro de un plazo no mayor de cuarenta y cinco (45) días en caso
existiera la infraestructura necesaria en la zona, o de doce (12) meses si no la hubiera.

Adicionalmente, el Decreto Supremo N° 017-2015-EM incorpora en la parte final del

Artículo 63° del Reglamento de Distribución un último párrafo que, en aras de dar
transparencia al mercado, dispone que la concesionaria deberá publicar en su portal
web la ubicación geo-referenciada de la red indicando sus características técnicas
relacionadas con la viabilidad para el suministro, así como la ubicación geo-

1
Reglamento de Distribución:
“2.24 Suministro: Es la actividad del Concesionario consistente en entregar Gas Natural a un Consumidor.”
referenciada de los consumidores que ya cuentan con el servicio de distribución en
dicha red.

De acuerdo a lo expuesto, Osinergmin elaboró el proyecto de modificación de la

Norma “Procedimiento de Viabilidad de Nuevos Suministros de Gas Natural”,
aprobada mediante la Resolución Osinergmin Nº 056-2009-OS/CD, con el objeto de
introducir las modificaciones efectuadas al Reglamento de Distribución por el Decreto
Supremo N° 017-2015-EM, así como otras modificaciones que resultan necesarias
para mejorar y/o precisar la aplicación de la norma.

La publicación del mencionado proyecto normativo fue dispuesta por la Resolución

Osinergmin N° 002-2016-OS/CD (en adelante “Procedimiento”), cuyo Artículo 2°
estableció un plazo de 15 días calendario para la recepción de opiniones y sugerencias
de los interesados. En el presente informe se analizan los aspectos legales contenidos
en las opiniones y sugerencias recibidas por parte de las empresas Contugas S.A.C.,
Gas Natural Fenosa Perú S.A. y Gas Natural de Lima y Callao S.A.

Habiéndose cumplido los requisitos de transparencia previstos en el marco normativo

vigente, y analizado los comentarios y sugerencias recibidas, se considera procedente
someter a evaluación y posterior aprobación por parte del Consejo Directivo de
Osinergmin, la publicación de la resolución que modifica la norma “Procedimiento de
Viabilidad de Nuevos Suministros de Gas Natural”, aprobada mediante Resolución
Osinergmin N° 056-2009-OS/CD.

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 Informe Nº 169-2016-GRT
Informe legal sobre la procedencia de aprobar la resolución que modifica la
norma “Procedimiento de Viabilidad de Nuevos Suministros de Gas Natural”,
aprobada mediante Resolución Osinergmin N° 056-2009-OS/CD

1) Antecedentes

1.1 De acuerdo con el Artículo 79° de la Ley Orgánica de Hidrocarburos que

norma las actividades de Hidrocarburos en el territorio nacional, aprobada
mediante Ley N° 26221, la distribución de gas natural por red de ductos
constituye un servicio público, cuya fijación tarifaria y supervisión de los
respectivos contratos de concesión se encuentra a cargo de Osinergmin.

1.2 El Artículo 80° de la referida Ley N° 26221 señala que el Ministerio de

Energía y Minas determinará la autoridad competente para regular el
servicio de distribución de gas natural por red de ductos y dictará el
reglamento que establecerá, entre otros aspectos, lo siguiente: a) Las
normas específicas para otorgar concesiones, b) La organización,
funciones, derechos y obligaciones de la autoridad competente de
regulación, c) Las normas para determinar los precios máximos al
consumidor y d) Las normas de seguridad.

1.3 En cumplimiento de lo señalado, mediante Decreto Supremo Nº 040-2008-

EM, se aprobó el Texto Único Ordenado del Reglamento de Distribución
de Gas Natural por Red de Ductos (en adelante “Reglamento de
Distribución”), en el cual se establecieron los lineamientos y criterios
básicos para la fijación de las tarifas de distribución de gas natural y el
otorgamiento de concesiones para la prestación de dicho servicio.

1.4 El literal b) del Artículo 42° del Reglamento de Distribución, señalaba que
el Concesionario se encuentra obligado a brindar el Suministro2 de gas
natural a quien lo solicite, dentro de un plazo no mayor de sesenta (60)
días en caso existiera la infraestructura necesaria en la zona, o de doce
(12) meses si no la hubiera, siempre que el Suministro se considere
técnica y económicamente viable de acuerdo al Artículo 63° del citado
Reglamento y al Procedimiento de Viabilidad.

1.5 El Procedimiento de Viabilidad es definido en el numeral 2.34 del Artículo

2° del Reglamento de Distribución como un procedimiento definido y
aprobado por el Osinergmin para determinar la viabilidad técnica y
económica de ampliar y/o extender las redes de Distribución para atender
a los interesados.

1.6 Bajo el entorno normativo antes expuesto, en cumplimiento de lo

dispuesto por el Reglamento de Distribución, Osinergmin aprobó el
“Procedimiento de Viabilidad de Nuevos Suministros de Gas Natural”,
mediante la Resolución Osinergmin Nº 056-2009-OS/CD (en adelante
“Procedimiento de Viabilidad”).

2
Reglamento de Distribución:
“2.24 Suministro: Es la actividad del Concesionario consistente en entregar Gas Natural a un
Consumidor.”

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 1.7 De otro lado, mediante Decreto Supremo N° 017-2015-EM (en adelante
Decreto 017) publicado el 17 de junio de 2015 se modificó el literal b) del
Artículo 42° del Reglamento de Distribución, cambiando los plazos para el
inicio de la prestación del servicio de distribución de gas natural por red de
ductos. Adicionalmente, en aras de dar transparencia al mercado, el
mencionado Decreto 017 dispuso que los concesionarios deberán publicar
en su portal web la ubicación geo-referenciada de la red indicando sus
características técnicas relacionadas con la viabilidad para el suministro,
así como la ubicación geo-referenciada de los consumidores que ya
cuentan con el servicio de distribución en dicha red.

1.8 Atendiendo al Principio de Legalidad que rige la actuación de los

organismos reguladores, resulta necesario modificar el “Procedimiento de
Viabilidad de Nuevos Suministros de Gas Natural”, aprobado mediante la
Resolución Osinergmin Nº 056-2009-OS/CD, a efectos de introducir las
modificaciones efectuadas al Reglamento de Distribución por el Decreto
Supremo N° 017-2015-EM, así como otras modificaciones que resultan
necesarias para mejorar y/o precisar la aplicación de la norma.

1.9 En tal sentido, de conformidad con lo previsto en el Artículo 14° del

Reglamento aprobado por Decreto Supremo N° 001-2009-JUS y en el
Artículo 25° del Reglamento General de Osinergmin, mediante Resolución
N° 002-2016-OS/CD (en adelante “Resolución 002”) se dispuso la
publicación del proyecto de modificación del Procedimiento de Viabilidad,
otorgándose un plazo para la recepción de opiniones y sugerencias de los
interesados.

1.10 Luego de la publicación de la Resolución 002, los interesados que

formularon sus opiniones y sugerencias fueron los siguientes:

- Contugas S.A.C. (en adelante “Contugas”), mediante correo electrónico

recibido con fecha 10 de febrero de 2016 a las 14:16 horas.

- Gas Natural de Lima y Callao S.A. (en adelante “Cálidda”), mediante

correo electrónico recibido con fecha 10 de febrero de 2016 a las 17:44
horas.

- Gas Natural Fenosa Perú S.A. (en adelante “Fenosa”), mediante

documento GG/2016-007 recibido con fecha 10 de febrero de 2016,
según Registro N° 1253-2016.

2) Análisis de aspectos legales contenidos en las opiniones y sugerencias

formuladas al proyecto de norma

A continuación se analizan los temas vinculados a aspectos jurídicos, sobre los

cuales se procede a resumir los comentarios pertinentes y a exponer el análisis
legal sobre los mismos, correspondiendo al área técnica complementar, en lo que
considere pertinente, el análisis de dichos comentarios. El análisis de los aspectos
técnicos será desarrollado en el Informe Técnico respectivo.

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 2.1. Comentarios de Fenosa

2.1.1. Comentario 1: Sobre el plazo para la evaluación técnica - económica de

las solicitudes de suministros

Refiriéndose al texto propuesto para modificar el numeral 13.3 del Procedimiento

de Viabilidad, Fenosa señala que no ha encontrado sustento técnico para distinguir
entre los plazos establecidos para la evaluación técnica - económica de las
solicitudes de suministros, entre las solicitudes de suministro de los residenciales
con los demás suministros, ya que las características y el procedimiento se aplican
de la misma manera para cualquier solicitud de suministro.

De otro lado, manifiesta que la legislación actual no define a un cliente residencial.

En efecto, el contrato de concesión correspondiente a la Concesión Sur Oeste no
distingue los clientes por usos, sino por volumen; por lo que no queda claro que
clientes cumplirán con esta característica.

Finalmente, señala que dicha distinción no se encuentra incluida en el Reglamento

de Distribución, por lo que no verificamos sustento legal para realizar esta
disposición.

Análisis

Si bien el Reglamento de Distribución no ha establecido una distinción en cuanto a

los plazos aplicables para dar respuesta a las solicitudes de suministro, ello no
implica que Osinergmin no pueda establecer plazos para dicha actuación, en
ejercicio de la función normativa que le ha sido otorgada de acuerdo con el Artículo
21° de su Reglamento General aprobado por Decreto Supremo N° 054-2001-PCM,
según el cual:

Artículo 21.- Definición de Función Normativa

Corresponde a OSINERG dictar de manera exclusiva y dentro de su
ámbito de competencia, reglamentos y normas de carácter general,
aplicables a todas las ENTIDADES y usuarios que se encuentren en
las mismas condiciones. Estos reglamentos y normas podrán definir
los derechos y obligaciones de las ENTIDADES y de éstas con sus
usuarios. (…)

En efecto, Osinergmin cuenta con facultades para establecer obligaciones

debidamente sustentadas a cargo de los agentes del sector regulado bajo su
ámbito de competencia, siempre que éstas se encuentren alineadas con los
objetivos del mismo.

Al respecto, el literal c) del Artículo 19° del Reglamento de Osinergmin establece

como objetivo específico de Osinergmin: “Velar por que los usuarios tengan
acceso a los servicios de electricidad y, transporte y distribución de gas natural, en
las mejores condiciones de calidad y oportunidad, cuidando que las tarifas de los
USUARIOS DE SERVICIO PUBLICO sean fijadas de acuerdo a los criterios
establecidos en la normatividad sobre la materia”.

En atención del objetivo señalado, resulta necesaria la determinación de plazos

máximos de atención de solicitudes de nuevos suministros, a fin de garantizar una
atención oportuna a los usuarios, pudiendo Osinergmin aprobar dicha obligación

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 en ejercicio de la función normativa antes mencionada. Por lo expuesto,
Osinergmin cuenta con sustento legal para aprobar la modificación bajo
comentario.

Por lo expuesto, no se aceptan los argumentos del concesionario.

2.1.2. Comentario 2: Sobre la publicación de información geo-referenciada

Fenosa señala que en Artículo 6° de la Resolución 002, se ha establecido

obligaciones relativas a la entrega de información mensual sobre ubicaciones geo-
referenciales, del recorrido de redes y de consumidores con servicio de
distribución.

Sobre este punto, indica que considera que dicha publicación resulta excesiva e
innecesaria.

Análisis

Sobre el particular, se precisa que respecto de la versión vigente del Artículo 16°
del Proyecto Normativo, el proyecto de modificación normativa únicamente ha
incorporado el requerimiento de que la información a ser publicada por el
Concesionario, se encuentre geo-referenciada. Dicha obligación constituye una
exigencia del Reglamento de Distribución como consecuencia de la modificación
efectuada por el Decreto 017 al Artículo 63° del Reglamento de Distribución, la
cual incorporó el siguiente texto:

“Artículo 63°:
(…)
El Concesionario publicará mensualmente información actualizada en
su portal web relacionada a la ubicación georreferenciada de la red
indicando sus características técnicas relacionadas con la viabilidad
para el suministro, así como la ubicación georreferenciada de los
consumidores que cuentan con el servicio de distribución de gas natural
en dicha red, en concordancia con las disposiciones que establezca el
OSINERGMIN.”

Como puede apreciarse, la obligación contenida en el Procedimiento de Viabilidad,

se ha limitado a recoger lo estipulado en el Reglamento de Distribución, por lo que
no se verifica la existencia de impedimento para mantener dicha disposición.

Por lo expuesto, se concluye que la disposición contenida en el Procedimiento de

Viabilidad sobre la publicación de información geo-referenciada se encuentra
acorde con el Reglamento de Distribución.

En tal sentido, no se acepta el comentario.

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 2.2. Comentarios de Contugas

2.2.1. Comentario 1: Sobre la Zona de Influencia

Contugas manifiesta que se debe aclarar la procedencia de considerar la

aplicación de la distancia mínima, de acuerdo al Reglamento de Distribución.
Asimismo, en cuanto a las concesiones que no cuentan con Planes Quinquenales
ni Anuales como Contugas, por ser concesiones en el que se considera un Plan
Mínimo de Cobertura y tarifas iniciales por los primeros 8 años, es importante que
se aclare sobre cuáles son los proyectos que se encuentran incorporados a la
base tarifaria.

Contugas considera que únicamente deben ser contemplados el número de

usuarios que sean contemplados como parte del Plan Mínimo de Cobertura, ya
que una vez sobrepasado el mismo no podría considerarse que existe viabilidad
económica, dado que las tarifas iniciales han sido establecidas en consideración a
este número de clientes.

Asimismo, Contugas propone revisar las implicancias de considerar extensiones de

red de 50 m, 150 m o 300 m. y señala que debe procurarse tener expansiones del
sistema según su curso de diseño proyectado y acordado en los respectivos
planes de expansión que se establezcan entre el Concesionario y el Estado.

Análisis

De acuerdo con el ordenamiento jurídico vigente, los Contratos de Concesión se

celebran con observancia de las leyes vigentes. Por ello, todos los contratos
incluyendo el suscrito por Contugas prescriben la sujeción del concesionario a las
Leyes Aplicables.

Conforme al Contrato de Concesión de Contugas se define Servicio como “el

Servicio público de Distribución a ser prestado por la Sociedad Concesionaria en el
Área de Concesión a través del Sistema de Distribución conforme a este Contrato
y las Leyes Aplicables (…)”. En el mismo sentido la cláusula 9.1 del Contrato
señala que: “El Servicio deberá ser prestado de acuerdo con los estándares de las
Leyes Aplicables, los estándares internacionales reconocidos en las Leyes
Aplicables y los estándares del Contrato, de manera tal de garantizar la calidad,
eficiencia y continuidad del Servicio”. La cláusula 9.12 establece por su parte que
“La Sociedad Concesionaria deberá dar cumplimiento a las demás obligaciones no
comprendidas en la presente cláusula, previstas en el TUO, el Reglamento y en las
demás Leyes Aplicables”.

Como se puede apreciar, el Concesionario se encuentra sujeto al cumplimiento de

todas las normas y procedimientos vigentes, lo que incluye al Reglamento de
Distribución y al Procedimiento de Viabilidad que complementa sus disposiciones
en lo referido a la atención de nuevos suministros.

Al respecto, debe tenerse presente que en el caso de Contugas, la empresa, al

igual que todos los concesionarios, se encuentra obligada a “(…) dar el servicio a
quien lo solicite dentro del Área de Concesión, en el Plazo y condiciones que
establezcan las Leyes Aplicables”; es decir, el propio contrato de conexión señala
que la dotación de nuevos suministros debe ceñirse a lo que establezca el marco
jurídico vigente, en particular el Reglamento de Distribución.

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 En tal sentido, el Procedimiento de Viabilidad constituye la norma complementaria
que permitirá definir éstos aspectos y que deberá ser aplicado por Contugas para
la evaluación de nuevos suministros.

Al respecto, la empresa solicita se precise cuáles son los proyectos que se

encuentran incluidos en la Base Tarifaria dado que dicha concesión no cuenta con
un Plan Quinquenal sino con un Plan Mínimo de Cobertura, el cual establece
metas de penetración residencial y no compromisos de infraestructura.

De acuerdo con la cláusula 3.2.2 del Contrato de Concesión de Contugas, la

empresa Concesionaria tiene la obligación de informar al Concedente, o a quien
éste designe, un cronograma detallado de la programación de las actividades de
construcción por periodos anuales de las obras del Plan Mínimo de Cobertura, el
cual se encuentra sujeto a fiscalización por parte de Osinergmin.

Como se puede apreciar, el Plan Mínimo de Cobertura sí se encuentra asociado a

una infraestructura determinada, por lo que resulta posible que el Plan Mínimo de
Cobertura y las obras asociadas a éste de acuerdo a lo informado por el
Concesionario al Concedente, sean considerados como un instrumento análogo al
Plan Quinquenal de Inversiones y Plan Anual para efectos de la aplicación del
Procedimiento de Viabilidad.

Por lo expuesto, no se acepta los argumentos del concesionario.

2.2.2. Comentario 2: Sobre el plazo para brindar el Servicio

Contugas señala que se debe especificar que el plazo establecido en la propuesta

de modificación del numeral 7.1 del Proyecto Normativo, será contabilizado cuando
se encuentre bajo la esfera de control del concesionario, debido que podrían
ocurrir situaciones en cada proceso de habilitación que dilatan el señalado plazo.
De acuerdo a ello, indica que se deben Incorporar causales de excepción debido
que los plazos indicados pueden ser afectados por factores externos al
concesionario. Por ejemplo:

a) Factores propios al usuario: demora en la formalización de información

requerida, demora en las instalaciones Internas ya que pueden ser elaboradas por
Instaladores independientes en plazos largos, No presentación de las solicitudes
de revisión y habilitación en plazos dentro de lo estipulado, no contar con la
disponibilidad de los equipos a utilizar para el proceso de habilitación por ser de
exportación, etc.

b) Factores de gobiernos regionales o municipales, donde no permiten intervención

de vías por tener obras ejecutadas recientemente y se demora el proceso de
habilitación y por ende no se cumplen los plazos solicitados.

c) Considerar que el plazo sea aplicable para los casos en que el predio solicitante
disponga de red en su frontis y discriminar el plazo para los clientes que
definitivamente no tienen red.

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 Concluye señalando que se podría contemplar el tener instrumentos de
comprobación como comunicaciones que demuestren los factores descritos, y la
diligencia del concesionario en cada caso.

Análisis

Sobre el particular, se precisa que de acuerdo con lo establecido en el literal b) del

Artículo 42° del Reglamento de Distribución3, el Concesionario tiene la obligación
de “Dar servicio a quien lo solicite dentro del Área de Concesión dentro de un
plazo no mayor de cuarenta y cinco (45) días en caso existiera la infraestructura
necesaria en la zona, o de doce (12) meses si no la hubiera, siempre que el
Suministro se considere técnica y económicamente viable de acuerdo al artículo 63
y al Procedimiento de Viabilidad. Los plazos se computaran a partir de la
suscripción del correspondiente contrato.”

Es decir, los plazos de atención de un nuevo suministro se computan desde la

fecha de suscripción del contrato, sin haberse establecido excepciones del
cómputo del plazo en el Reglamento indicado.

En tal sentido, dado que el Reglamento de distribución de gas natural establece los
plazos señalados en el proyecto de modificación del numeral 7.1 no corresponde
que el Procedimiento de Viabilidad incorpore las tres causales de excepción de
cómputo del plazo que solicita el Concesionario, ya que ello haría interrumpir el
cómputo de los plazos establecidos en el Reglamento.

Por lo expuesto, no se acepta el comentario.

2.2.3. Comentario 3: Sobre el Procedimiento para la Elaboración de los Estudios

Tarifarios sobre Aspectos Regulados de la Distribución de Gas Natural

Contugas solicita que se aclare la aplicación, dentro del Artículo 3° de la

Resolución N° 002-2016-OS/CD que modifica el Numeral 8.3 del Procedimiento
de Viabilidad vigente, del Numeral 12.3 de la norma “Procedimiento para la
Elaboración de los Estudios Tarifarios sobre Aspectos Regulados de la
Distribución de Gas Natural”.

Análisis

El Numeral 12.3 de la norma “Procedimiento para la Elaboración de los Estudios

Tarifarios sobre Aspectos Regulados de la Distribución de Gas Natural” establece
que “(…) si el concesionario percibe otros ingresos tarifarios que permiten
recuperar parte de los costos de inversión, operación y mantenimiento de la
concesión, se debe descontar dichos ingresos de la totalidad de los costos de la
concesión de tal forma que no se perciba un doble ingreso por la respectiva
inversión, operación o mantenimiento”.

Al respecto, el Numeral 12.3 referido define los principios y criterios adoptados por
el Organismo Regulador en la determinación de los diversos aspectos que se
encuentran regulados en la distribución de gas natural por red de ductos, siendo

3
Modificado por el Decreto Supremo Nº 017-2015-EM

Informe Nº 169-2016-GRT Página 9

 aplicado en los procedimientos regulatorios y/o revisiones tarifarias que
Osinergmin tiene a su cargo.

La incorporación del Numeral 8.3 en el Procedimiento de Viabilidad, solo tiene por

finalidad establecer la relación que tienen los pagos del Derecho de Conexión con
lo establecido en el Procedimiento para la Elaboración de los Estudios Tarifarios
sobre Aspectos Regulados de la Distribución de Gas Natural.

Por lo expuesto, no se acepta los argumentos del concesionario.

2.2.4. Comentario 4: Sobre el plazo para atender las solicitudes de Suministro

Contugas señala que no se debe reducir el tiempo para dar respuesta a las
solicitudes de suministros residenciales dado que dicho plazo puede modificarse
por factores externos tales como los descritos en el Comentario 2. Por tanto, indica
que el plazo de 15 días hábiles que señala el Reglamento de Distribución vigente
debería mantenerse.

Análisis

La empresa no ha remitido el sustento, en virtud del cual considera que el plazo

de 5 días hábiles establecido en el numeral 13.3 del Proyecto Normativo, para dar
respuesta a las solicitudes de nuevos suministros, no resulta suficiente.

De otro lado, cabe señalar que los factores que, según Contugas podrían
presentarse y que han sido descritos en el Comentario 2, no resultan aplicables
para el presente Artículo, toda vez que dichos factores se encuentran referidos a
situaciones que podrían retrasar el inicio de la prestación del servicio, mientras que
el plazo de 5 días a que se refiere el presente comentario es únicamente para dar
respuesta a las solicitudes de nuevos suministros.

En tal sentido, no se encuentra sustento legal que impida la reducción de los

plazos y que demuestre que los nuevos plazos resultan objetivamente
insuficientes.

Por lo expuesto, no se acepta el comentario.

2.2.5. Comentario 6: Sobre la publicación de información geo-referenciada

Refiriéndose a la propuesta de modificación del numeral 16.2 del Proyecto

Normativo, Contugas señala que se debe tener en consideración que mediante
Resolución Osinergmin N° 215-2015-OS/CD, se ha aprobado el proyecto de
“Procedimiento para la publicación mensual de Información georreferenciada de
Redes de distribución de gas natural”, en donde se establece la obligación de
publicar mensualmente la información que se detalla en el artículo bajo
comentario.

Por tanto, indica que no resulta viable que le mencionado se regule en la presente
norma, dado que generaría una duplicidad de regulación que no resulta
conveniente. Asimismo, señala que los aspectos solicitados no son técnicamente
viables ni convenientes publicar.

Informe Nº 169-2016-GRT Página 10

 Análisis

Sobre el particular, nos remitimos al análisis efectuado en el numeral 2.1.2 del

presente informe, donde se precisó que la disposición contenida en el
Procedimiento de Viabilidad sobre la publicación de información geo-referenciada
se encuentra acorde con el Reglamento de Distribución, por lo que no corresponde
ser retirada del proyecto de norma.

Adicionalmente, en relación a lo señalado por Contugas respecto al proyecto de

“Procedimiento para la publicación mensual de Información georreferenciada de
redes de distribución de gas natural y consumidores de gas natural”, se precisa
que la norma definitiva del mismo ha sido publicada con fecha 17 de febrero de
2016, mediante Resolución Osinergmin N° 031-2016-OS/CD, en donde se
estableció las disposiciones aplicables a la publicación mensual y entrega de
información a Osinergmin, a la ubicación geo-referenciada de redes de gas natural
y consumidores que cuentan con el servicio de distribución de gas natural en
dichas redes y, además, se precisó la información que debe publicar el
Concesionario y las características específicas con que debe contar dicha
información.

En tal sentido, la disposición contenida en el numeral 16.2 del Proyecto Normativo

constituye una referencia general a la obligación de publicar información geo-
referenciada contenida en el Reglamento de Distribución y no resulta incompatible,
ni excluye la aplicación de la Resolución Osinergmin N° 031-2016-OS/CD, la cual
reglamenta de manera específica tal obligación.

Por lo expuesto, se concluye que la disposición contenida en el Procedimiento de

Viabilidad sobre la publicación de información geo-referenciada se encuentra
acorde con el Reglamento de Distribución y no excluye la aplicación del
“Procedimiento para la publicación mensual de información georreferenciada de
redes de distribución de gas natural y consumidores de gas natural”; por lo que no
corresponde ser retirada del proyecto de norma.

Por lo expuesto, no se acepta el comentario.

2.2.6. Comentario 7: Sobre los plazos del Proyecto Normativo

Refiriéndose a los plazos previstos en la propuesta de modificación de los

numerales 16.3 y 17.4 del Proyecto Normativo, Contugas señala que para el
establecimiento de plazos, se debe tener en consideración lo mencionado en su
Comentario 2, en cuanto a los factores externos que pueden afectar el
cumplimiento de los mismos, y en tal sentido no es posible definir el plazo de 5
días hábiles para responder al interesado el resultado de la viabilidad.

Análisis

Sobre este punto nos remitimos al análisis efectuado en el numeral 2.2.2, respecto
al plazo para efectuar la evaluación técnico-económica de las solicitudes.

Informe Nº 169-2016-GRT Página 11

 2.2.7. Comentario 9: Sobre el plazo de devolución de Aportes

En relación a la propuesta de modificación del numeral 23.1 del Proyecto

Normativo, Contugas señala que se debería mantener el plazo de 12 meses para
la ejecución de una obra, cuyo aporte financiero ha sido completamente pagado
por el interesado, se debe mantener dado que hay factores externos que pueden
afectar a la atención del cliente.

Asimismo, señala que los dos últimos párrafos deberían eliminarse ya que hacen
referencia a la aplicación de la escala de multas por el hecho de no cumplir con
iniciar las obras en la fecha inicial de cronograma que se establece como
referencial y que en todo caso, como es normal, está sujeto a variaciones internas
y externas, siendo improcedente pretender aplicar sanciones por dichos desfases
tanto en las fechas de inicio como de la fecha de finalización.

De otro lado, respecto al plazo previsto en la propuesta de modificación del

numeral 23.2, señala que se deben mantener los 36 meses previstos en la norma
vigente ya que no ha sido publicado fundamento alguno para la reducción de este
y otros plazos contenidos en el proyecto.

Análisis

Sobre el particular, se precisa que el Reglamento de Distribución regula lo referido

al Aporte Financiero en el literal c) del Artículo 63a, donde establece expresamente
que “Si los interesados aportan el cien por ciento (100%) del costo de la ampliación
señalado en el inciso anterior, el tiempo de ejecución de la obra será como máximo
de nueve (9) meses.” Por ende lo señalado en el proyecto obedece a lo expuesto
en el artículo antes señalado.

En relación a la segunda y tercera parte del comentario, vinculadas al cronograma

para la ejecución del proyecto y al plazo para la devolución de los aportes, éstas
serán analizadas en el informe técnico respectivo.

Por lo expuesto, no se acepta el extremo del comentario vinculado a la reducción

del plazo para la ejecución de proyectos cuando el interesado efectúa Aportes
Financieros.

2.2.8. Comentario 10: Sobre los informes de sustento

En relación a la inclusión de los Informes emitidos por la Gerencia de Regulación

de Tarifas, Contugas señala que estos sean meramente referenciales, y que no
formen parte integrante de la norma. Lo anterior, se justifica en que, a decir de
Contugas, no se tiene acceso al informe técnico, así mismo no se tiene claridad de
cuál es la obligación explicita que deriva de la inclusión de dichos informes, y si los
hubiese, deben definirse de manera explícita dentro del cuerpo de la norma
proyectada.

Análisis

Sobre el particular, se precisa que los informes del Regulador son emitidos con el
fin de complementar la motivación que sustenta las decisiones del mismo. De
acuerdo a lo señalado, los informes técnico y legal emitidos junto con el Proyecto

Informe Nº 169-2016-GRT Página 12

 Normativo, constituyen parte integrante de la resolución que dispone la
modificación del Procedimiento de Viabilidad y no del Procedimiento de Viabilidad
en sí.

En efecto, la parte considerativa de la resolución que aprueba la modificación

normativa hace referencia también a los mencionados informes señalando que los
mismos contienen el análisis de las opiniones y sugerencias recibidas a la
publicación del proyecto de modificación publicado, y precisa que dichos informes
constituyen un complemento a la motivación que sustenta la decisión de
Osinergmin de modificar el Procedimiento de Viabilidad.

En dichos informes se encuentra mayor detalle de la motivación y sustento que

tuvo en consideración Osinergmin para modificar el Procedimiento de Viabilidad y
por tanto, pueden servir para clarificar el contenido de la norma y orientar el
sentido de su interpretación.

Adicionalmente, se precisa que los informes de sustento de las decisiones

adoptadas por el Regulador, son publicadas conjuntamente con las resoluciones
en la Página Web: www.osinergmin.gob.pe, por tanto, lo señalado por la empresa,
respecto a que se tiene acceso a los mismos, no resulta exacto.

Por lo expuesto, no se acepta el comentario.

2.3. Comentarios de Cálidda

2.3.1. Comentario 2: Sobre el plazo para brindar el Servicio

Cálidda señala que el Proyecto Normativo bajo comentario modifica el plazo

máximo de sesenta (60) a cuarenta y cinco (45) días hábiles con que cuenta el
Concesionario para brindar el servicio a quien se lo solicite en caso existiera
Infraestructura Necesaria en la Zona, manteniendo el plazo máximo de doce (12)
meses en caso no lo hubiera. Además, establece que estos plazos se computarán
desde la suscripción del respectivo contrato de suministro.

Sobre esta última precisión, indica que el artículo 4° de las recientemente

aprobadas Disposiciones para la Presentación de Información sobre Proyectos
Nuevos, Ampliaciones o Modificaciones en los Sistemas de Distribución de Gas
Natural mediante Resolución N° 282-2015-OS/CD, establece la obligación del
Concesionario de comunicar a Osinergmin con una anticipación no menor de diez
(10) días a la fecha de inicio de las actividades constructivas todo proyecto nuevo,
ampliación o modificación de redes de distribución que transporten gas natural a
una presión menor a veinte (20) barg. Lo anterior, involucra la imposibilidad del
Concesionario de iniciar la construcción sino hasta después de los mencionados
diez (10) días hábiles, debiendo estar éstos excluidos del inicio para el cómputo
del plazo.

Asimismo, señala que en la práctica se producen situaciones que impiden el

cumplimiento de los plazos de conexión en 45 días y 12 meses, esto a causa de
demoras en la obtención de los diferentes permisos municipales, ambientales, de
seguridad, arqueológicos, etc., pese a la actuación diligente del Concesionario.

Informe Nº 169-2016-GRT Página 13

 Por lo anterior, y considerando que el Concesionario debe encontrarse en actitud o
posibilidad de atender el suministro, solicita la siguiente precisión en el numeral
bajo comentario:

”7.1 Brindar el servicio a quien lo solicite en un plazo no mayor a

cuarenta y cinco (45) días hábiles en caso existiera la Infraestructura
Necesaria en la Zona; y no existiendo dicha infraestructura, en un
plazo que no excederá a doce (12) meses, siempre que el Suministro
se considere técnica y económicamente viable. Los plazos se
computarán desde la suscripción del respectivo contrato de
suministro y cumplimiento de las condiciones necesarias de acuerdo
a la normativa vigente para el inicio de actividades constructivas
(permisos municipales, certificación ambiental, permisos
arqueológicos y comunicación previa al Osinergmin)”.

Análisis

De acuerdo con el literal b) del Artículo 42° del Reglamento de Distribución4, el

Concesionario tiene la obligación de “Dar servicio a quien lo solicite dentro del
Área de Concesión dentro de un plazo no mayor de cuarenta y cinco (45) días en
caso existiera la infraestructura necesaria en la zona, o de doce (12) meses si no
la hubiera, siempre que el Suministro se considere técnica y económicamente
viable de acuerdo al artículo 63 y al Procedimiento de Viabilidad”, la misma norma
precisa que los plazos se computarán a partir de la suscripción del correspondiente
contrato.

La disposición señalada ha sido recogida en el proyecto de modificación al

Procedimiento de Viabilidad a fin de adecuar los plazos para la atención de nuevos
de suministros a lo establecido en el Reglamento de Distribución, no
correspondiendo que en dicho procedimiento se introduzcan excepciones o
supuestos que exoneren o limiten la responsabilidad del Concesionario en caso no
cumpla con prestar el servicio en los plazos establecidos en el Reglamento de
Distribución, ya que dichos aspectos escapan a los alcances y objetivos del
Procedimiento de Viabilidad.

Adicionalmente, Cálidda manifiesta que existen circunstancias que impiden el

cumplimiento de los plazos de conexión en 45 días y 12 meses, por lo que solicita
que el Procedimiento de Viabilidad precise que la prestación del servicio debe
hacerse previo cumplimiento de las condiciones necesarias de acuerdo a la
normativa vigente para el inicio de actividades constructivas (permisos
municipales, certificación ambiental, permisos arqueológicos y comunicación previa
al Osinergmin).

Al respecto, Cálidda, al igual que cualquier otro concesionario o persona jurídica

en general, por su sola existencia se encuentra sometida al cumplimiento de todas
las exigencias establecidas en el marco jurídico vigente, lo que incluye los
requisitos y condiciones constructivas, de seguridad, normas técnicas, medio
ambientales, para la conservación del Patrimonio Cultural, entre otras. Tal sujeción
a las normas vigentes se encuentra establecida, entre otros, en los siguientes
dispositivos:

4
Modificado por el Decreto Supremo Nº 017-2015-EM

Informe Nº 169-2016-GRT Página 14

 Reglamento de Distribución
“Artículo 1°.- Las disposiciones del presente Reglamento norman lo
referente a la actividad del servicio público de Distribución de Gas
Natural por Red de Ductos, incluyendo los procedimientos para otorgar
Concesiones, para fijar las Tarifas, normas de seguridad, normas sobre
protección del Ambiente, disposiciones sobre la autoridad competente
de regulación, así como normas vinculadas a la fiscalización.”

“Artículo 42°.- El Concesionario está obligado a:

(…)
j) Cumplir con las normas de seguridad y demás normas técnicas
aplicables.
(…)
m) Cumplir con las normas de conservación del ambiente y del
Patrimonio Cultural de la Nación.
(…)”

Contrato de Concesión de Cálidda

Numeral 1.3
“La Sociedad Concesionaria deberá igualmente diseñar, suministrar
bienes y servicios y construir las Obras del Plan de Crecimiento
Comprometido (Cláusulas 3.1.2 y 3.2.2.d) de conformidad con el
Contrato, el Reglamento y las Leyes Aplicables5, así como las demás
instalaciones para la prestación del Servicio, de conformidad con el
Reglamento y las Leyes Aplicables (…)”

Como puede apreciarse, la obligación de Cálidda y de cualquier otro concesionario

de observar los requisitos establecidos en las normas vigentes de manera previa y
durante la prestación del servicio se encuentra claramente establecida en el
ordenamiento jurídico, por lo que no se considera necesario introducir una
precisión adicional en tal sentido, en el Procedimiento de Viabilidad. Más aún, en el
supuesto de que se introduzca la precisión solicitada por Cálidda, la misma no
condicionaría o limitaría la obligatoriedad de los plazos para la atención de nuevos
suministros establecida en el Reglamento de Distribución ni la obligación de los
concesionarios de cumplir con todos los requisitos legales establecidos para la
realización de obras.

Sin perjuicio de lo señalado, en relación a la preocupación de Cálidda respecto a

posibles demoras que pudieran darse pese a la actuación diligente de los
Concesionarios, se precisa que si bien tal aspecto no corresponde ser regulado en
el Procedimiento de Viabilidad, el Reglamento de Distribución sí ha contemplado
tales supuestos estableciendo en el segundo párrafo del literal b) de su Artículo
42° que “El Concesionario deberá informar al Consumidor y a Osinergmin en caso
prevea que los plazos antes señalados [refiriéndose a los plazos máximos para dar
el servicio a quien lo solicite] para la ejecución de dichas actividades podrían
ampliarse por causas que se encuentren fuera de su control, las mismas que
deberán ser debidamente justificadas.”
5
Contrato de Concesión – Definiciones:
“Leyes Aplicables. Son las leyes, regulaciones y reglamentos emitidos por una Autoridad Gubernamental,
incluyendo normas complementarias, suplementarias, modificatorias y reglamentarias.”
Cabe precisar que la definición de Autoridad Gubernamental incluye a los Gobiernos Regionales y
Locales para sus respectivas jurisdicciones.

Informe Nº 169-2016-GRT Página 15

 Por lo expuesto, no se acepta el comentario.

2.3.2. Comentario 4: Sobre la publicación de información geo-referenciada

Cálidda señala que mediante Resolución N° 215-2015-OS-CD se publicó para

comentarios el proyecto de “Procedimiento para la publicación mensual de
información georreferenciada de redes de distribución de gas natural y
consumidores de gas natural”, documento sobre el cual formularon lo siguiente:

 Dado el esquema masivo de prestación del servicio y de contratación de

usuarios, resulta extremadamente complejo de implementar y por demás
costoso, la geo-referenciación de los consumidores residenciales.
 Los casos de clientes multifamiliares complicaría el registro de tal información
en una sola ubicación geo-referenciada, por lo que debería definirse la
obligatoriedad hasta la válvula de servicio únicamente.
 Los costos de implementar obligaciones como las contenidas en el Proyecto no
se encuentran reconocidas en la Tarifa.
 Es importante considerar las implicancias en la seguridad del sistema de
distribución, que tiene el publicar tal información de las redes en la página web,
habiéndose evidenciado esto anteriormente ante el Ministerio de Energía y
Minas.
 Los plazos establecidos en el proyecto, resultan extremadamente inviables,
puesto que la información requerida, así como el detalle y su complejidad ya
viene entregándose con un desfase de 03 meses, bajo el requerimiento del
VNR (en el caso de Cálidda)
 No es necesario la creación de nuevos sistemas informáticos no reconocidos
en la tarifa, para el registro de la información. Debería mantenerse el envío de
información según el sistema VNR

Considerando lo anterior, con la finalidad de obtener obligaciones claramente

definidas que resulten coherentes y evitar la sobrerregulación respecto de una
misma materia, Cálidda solicita que la obligación sobre este aspecto sea la que se
vaya a disponer en el texto que apruebe la versión final del “Procedimiento para la
publicación mensual de información georreferenciada de redes de distribución de
gas natural y consumidores de gas natural”.

Análisis

Sobre el particular, nos remitimos al análisis efectuado en los numerales 2.1.2 y

2.2.5 del presente informe, donde se precisó que la disposición contenida en el
Procedimiento de Viabilidad sobre la publicación de información geo-referenciada
se encuentra acorde con el Reglamento de Distribución y no excluye la aplicación
de la Norma “Procedimiento para la publicación mensual de información
georreferenciada de redes de distribución de gas natural y consumidores de gas
natural” ; por lo que no corresponde ser retirada del proyecto de norma.

Por lo expuesto, no se acepta el comentario.

Informe Nº 169-2016-GRT Página 16

 2.3.3. Comentario 9: Sobre el plazo para el suministro cuando se haya pagado
el 100% del aporte financiero

Cálidda señala que la propuesta de modificación del numeral 23.1 del

Procedimiento de Viabilidad, según la cual en caso el Interesado participe con un
Aporte Financiero del 100% del costo de la expansión del Sistema de Distribución
hasta su predio, el plazo máximo con que contaría el Concesionario para dotarle
con Suministro de Gas Natural sería de 9 meses, reduciendo de este modo en 3
meses el plazo actualmente regulado.

Sobre el particular, manifiesta que la asunción completa del costo de la expansión

del Sistema de Distribución con el Aporte Financiero (única opción por cuanto no
resulta posible asumir parcialmente este Aporte) no determina un menor plazo de
la obra. Cada obra tiene sus particularidades y dificultades (tiempo para obtención
de permisos municipales, arqueológicos, de seguridad, certificación ambiental,
tiempo de ejecución, disponibilidad de contratistas y personal, condiciones
técnicas, etc.). Así, cada proyecto es evaluado según sus características que
permite elaborar un cronograma con el Interesado que no supere los 12 meses
conforme se encuentra establecido desde el TUO del Reglamento de Distribución.

Análisis

El Reglamento de Distribución regula lo referido al Aporte Financiero en su Artículo

63a, el cual establece los principios que rigen su aplicación. El literal c) del referido
Artículo 63a establece expresamente que “Si los interesados aportan el cien por
ciento (100%) del costo de la ampliación señalado en el inciso anterior, el tiempo
de ejecución de la obra será como máximo de nueve (9) meses”.

En tal sentido, la reducción del plazo para la atención de suministros en los casos
en que se realicen Aportes Financieros tiene su origen en un mandato del
Reglamento de Distribución, por lo que no corresponde acoger el comentario de
Cálidda en el sentido de que la realización de Aportes Financieros no determina un
menor plazo de la obra.

En consecuencia, no se acepta el comentario de la empresa.

2.3.4. Comentario final: Sobre la realización de reuniones de trabajo

Con la finalidad de poder explicar de mejor manera sus comentarios formulados al

Proyecto y sus alternativas, Cálidda solicita que se le convoque a reuniones de
trabajo.

Análisis

En relación a este punto cabe señalar que como parte del mecanismo de
participación y transparencia para el ejercicio de la función normativa contemplada
en el literal c) del Artículo 3° de la Ley N° 27332, Ley Marco de los Organismos
Reguladores de la Inversión Privada en los Servicios Públicos, la cual comprende
la facultad de dictar normas que regulen los procedimientos a su cargo; la
normativa aplicable no exige la realización de reuniones de trabajo con los
administrados para la aprobación de normas donde se establezcan derechos y
obligaciones a cargo de estos.

Informe Nº 169-2016-GRT Página 17

 Adicionalmente, cabe indicar que el comentario de la empresa no se encuentra
vinculado con el contenido del Procedimiento publicado.

Por lo expuesto, no se acepta el comentario.

3) Procedencia de la publicación del Proyecto de modificación normativa

3.1 Osinergmin, dentro de su ámbito de competencia, ejerce la función

normativa contemplada en el literal c) del Artículo 3° de la Ley N° 27332,
Ley Marco de los Organismos Reguladores de la Inversión Privada en los
Servicios Públicos, la cual comprende la facultad de dictar normas que
regulen los procedimientos a su cargo. Por su parte, conforme al Artículo
21° del Reglamento General de Osinergmin, el Regulador dicta de
manera exclusiva y dentro de su ámbito de competencia, reglamentos y
normas de carácter general, aplicables a todas las Entidades y usuarios.
Estos reglamentos y normas podrán definir los derechos y obligaciones
de las Entidades y de éstas con sus usuarios.

3.2 Por otro lado, de conformidad con lo previsto con el Artículo 14° del
Reglamento aprobado por Decreto Supremo N° 001-2009-JUS, el
Regulador deberá disponer la publicación de los proyectos de normas de
carácter general que sean de su competencia, lo que incluye sus
modificatorias, en el diario oficial, en sus Portales Electrónicos o
mediante cualquier otro medio, en un plazo no menor de treinta días
antes de la fecha prevista para su entrada en vigencia, salvo casos
excepcionales, permitiendo que las personas interesadas formulen
comentarios en un plazo de quince días calendario, sobre las medidas
propuestas, los cuales, de acuerdo con el Artículo 25° del Reglamento
General de Osinergmin no tendrán carácter vinculante ni darán lugar a
procedimiento administrativo.

3.3 Asimismo, considerando que se han recibido y analizado las opiniones y

sugerencias de los interesados. En particular, en el presente informe se
han analizados los aspectos legales contenidos en las opiniones y
sugerencias recibidas, y en el informe elaborado por la División de Gas
Natural, los comentarios de naturaleza y especialidad técnica;
corresponde someter a la aprobación del Consejo Directivo de
Osinergmin, el proyecto de resolución que aprueba la modificación de la
Norma “Procedimiento de Viabilidad de Nuevos Suministros de Gas
Natural”, aprobada mediante Resolución Osinergmin N° 056-2009-
OS/CD.

3.4 El proyecto de resolución ha sido elaborado por el área técnica en

colaboración con la Coordinación Legal, el cual se encuentra apto para la
aprobación del Consejo Directivo.

4) Conclusión

4.1. Por las razones expuestas en el presente Informe, se considera procedente

someter a evaluación y posterior aprobación por parte del Consejo Directivo

Informe Nº 169-2016-GRT Página 18

 de Osinergmin la resolución que modificación de la Norma “Procedimiento
de Viabilidad de Nuevos Suministros de Gas Natural”, aprobada mediante
Resolución Osinergmin N° 056-2009-OS/CD.

4.2. El proyecto de resolución ha sido elaborado por el área técnica en

colaboración con la Coordinación Legal, habiéndose incorporado en el
mismo los aspectos de índole jurídica contenidos en el presente Informe.

[mcastillo] Firmado por: CASTILLO

SILVA Maria Del Rosario
(FAU20376082114)
Oficina: GRT - San Borja
Cargo: Coordinadora Legal
Fecha: 2016.03.07 16:20:55

/mnp/epv

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