SILENCIO ADMINISTRATIVO

A muchos puede sonarles la expresión «silencio administrativo» en referencia a la

resolución de un expediente en manos de Hacienda o de otro órgano de la administración
del Estado. El silencio administrativo supone la finalización de un procedimiento por falta
de respuesta por parte de la administración a las alegaciones presentadas por el
contribuyente. El silencio solo puede darse en procedimientos iniciados a instancia del
interesado o por su solicitud, no en aquéllos que promueve la administración pública. No
están sujetos al régimen de silencio los procedimientos de mediación, arbitraje y
conciliación, así como aquéllos terminados por pacto o convenio.

De conformidad con lo dispuesto en la Ley N” 21444, Ley del Procedimiento

Administrativo General, los procedimientos administrativos pueden ser clasificados en:
procedimientos de aprobación automática o de evaluación previa por la entidad, y este
último a su vez sujeto, en caso de falta de pronunciamiento oportuno, a silencio positivo o
silencio negativo: para lo cual cada entidad señala dichos procedimientos en su Texto Único
de Procedimientos Administrativos (TUPA).
El artículo 31 señala a qué procedimientos se le aplica la aprobación automática. En el 31.4
se señala expresamente que “Son procedimientos de aprobación automática, sujetos a la
presunción de veracidad, aquellos conducentes a la obtención de licencias, autorizaciones,
constancias y copias certificadas o similares que habiliten para el ejercicio continuado de
actividades profesionales, sociales, económicos o laborales en el ámbito privado, siempre
que no afecten derechos de terceros y sin perjuicio de la fiscalización posterior que realice
la administración.
Asimismo, el artículo 35 señala el plazo máximo del procedimiento administrativo de
evaluación previa, el cual no puede exceder de treinta (30) días hábiles, salvo que por Ley
se establezcan procedimientos cuyo cumplimiento requiera una duración mayor.
Por otro lado, el artículo 33" referido al silencio administrativo positivo en forma amplia
señala en su inciso 4 que será de aplicación a “Todos los otros procedimientos a instancia
de parte no sujetos al silencio negativo taxativo contemplado en el artículo siguiente salvo
los procedimientos de petición graciable y de consulta que se rigen por su regulación
específica”.
Al respecto, el artículo 34” numeral 34.1.1 señala que se aplicará el silencio administrativo
negativo. “Cuando la solicitud verse sobre asuntos de interés públicos, incidiendo en la
salud medio ambiente, recursos naturales, la seguridad ciudadana, el sistema financiero y
de seguros, el mercado de valores, la defensa nacional y el patrimonio histórico cultural de
la nación”.
Como se puede apreciar, en el numera 34.1.1 del artículo 34” se establecen los supuestos en
los que se aplica el silencio administrativo negativo en los procedimientos que involucran
actividades económicas. Sin embargo, tal como lo menciona Juan Carlos Morón Urbina, en
“Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General” que dicha disposición
“No significa que todos los procedimientos administrativos vinculados a estos sectores sean
de silencio negativo, sino que en estos temas las autoridades al calificar deben tener mucho
cuidado en la calificación a fin de mantener en esta categoría a aquellos que si expongan
significativamente el interés público”.
En el caso del Silencio Administrativo Positivo, los procedimientos administrativos
quedarán automáticamente aprobados en los términos en que fueron solicitados, si
transcurrido el plazo establecido máximo, a entidad no hubiera comunicado 648 Ley del
Silencio Administrativo
al administrado el pronunciamiento (numeral 188.1 de la Ley N° 27444). Asimismo, el
silencio administrativo tiene para todos los efectos el carácter de resolución que pone fin al
procedimiento (numeral 1BB 2 de la Ley N° 27444). Así, se considera otorgada en sentido
favorable la resolución instada, que no llegó a producirse de forma expresa.

SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO

El Silencio Positivo ha sido definido como “aquella ficción legal que produce todos los
efectos jurídicos de una resolución estimatoria de la solicitud del interesado”.
Se encuentra regulado en el artículo 64 de la LBPA, que dispone los elementos que deben
concurrir para su operatividad, teniendo presente que es siempre la actividad del interesado
la que gatilla sus efectos. Ello no significa que se produzca a voluntad de éste, sino que el
interesado puede o no invocar los efectos jurídicos a que da lugar el silencio administrativo.
Para que opere el silencio positivo, es necesario que se den los siguientes requisitos:
 Debe haber transcurrido el plazo que la ley establece para resolver una solicitud que
haya originado un procedimiento administrativo, sin que la Administración se hubiere
pronunciado sobre ella. Es importante destacar que la Contraloría General de la
República ha señalado que la ficción legal del Silencio administrativo positivo no rige
en cualquier tipo de peticiones, sino solamente en aquellas que dan lugar a un
procedimiento administrativo, esto es, una sucesión de actos trámite vinculados entre
sí, emanados de la Administración y de particulares, que tiene por finalidad producir
un acto administrativo terminal.
 El interesado debe acudir ante la autoridad que debía resolver el asunto
correspondiente, denunciando el incumplimiento de dicho plazo y requiriéndole un
pronunciamiento acerca de su solicitud.
 Ante esto, la Autoridad requerida deberá otorgar recibo de la denuncia efectuada por
el interesado, con expresión de su fecha, y elevar copia de ella a su superior jerárquico
dentro del plazo de 24 horas.
 Si la Autoridad que debía resolver el asunto no se pronuncia en el plazo de cinco días
contados desde la recepción de la denuncia, la solicitud del interesado se entenderá
aceptada.
Sin perjuicio de lo anteriormente señalado, el interesado podrá siempre pedir que se
certifique que su solicitud no ha sido resuelta dentro del plazo legal. Dicho certificado
será expedido sin más trámite.
En la LBPA el silencio administrativo positivo constituye la regla general. Si un
procedimiento administrativo no contiene reglas especiales acerca del silencio, en principio,
deberá aplicarse esta regla.

Sin embargo, la jurisprudencia de la Contraloría General de la República ha señalado que

respecto de aquellos procedimientos administrativos que no contienen normas especiales de
Silencio Administrativo, solo podrá aplicarse la regla del Silencio Administrativo Positivo
si la naturaleza del procedimiento administrativo así lo permite. Por ejemplo, es el caso del
procedimiento administrativo de la Contraloría General de la República en la Toma de
Razón, donde esta misma ha señalado que por el solo transcurso del tiempo no podría
entenderse tomado de razón un acto administrativo sujeto a tal trámite, señalando que
“atendida la naturaleza de las funciones inherentes al control de legalidad que de acuerdo
con la Constitución Política y la ley, competen a esta Entidad Fiscalizadora, las normas
sobre silencio administrativo no son aplicables en la especie”.
SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO
El silencio negativo es aquella ficción legal que entiende producido el rechazo o
desestimación de la solicitud del interesado, facultándolo para interponer los recursos que
procedan en contra del acto.
El silencio negativo se ha establecido con el objeto de dar cumplimiento a los principios de
eficiencia, economía procesal y celeridad, contemplados en la Ley Nº 18.575 (Ley
Orgánica Constitucional de Bases Generales de la Administración del Estado), y Nº 19.880
ya citada, para que los funcionarios de la Administración del Estado, adopten las medidas
necesarias para que la emisión de los actos administrativos se realicen dentro de los plazos
establecidos por la ley; generando responsabilidad administrativa el incumplimiento de los
plazos para los involucrados.
Su regulación se encuentra en el artículo 65 de la LBPA, que dispone que el Silencio
Administrativo Negativo procede en los siguientes casos:
 Si la solicitud afecta al Patrimonio fiscal. En la práctica, se entiende para este caso
por patrimonio fiscal a todo el patrimonio público, incluyendo órganos
descentralizados como las Municipalidades o Gobiernos Regionales. Además, así lo
ha confirmado la Contraloría General de la República en su Dictamen Nº 58.899 de
2011.
 Casos en que la Administración actúa de Oficio. Lo que es de toda lógica porque
sería insólito que la Administración se solicite a sí misma la aplicación de las
normas del silencio positivo. Cabe señalar que tratándose de procedimientos
iniciados de oficio por la administración la inactividad se sanciona mediante otra
institución: el abandono de procedimiento.
 Cuando la Administración deba pronunciarse sobre impugnaciones o revisiones de
actos administrativos, como, por ejemplo, frente a un recurso administrativo. Sin
 embargo, la aplicación de este caso de silencio negativo debe atender al contenido
impugnatorio de la petición y no a la forma del mismo.
 Ante el ejercicio por un particular del derecho de petición consagrado en el artículo
19 N° 14 de la Constitución Política de la República. Se trata de aquellos casos en
que no hay un derecho que permita exigir un comportamiento determinado de la
Administración, solo se plantea una petición ante la cual la autoridad podría dar o
negar lugar.
El procedimiento que debe iniciar el interesado, es más simple que en el caso del silencio
positivo, pues basta que solicite ante la autoridad llamada a resolver que se certifique que
su solicitud no ha sido proveída en el plazo legal, frente a lo cual el certificado se debe
otorgar sin más trámite, entendiéndose que desde la fecha en que ha sido expedido
comienzan a correr los plazos para interponer los recursos que procedan.

EFECTOS DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO

El artículo 66 de la Ley N°19.880 señala que los actos (SIC, los procedimientos) que
culminen mediante aplicación de esta técnica tendrán iguales efectos que los que
culminaren con una resolución expresa de la Administración, desde la fecha de la
certificación respectiva.
Esta asimilación supone que los efectos derivados de estos actos presuntos pueden hacerse
valer tanto ante los Órganos de la Administración del Estado, como ante cualquier otra
persona, natural o jurídica, pública o privada, debiendo los interesados, para su eficacia,
acreditar esa circunstancia mediante certificación emitida por el órgano competente que
debió resolver expresamente el procedimiento.
Sin embargo, surgen algunos problemas al aplicar el silencio administrativo positivo,
puesto que nos encontraríamos en la situación de que no tendríamos manera de completar el
contenido del acto administrativo (Resolución o Decreto). La respuesta sería solo Sí, pero
sin contenido o desarrollo. Así, por ejemplo, ante la solicitud de un particular, puede ocurrir
que se conceda vía silencio administrativo positivo la autorización para construir una
instalación contaminante, sin embargo, este otorgamiento puede no incluir los resguardos
de seguridad que el particular debe tomar en cuenta. Lamentablemente, frente a esta
incertidumbre no existiría solución legal alguna.