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Tipos de ARBITROS:
a) Arbitro de iuris :(de derecho): tramita y falla de acuerdo con el derecho aplicable al caso,
con arreglo a la ley y al procedimiento fijado, juzga res litigiosa a la que cada parte
pretende la tutela jurídica. Cuando las partes no han previsto el arbitraje de amigables
componedores: el arbitraje se considera de Derecho. (Habitual en el arbitraje
internacional). Si el arbitraje es de derecho:
¿De acuerdo a qué derecho los árbitros resolverán el fondo de la cuestión?
“Las partes podrán elegir el derecho que se aplicará para solucionar la controversia en base al
derecho internacional privado y sus principios, así como al derecho del comercio internacional”.
Problema:
Largamente discutido, en la etapa de negociación, no adopta una postura clara sobre la autonomía
de la voluntad; en realidad, deja la cuestión librada a los sistemas de DIPr, (en plural) porque los
árbitros deberán tomar en consideración los derechos de los distintos países con los que esté
conectado el caso, fundamentalmente aquellos países donde el laudo podría ser ejecutado.
b) Árbitros arbitradores o de amigables componedores.: es aquel que decide o resuelve ex
aequo et bono una controversia en la que las partes no pretenden una determinada tutela
jurídica, sino en la que se debaten cuestiones de hecho que son resueltas con prudencia y
equidad, según su leal saber y entender y sin sujeción a formas legales salvo las que las
partes pudieron haber establecido en el compromiso. En Argentina pueden ser sometidas
al juicio de amigables componedores las cuestiones que puedan ser objeto de juicio de
árbitro y si nada dice sobre si el arbitraje ha de ser de derecho o de amigables
componedores. O si se hubiese autorizado a los árbitros a decidir en equidad, se entenderá
que es de amigables componedores. Las partes pueden pactar que el laudo sea dictado de
acuerdo a derecho o por equidad (también denominada ex aequo et bono.)
c) Árbitros mixtos: son aquellos que deben sustanciar la causa como arbitradores y dictar su
fallo como árbitros de derecho.
d) Otra clasificación es :
Voluntario: es la regla, tiene naturaleza contractual a través de la clausula
compromisoria, se crea una iuris-dictio convencional, que constituye una
exteriorización de la autonomía de la voluntad de las partes, de contenido procesal.
Forzoso: nace de la decisión del legislador, cuando exige que determinadas cuestiones
sean resueltas por esta vía.
EL PODER PÚBLICO: suele dictar normas para proporcionar un marco mínimo en el desarrollo del
juicio arbitral o para garantizar según el caso la ejecutabilidad del laudo, puesto que los árbitros,
pese a tener jurisdicción carecen de IMPERIO PARA EXIGIR EL CUMPLIMIENTO DE SUS FALLOS.
ARBITRAJE PROHIBIDO: Hay casos en los que la ley prohíbe el arbitraje. En nuestro derecho no
pueden comprometerse en arbitraje, bajo pena de nulidad, las cuestiones que no pueden ser
objeto de transacción. Se verifica que las cuestiones que hayan constituido el objeto del
compromiso no se encuentren excluidas del arbitraje como condición para su admisión por el
trámite de la ejecución de sentencia.
La clausula compromisora o compromiso arbitral: permite a las partes sustraerse de la
jurisdicción internacional de los Estados (incompetentes) y someterse a la decisión arbitral
(árbitros competentes). Su decisión es obligatoria para las partes y cosa juzgada ante los jueces.
CLÁUSULA COMPROMISORIA: Cuando el acuerdo arbitral forma parte de un contrato, se lo
denomina cláusula compromisoria (se configura antelitemnata, plasmado en el contrato por
autonomía de la voluntad de las partes o puede convenirse con postlitemnata, en forma
independiente).
COMPROMISO ARBITRAL: Es el convenio en virtud del cual las partes someten a arbitraje un
conflicto ya suscitado, queda comprendido también en el concepto de acuerdo arbitral.
En cuanto a su forma: el acuerdo arbitral debe:
a) constar por escrito firmado por las partes
b) o por canje de cartas o telegramas.
Hay que considerar que el intercambio de comunicaciones puede también efectuarse por télex,
por fax o por medios electrónicos.
La autonomía del acuerdo arbitral significa que éste queda sujeto necesariamente, a la ley que
rige el contrato y que la nulidad de éste no acarrea necesariamente la nulidad del acuerdo.
El principio está aceptado por la doctrina y la jurisprudencia y recogido por la Ley Modelo de
UNCITRAL (art. 16.1), aunque no figura expresamente en la Convención de Nueva York. Las
cuestiones referidas a la validez del acuerdo arbitral que no están reguladas por normas
materiales de la Convención quedan sometidas, de acuerdo a la ley elegida por las partes para
regir el acuerdo arbitral o en su defecto a la ley del Estado donde se dictó el laudó, es decir el país
sede del arbitraje.
Los Acuerdos del MERCOSUR: regulan también las comunicaciones, cómo debe iniciarse el
procedimiento arbitral ad-hoc para que quede constituido el tribunal. Incluso hay una norma de
conflicto alternativa sobre la ley aplicable a la validez de la intimación para iniciar el arbitraje ad-
hoc.
Artículo 16 del Acuerdo del Mercosur: refiere al arbitraje ad-hoc, se aplica tanto al arbitraje
institucional, como al ad-hoc. En el arbitraje ad-hoc la nominación de los árbitros, su recusación y
sustitución, si las partes no lo hubieran pactado, se rige por las reglas de procedimiento, pero no
se indica si la designación la realizará o no la mencionada institución.
Medidas Cautelares:
La cooperación cautelar se encuentra reguladapor la CIDIP-II y por el protocolo de medidas
cautelares de ouro preto de 1994. Permiten hacer efectivos actos jurisdiccionales cautelares
dispuestos en un estado que deben surtir efectos en otro.
Los Acuerdos del MERCOSUR establecen que las medidas cautelares pueden ser decretadas por
los árbitros o por los tribunales judiciales y que el tribunal arbitral, de oficio o a pedido de parte,
puede solicitar a la autoridad judicial competente la adopción de una medida cautelar. Aunque la
norma no lo diga, hay que interpretar que los jueces estatales no pueden revisar el mérito de las
medidas cautelares dictadas por los árbitros, y que sólo podrían rechazar los medios de coerción
requeridos si no existe un acuerdo arbitral válido o si la medida afecta principios de orden público
internacional o contraría normas de policía del foro.
El tribunal arbitral debe solicitar al juez del Estado sede del arbitraje, el libramiento de un exhorto
internacional dirigido al juez del Estado donde la medida cautelar deba hacerse efectiva, el que se
diligenciará por las vías previstas en el Protocolo de medidas cautelares del MERCOSUR. La
posibilidad de que el tribunal arbitral se dirija directamente a los jueces del Estado donde la
medida deba hacerse efectiva, requiere de los Acuerdos, que los EP formulen una declaración en
tal sentido. Lo que constituye claramente un obstáculo para la traba de medidas cautelares en un
país distinto a la sede del arbitraje. El laudo debe ser dictado por mayoría, pero si ésta no se logra,
decide el presidente.
COOPERACION CAUTELAR EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: (GONZALEZ PEREIRA)
a) la cooperación cautelar se encuentra regulada por la convención interamericana sobre
cumplimiento de medidas cautelares, Montevideo 1979 (CIDIP-II) y por el protocolo de
medidas cautelares de OURO PRETO de 1994, que constituyen dos instrumentos muy
importantes en el continente americano y en particular el Mercosur, que permiten hacer
efectivos actos jurisdiccionales cautelares dispuestos en un estado que deben cumplirse
en otro.
b) La distribución de las funciones entre los jueces exhortante y exhortado se encuentra
equilibrada en razón de la importancia que reviste para el Estado del juez exhortado el
cumplimiento de la medida cautelar. La ley del lugar donde tramita el proceso y la del
lugar donde debe cumplirse la medida cautelar, rigen distintos aspectos de las mismas.
c) Tanto la CIDIP II como el Protocolo de medidas cautelares prevén la realización de actos
procesales a distancia, cuando media oposición del demandado o de un te4rcero,
oposición que se presenta ante el juez que hizo efectiva la medida cautelar, pero es
resuelta por el juez del proceso principal (salvo ciertos supuestos)
d) Los requisitos para la tramitación del exhorto internacional que tiene por objeto una
medida cautelar, obedecen al criterio de celeridad y simplificación, exigiendo recaudos de
fácil cumplimiento
e) Los exhortos que tiene por objeto medidas cautelares pueden tramitarse tanto por la vía
diplomática, como por intermedio de la autoridad central, o bien en forma privada por las
partes interesadas, o por vía judicial directa entre jueces de zonas fronterizas
f) la posibilidad de disponer medidas cautelares en razones de urgencia por parte de los
jueces que carecen de jurisdicción internacional para entender en el proceso principal,
receptada en la CIDIP II, beneficia la protección sobre bienes y personas, ante la eventual
frustración motivada de demoras que implicaría recurrir previamente al juez
internacionalmente competente en el proceso principal.
g) La innecesaridad y la inconveniencia de analizar la jurisdicción indirecta del juez
requirente, se funda en la necesidad de jerarquizar la cooperación judicial internacional.
h) Es importante que los ttdos vigentes en materia de medidas cautelares incluyan las
cuestiones referidas a alimentos, localización y restitución de menores, que en virtud de
las particularidades de estas medidas, pueden estar sujetas a la limitación territorial que
puede disponer el juez rogado.
i) La posibilidad de aplicar la CIDIP II y el protocolo de medidas cautelares a casos
relacionados con otros estados no ratificantes de dichos ttdos, se funda en la laguna
normativa existente en el derecho internacional privado argentino de fuente interna, que
obliga a recurrir a esos textos para encontrar una solución justa para los caos de
cooperación judicial internacional en materia de medidas cautelares.