Patria Potestad.

6.- Hechos y actos extintivos de la patria potestad.- La patria potestad

concluye de pleno derecho o mediante decisión judicial.- Algunos autores clasifican los
modos de extinción en normales, pues responden a hechos jurídicos o actos lícitos de
padres o hijos, y anómalos, entendiendo por tales aquellos casos en los que la conducta
ilícita de los padres es sancionada por los jueces, o se encuentra incapacitados para
afrontar las responsabilidades paternas.-

6.1. De pleno derecho.- Por regla, las legislaciones de la Región reconocen las mismas
causas ipso iure.- Las condiciones que estructuran a esta institución desaparecen,
quedando sin sustento la titularidad de este deber-derecho.- Entonces la patria potestad
se extingue acaba cuando:

1) Los hijos llegan a la mayoría de edad.-

2) Los hijos menores de edad contraen matrimonio.-

3) Los hijos menores de edad o los padres, fallecen.-

4) Los hijos menores de edad son adoptados.-

5) Los hijos menores de edad o los padres ingresan en órdenes religiosas.-

6.2.-Pérdida o privación de la patria potestad.- Como antecedente a una sanción, las

leyes organizan una serie de conductas reprochables a los padres, pues provocan
graves perjuicios a los hijos.- Son hipótesis excepcionales que autorizan la intervención
directa del Estado en protección de los niños víctima de tales actos.- Históricamente, la
pérdida de la autoridad parental constituía la principal sanción, y tenía un carácter
definitivo.- La evolución en el estudio de las relaciones paterno filiales, obligó a
reconsiderar la gravedad de la pérdida de los derechos paternos, y en
beneficio de los hijos, paulatinamente se instauró la privación como medio
sancionatorio, cuya característica principal está dada por la posibilidad de recuperarlos,
demostrando haber superado y reparado las causas que determinaron la medida
judicial.-

En síntesis, como sanción, con intervención judicial, la patria potestad se pierde, en

cuyo caso el derecho se extingue, o se priva de la misma a los padres, y en
consecuencia los padres quedan desplazados del ejercicio de los derechos, pero no de
las obligaciones, admitiéndose la recuperación de aquellos demostrando haber
superados las causas.- Entre las más comunes reconocidas por las leyes americanas,
figuran:

1) Delitos cometidos contra los hijos.-

2) Los malos tratos, y el abuso sexual (como categoría diversa a la anterior).-

3) El abandono subjetivo total o parcial del hijo.-

4) El incumplimiento injustificado de los deberes paternos (abandono objetivo).-

 6) La sustracción a las obligaciones alimentarias.-

7) Las conductas corruptoras, los ejemplos inmorales, la incitación a la mendicidad o

la vagancia.-

8) La incitación a cometer delitos, o su desinterés, al consumo de alcohol, y de

sustancia prohibidas; etc.-

9) y en algunas legislaciones, la culpa en el divorcio si éste se produjo por ciertas y

determinadas causas (ejemplo Código Civil de Perú ).-

6.3.-La suspensión de la patria potestad -. Esta medida se adopta cuando los padres
se encuentran impedidos, de hecho, de hacerse cargo de la crianza, cuidados y
educación de sus hijos.- No existe reproche alguno, pues lo que acontece son hechos
externos a la voluntad de los padres, y en ese caso, la ley tiende a suplir la incapacidad
sobreviniente o concomitante, tanto en beneficio de los hijos como de los padres.- Entre
los supuestos comunes a todas las legislaciones, encontramos:

1) La interdicción judicial por alteraciones mentales.-

2) la ausencia prolongada.-

3) el encarcelamiento por más de determinados años.-

4) la asignación de la tenencia al otro padre.-

5) la menor de edad del padre extramatrimonial.-

Todas ellas operan mediante verificación y decisión judicial.-

En algunas legislaciones, la suspensión se declara por causas imputables a los padres,

por lo que en este caso, la medida adquiere la naturaleza de sanción, pero de carácter
menor a los casos de privación, y se asume como una forma de prevención.- Para mayor
información, se remite a las Tablas anexadas al presente.-

La patria potestad es el conjunto de derechos, atribuciones y deberes que tienen los padres
sobre los hijos no emancipados.

La patria potestad corresponde a los padres con independencia de que estén casados entre
sí o no, ya que se fundamenta en las relaciones paterno-filiales.

Por ejemplo, algunas decisiones que entran dentro del ámbito de la patria potestad son:

 La educación del hijo

 El cambio de domicilio

 El cambio del orden de los apellidos del hijo

Todo ello de común acuerdo de ambos progenitores.

La patria potestad es el conjunto de derechos y obligaciones que poseen los padres sobre
los hijos no emancipados

A lo largo de esta guía conocerás los derechos y obligaciones de la patria potestad (tanto
de los padres como de los hijos), cómo se ejerce, las causas de extinción y los casos en
los que se puede privar de la patria potestad a los progenitores.

Nuestro Código Civil regula la patria potestad a partir del artículo 154.

¿Qué derechos y deberes comprende la patria potestad?

Los padres que ejercen la patria potestad tendrán los siguientes derechos y deberes (art
154 cc):

1. Velar por los hijos, tenerlos en su compañía, alimentarlos, educarlos y procurarles una
formación integral.
2. Representar y administrar los bienes de los hijos.
Asimismo, los padres podrán solicitar el auxilio judicial en el ejercicio de su función.

¿Tienen obligaciones los hijos sujetos a patria potestad?

Sí, los hijos sujetos a patria potestad deben (art 155 cc):

1. Obedecer a sus padres mientras permanezcan bajo su potestad, y respetarles siempre.

2. Contribuir a las cargas de la familia, según sus posibilidades, mientras convivan con ella.

¿Cómo se ejerce la patria potestad?

 La patria potestad se ejercerá siempre en interés de los hijos, de acuerdo con su

personalidad y respetando sus derechos e integridad física y mental.

 Como regla general, se ejercerá conjuntamente por ambos progenitores.

 También podrá ejercerse por uno solo con el consentimiento expreso o tácito del otro.

 Los actos que realice uno solo de los progenitores conforme a los usos sociales y en
circunstancias de urgente necesidad, serán válidos.

 Si no hay acuerdo entre los progenitores, cualquiera de ellos podrá acudir al Juez para que
decida.

 En defecto, ausencia, incapacidad o imposibilidad de uno de los padres, la patria potestad

será ejercida exclusivamente por el otro.

 Si los padres viven separados:

o La patria potestad se ejercerá por aquel con quien el hijo conviva.

o Se podrá ejercer conjuntamente, si el progenitor con el que no conviva el hijo lo solicita.

o O distribuir entre el padre y la madre las funciones propias de la patria potestad.

 El menor no emancipado ejercerá la patria potestad sobre sus hijos con la asistencia de sus
padres y, a falta de ambos, de su tutor; en casos de desacuerdo o imposibilidad, con la del
Juez.
 El hecho de que la patria potestad deba ejercerse de forma conjunta por ambos
progenitores, con independencia de quien ostente la custodia, implica que el progenitor
custodio no podrá tomar decisiones importantes unilateralmente sobre aspectos relativos al
menor.

En el caso de que sea imposible llegar a un acuerdo entre progenitores, el progenitor

custodio deberá iniciar un procedimiento de jurisdicción voluntaria para que sea un Juez
quien tome la decisión.

Causas de extinción de la patria potestad

La patria potestad terminará:

 Por la muerte o declaración de fallecimiento de los padres o del hijo.

 Por la emancipación.

 Por la adopción del hijo.

Tenencia de hijos en el Perú

La tenencia de hijos en el Perú es un tema frecuente de conflicto entre los progenitores.
Que los padres se vayan a divorciar o en otros casos ya estén divorciados, no implicaría
limitar el derecho del niño a vivir en un ambiente de armonia para su crecimiento.
Los padres tienen derechos y obligaciones para con sus hijos. Según los casos de tenencia
de hijos que nos llegan al estudio jurídico, uno de los padres estaría usando a su menor hijo
para hacer sufrir al otro padre o madre, ¿cómo lo hace? evitando que se puedan ver.
En el Perú, el Código Civil, el Código del Niño y el Adolescente así como los Convenios
Internacionales protegen el interés superior del niño.
Proceso de Tenencia y Régimen de Visitas
Es así que en un proceso de tenencia y régimen de visitas, el Juez va a tener en cuenta el
interés superior del niño, es decir, ante todo deberá primar el bienestar del menor. De igual
modo, en lo que se refiere a la tenencia de hijos en el Perú, el Juez, podrá escuchar la
opinión del niño o adolescente.
El Juez respetará en lo posible el acuerdo que hayan tomado los padres con respecto a la
tenencia, sin embargo, dispondrá ante todo un Régimen de Visitas, que podría variar según
la circunstancias, en protección del niño o adolescente.
Tenencia de Menores
El art. 81 del Código del Niño y el Adolescente establece que cuando los padres estén
separados, la tenencia de menores ya sean niños o adolescentes, se determinará de común
acuerdo entre ellos y se tomará en cuenta el parecer del niño o el adolescente. En el caso
no existiera acuerdo o fuera perjudicial para el menor, la tenencia tendrá que resolverla el
Juez especializado, y para ello dictará las medidas necesarias para su cumplimiento.
De igual modo, el Código del Niño y el Adolescente, establece que cuando no haya acuerdo,
el Juez, resolverá teniendo en cuenta:
1.-Que el hijo deberá permanecer con quien convivió mayor tiempo, siempre y cuando le
sea favorable, 2.- que el hijo menor de tres años permanecerá con la madre; 3.- Que para
el que no obtenga la tenencia o custodia del niño o el adolescente, deberá señalarse un
régimen de visitas.
Es lo que respecta al Régimen de Visitas acordado por los padres o establecido por el Juez,
muchos de los progenitores estarían incumpliendo con el mismo, dificultándole el
encuentro, no cumpliendo con los horarios establecidos, indisponiendo a su hijo en contra
de su padre o madre, evitando que en días festivos como navidades pueda ver a su hijo,
entre otros. En este caso, se está vulnerando los DERECHOS DEL NIÑO Y DEL PADRE
O MADRE.
Por otro lado, es necesario precisar, que existe una excepción en lo que concierne a la
tenencia, que en el caso que el padre o madre pusiera en riesgo el bienestar del menor,
como por ejemplo, exponerlo a un peligro inminente, entonces, si se tendría que tomar
medidas legales urgentes al respecto.
Jurisprudencia sobre Tenencia de hijos en el Perú

«La tenencia es una institución que tiene por finalidad poner al menor bajo cuidado de uno
de los padres al encontrarse estos separados de hecho, en atención a consideraciones que
le sean más favorables al menor y en busca de bienestar, esto es, teniendo como norte el
interés superior del niño, resultando claro que en caso de negarse la tenencia a uno de los
padres ella le corresponda al otro» Cas. N° 1738-2000- Callao. El peruano 30-04-2001. P.
7161.
Régimen de visitas y Tenencia de hijos

Tenencia de los hijos

La tenencia es una institución familiar que surge cuando los padres están separados de
hecho o de derecho y tiene como finalidad establecer con quien se quedará el menor.
Uno de los padres ejerce el derecho de tener a su hijo o hijos consigo. En la tenencia uno
de los padres puede ceder este derecho según lo establecido por ley.
Clases de Tenencia
Tenencia Provisional
La tenencia provisional es la facultad que tiene el padre que no tiene la custodia del menor
de recurrir al Juez para solicitarle la tenencia provisional. Esto normalmente ocurre cuando
el menor corre algún peligro en su integridad física o psicológica.
Si uno de los padres tiene la custodia de hecho entonces no podrá solicitar la tenencia
provisional. Sin embargo, este padre o madre que tiene la tenencia provisional podrá
solicitar la tenencia.
Tenencia de Hecho
La tenencia de hecho puede ser:
– Porque existe un acuerdo entre los padres sin recurrir a ningún tercero. En este
caso los padres tomaron la decisión de tener la tenencia del menor ya sea por un acuerdo
expreso o tácito.
– Por decisión unilateral de uno de los padres.
Tenencia definitiva por una decisión judicial o por un procedimiento extrajudicial con calidad
de cosa juzgada.
La tenencia definitiva se debe a un proceso judicial o un procedimiento extrajudicial con
calidad de cosa juzgada como los Centros de Conciliación o las Defensorías del Niño y
Adolescente de las Municipalidades.
Variación de la tenencia
El Art. 82 del Código del Niño y Adolescente establece que si resulta necesaria la variación
de la Tenencia, el Juez ordenará, con la asesoría del equipo multidisciplinario, que ésta se
efectúe en forma progresiva de manera que no produzca daño o transtorno. Sólo cuando
las circunstancias lo ameriten por encontrarse en peligro su integridad, el Juez, por decisión
motivada, ordenará que el fallo se cumpla de inmediato.
Régimen de Visitas
El régimen de visitas es un derecho de los padres que no ejercen la patria potestad. Los
padres deberán deberán acreditar con pruebas que están cumpliendo o que les es
imposible cumplir con la obligación alimentaria a sus hijos o hijo.
En el caso de que uno de los padres hubiera fallecido, o se encontrara fuera del lugar del
domcilio o se desconociera su paradero, podrán solicitar el Régimen de Visitas tanto los
parientes hasta el cuarto grado de consanguiniedad de dicho padre. Por ejemplo: podrán
solicitar el Régimen de Visitas los abuelos.
El padre o la madre que se le haya limitado o impedido de alguna forma el derecho de visitar
a sus hijos o hijo podrá interponer la demanda correspondiente acompañando la partida de
nacimiento que acredite que es su hijo.
Extensión del Régimen de Visitas
El régimen de visitas establecido por el Juez podrá extenderse a los parientes hasta el
cuarto grado de consanguiniedad y segundo de afinidad. De igual modo, a los terceros que
no son parientes cuando el Interés Superior del Niño o Adolescente así lo justifique.
Incumplimiento del Régimen de Visitas
El incumplimiento al Régimen de Visitas establecido por el Juez, producirá sus efectos y en
caso de resistencia podrá originar la variación de la Tenencia. La solicitud de varación
deberá establecerse como una nueva acción ante el mismo Juez que conoció del primer
proceso.
El régimen de visitas podrá solicitarse a través de la conciliación o de un mandato judicial
Al separarse de la pareja esto no lo imposibilita de tener contacto con su menor hijo. Se
podrá solicitar un regimen de visitas tanto a través de la conciliación, o por medio de un
mandato judicial.
Conciliación
Se recurrirá a un Centro de Conciliación. El padre o madre deberá tener una hora y días
fijos para sus visistas.
Juzgado de Familia
El Juez respetando en lo posible el acuerdo de los padres, dispondrá un Régimen adecuado
al Principio del Interés Superior del Niño y del Adolescente. El Juez podrá variar el acuerdo
según las circunstancias, siempre en resguardo del bienestar del menor.
Algunos conceptos importantes relacionados a la Tutela
¿Qué es la Tutela?
El menor que no esté bajo la patria postestad (ejercidad por los padres) se le nombrará un
Tutor para que cuide de su persona y bienes. Cualquier persona podrá ejercerla siempre y
cuando tenga legítimo interés.
¿Qué es tener legítimo interés?
Legítimo interés se define como lo que mayor convenga “al interés superior del niño”, es
decir, en su desarrollo en el seno de una familia. Pueden tener la tutela lso parientes
consanguíneos, los colaterales y los padrinos.
¿Qué es la Patria Potestad?
Son los derechos y obligaciones que tienen los padres de cuidar de la persona y bienes de
sus hijos menores de edad, es un derecho igualitario entre los progenitores.
La Patria Potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la madre durante el matrimonio,
es decir, son los padres quienes tienen la representación legal del hijo.
En el caso de separación de cuerpos, de divorcio o de invalidación del matrimonio, la patria
potestad se ejerce por el cónyuge a quién se confían los hijos. El otro, quedará suspendido
en su ejercicio. Sin embargo, los padres tienen derecho a conservar con los hijos que no
estén bajo su patria postestad las relaciones personales.
Este derecho puede ser suspendido en el caso de hechos muy graves y se deberá probar
en un proceso judicial.
Reflexiones a la Tenencia o Custodia de los hijos
En la práctica muchos padres separados luchan por tener la tenencia o custodia de sus
hijos. Normalmente los padres por su propia cuenta establecen el Régimen de visitas tanto
del padre y de la madre. Lamentablemente a veces con el pasar del tiempo, este acuerdo
inicial no se cumple en la realidad.
Lo más importante y que nos lleva a reflexión, es que los hijos no les pertenecen a los
padres. Los hijos tienen el derecho de estar con ambos padres y relacionarse con ellos por
igual.
Patria Potestad: Tenencia y Régimen de Visitas

La Patria Potestad es una figura jurídica recogida tanto en el Código Civil como en el Código

de los Niños y Adolescentes. Si bien es cierto esta institución no ha sido definida ni

desarrollada en detalle en ambos cuerpos legales, tan bien es cierto que en ambas normas

se han señalado los deberes y derechos que dicha figura genera en los padres respecto de

los hijos.

Así tenemos el artículo 423 del Código Civil y el artículo 74 del Código de los Niños y

Adolescentes, siendo esta última norma, la que precisó sutilmente a los incisos señalados

anteriormente en el artículo 423 del Código Civil, además de agregar el deber de velar por

el desarrollo integral del menor, de acuerdo al siguiente texto:

“Artículo 74.- Deberes y derechos de los padres.-

Son deberes y derechos de los padres que ejercen la Patria Potestad:

a) Velar por su desarrollo integral;

b) Proveer su sostenimiento y educación;

c) Dirigir su proceso educativo y capacitación para el trabajo conforme a su vocación y

aptitudes;

d) Darles buenos ejemplos de vida y corregirlos moderadamente. Cuando su acción no

bastare podrán recurrir a la autoridad competente;

e) Tenerlos en su compañía y recurrir a la autoridad si fuere necesario para recuperarlos;

f) Representarlos en los actos de la vida civil mientras no adquieran la capacidad de

ejercicio y la responsabilidad civil;

g) Recibir ayuda de ellos atendiendo a su edad y condición y sin perjudicar su atención;

h) Administrar y usufructuar sus bienes, cuando los tuvieran; y

i) Tratándose de productos, se estará a lo dispuesto en el Artículo 1004 del Código Civil.”

De ahí que podamos concluir que la figura de la Patria Potestad es una institución que

impone a los padres deberes y derechos a efectos de cuidar y proteger a los hijos menores

de edad.

Respecto de dichos derechos y deberes encontramos al derecho de Tenencia que es

materia de comentario en el presente artículo, el cual está señalado en el literal e) que se

refiere a tener a los hijos en su compañía y recurrir a la autoridad si fuere necesario para

recuperarlos, este inciso se refiere al derecho exclusivo de los padres a hacer vida en

común con sus hijos, es decir, el derecho de vivir con ellos en el mismo domicilio.

En determinadas circunstancias el ejercicio de este derecho puede verse interrumpido

como cuando los padres del menor se encuentren separados de hecho, es decir, cuando

ambos padres viven en domicilios distintos.

Por ello, se ha establecido legalmente que durante la vigencia del matrimonio o cuando

ambos padres vivan juntos o en el mismo domicilio, la Tenencia del menor se ejerza

conjuntamente. En cambio, en el supuesto de que los padres se divorcien o decidan

separarse de hecho, la Tenencia se determinará de común acuerdo entre ellos. Y en caso

de discordia o no existir acuerdo, la Tenencia la resolverá el Juez competente.

En caso de darse el último supuesto señalado en el párrafo anterior, los padres que no

ejerzan la Tenencia del menor tienen el derecho de visitar a sus hijos, debiéndose fijar para

ello el lugar y el tiempo de común acuerdo entre los padres o, de darse el caso, por el Juez

competente.

En este punto, cabe resaltar, que sólo los padres del menor podrán solicitar ante el Juzgado

competente la Tenencia del menor. Mientras que el Régimen de Visitas podrá ser solicitado
por el padre o la madre que no obtenga la Tenencia del menor y, excepcionalmente, podrán

solicitarla los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad del padre que hubiera

fallecido, se encontrara fuera del lugar de domicilio o se desconociera su paradero, de

conformidad con el artículo 88 del Código de los Niños y Adolescentes.

Como hemos visto la figura jurídica de la Patria Potestad, otorga a los padres la posibilidad

de ejercer una o varias de las facultades previstas en la legislación pertinente, tales como

la tenencia del menor, la administración de los bienes del menor o la representación legal,

entre otros atributos.

Sin embargo, hay situaciones que ocasionan que se suspenda el ejercicio de algunas o

varias de las facultades que otorga la Patria Potestad a los padres, por un periodo

determinado, tales como:

“Artículo 75.- Suspensión de la Patria Potestad.-

La Patria Potestad se suspende en los siguientes casos:

a) Por la interdicción del padre o de la madre originada en causas de naturaleza civil;

b) Por ausencia judicialmente declarada del padre o de la madre;

c) Por darles órdenes, consejos o ejemplos que los corrompan;

d) Por permitirles la vagancia o dedicarlos a la mendicidad;

e) Por maltratarlos física o mentalmente;

f) Por negarse a prestarles alimentos;

g)Por separación o divorcio de los padres, o por invalidez del matrimonio de conformidad

con los Artículos 282 y 340 de Código Civil.

h) Por habérsele aperturado proceso penal al padre o la madre por delitos previstos en los

artículos 173, 173- A, 176-A, 179, 181 y 181-A del Código Penal.”
Cuando cese la causal que motivó la suspensión del ejercicio de la Patria Potestad, los

padres suspendidos podrán pedir la restitución de la Patria Potestad (artículo 78 del Código

de los Niños y Adolescentes).

Y, así, como hay causas que generan la suspensión también hay circunstancias que

ocasionan la extinción o pérdida definitiva de la Patria Potestad, es decir, se extinguirá

cuando no tiene sentido continuar con el ejercicio de las facultades que dicha figura jurídica

otorga, como cuando se obtiene la mayoría de edad, la muerte del hijo o del padre, o el

cese de la incapacidad; asimismo, se perderá definitivamente cuando los padres hayan

cometido un delito doloso en agravio del menor hijo, por declaración judicial de abandono

o reincidencia en algunas de las causales del artículo 75 del Código de los Niños y

Adolescentes. En tal sentido, la Patria Potestad se extinguirá o perderá en los siguientes

casos:

“Artículo 77.- Extinción o pérdida de la Patria Potestad.-

La Patria Potestad se extingue o pierde:

a) Por muerte de los padres o del hijo;

b) Porque el adolescente adquiere la mayoría de edad;

c) Por declaración judicial de abandono;

d) Por haber sido condenado por delito doloso cometido en agravio de sus hijos o en

perjuicio de los mismos;

e) Por reincidir en las causales señaladas en los incisos c), d), e) y f) del Artículo 75; y,

f) Por cesar la incapacidad de hijo, conforme al Artículo 46 del Código Civil.”

Ante la ocurrencia de los supuestos mencionados en el párrafo anterior no cabe solicitar la

restitución de la Patria Potestad porque esta quedó extinguida o porque su pérdida es

definitiva.

Sin embargo, a pesar de que el padre o la madre se encuentre suspendida o haya perdido
la Patria Potestad y, en consecuencia, no se encuentre en el ejercicio de una o varias de

las facultades que dicha institución otorga, por ningún motivo cesará la obligación de

proveer alimentos a sus hijos, en conformidad con el artículo 94 del Código de los Niños y

Adolescentes.

La suspensión o pérdida de la Patria Potestad podrá ser solicitada por los padres,

ascendientes, hermanos, responsables o cualquier persona que tenga legítimo interés, de

acuerdo con el artículo 79 del Código de los Niños y Adolescentes.

1. http://blog.pucp.edu.pe/blog/mmorillo/2011/02/21/patria-potestad-tenencia-y-
regimen-de-visitas/
2. http://resultadolegal.com/regimen-de-visitas-tenencia-de-hijos/
3. http://resultadolegal.com/tenencia-de-hijos-en-el-peru/
4. http://www.iin.oea.org/PatriaPotestad/marco_conceptual10.htm
5. https://www.conceptosjuridicos.com/patria-potestad/