SUMILLA: Recurso de Reclamación contra

la Aplicación del Régimen de Incentivos

SEÑORES:
SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA

CFG INVESTMENT S.A.C. identificada con RUC Nº 20104587951, con domicilio

fiscal en Calle Amador Merino Reyna Nº 307, distrito San Isidro,
departamento y provincia de Lima; debidamente representada por su gerente
general Francisco Paniagua Jara, con documento nacional de identidad Nº
09399610; atentamente decimos:

I. SOLICITUD

Que, en virtud de los artículos 135, 137 y demás pertinentes del Texto Único Ordenado del
Código Tributario; presentamos Recurso de Reclamación contra Resolución de Intendencia N°
024-012-0038173, en función a los siguientes argumentos:

Que, de conformidad con los artículos 135, 137 y demás pertinentes del Texto Único
Ordenado del Código Tributario, aprobado por Decreto Supremo Nº 135-99-EF, que regula lo
concerniente a la presentación de los recursos de reclamación; y el artículo 179 del mismo
dispositivo legal, que regula la aplicación del Régimen de Incentivos; solicitamos la correcta
aplicación del Régimen de Incentivos, respecto a la Resolución de Multa Nº 011-002-0027260,
en aplicación del numeral 1 del artículo 178 del Texto Único Ordenado del Código Tributario,
interpuesta por el siguiente concepto:

“no incluir en las declaraciones ingresos y/o remuneraciones y/o retribuciones y/o rentas y/o
patrimonio y/o actos gravados y/o tributos retenidos o percibidos y/o aplicar tasas
porcentajes o coeficientes distintos a los que les corresponde en la determinación de los pagos
a cuenta o anticipos que influyan en la determinación de la obligación tributaria”

Asimismo, de declararse fundado el presente recursos, solicitamos la devolución del pago en

exceso realizado con el objeto de no perder el Régimen de Incentivos.

II. FUNDAMENTOS DE HECHO

1) El 02 de noviembre de 2010 fuimos notificados con la Resolución de Multa Nº 011-

002-0017260, mediante la cual nos informan que hemos incurrido en el numeral 1 del
artículo 178 del Código Tributario, infracción descrita en el tercer párrafo del punto
precedente.
2) Al respecto, cabe mencionar que el (fecha) presentamos el PDT Nº XXXXX declarando
la información relacionada al número de trabajadores que obra en nuestra empresa y
el monto de las retenciones hechas a los mismos por concepto de quinta categoría.
3) Que, posteriormente, nos percatamos que el PDT Nº (XXXXX) presentado el (fecha) no
contenía toda la información respecto al número de los trabajadores contratados por
nuestra empresa. Por ese motivo, cumpliendo con nuestra obligación tributaria,
procedimos a presentar la rectificatoria del PDT mencionado, ingresando el (fecha) el
PDT Nº XXXXX con los datos exactos del número de trabajadores y el monto por
retenciones de quinta categoría omitidos.
4) En el PDT Nº xxxxxxx presentamos la siguiente información:
 PDT Nº XXXXX

Número de Trabajadores 1447

Tributo Retenido por

XXX
Quinta Categoría

TOTAL XXX

5) En el PDT Nº xxxxx rectificamos el número de trabajadores y la correspondiente

obligación tributarias:

PDT Nº XXXXX

Número de Trabajadores XXXX

Tributo Retenido por

XXX
Quinta Categoría

TOTAL XXX

6) Habiendo cumplido con rectificar la información presentada en el PDT XXXX1,

posteriormente cumplimos con realizar el pago de la multa que nos correspondería
asumir aplicando el Régimen de Incentivos previsto en el artículo 179 del Código
Tributario. Dicho cálculo fue realizado de la siguiente manera:

MULTA CALCULADA AL (FECHA)

Tributo Omitido 5ta
Categoría x
Multa 50% del
Tributo Omitido #¡VALOR!
Total #¡VALOR!

Como podrá observar, antes de cualquier notificación, realizamos el cálculo de la del

monto de la multa que se generaría por el tributo omitido. Con ese objeto, utilizamos
como base para el cálculo el 50% del tributo omitido, es decir el 50% de x (x la suma de
las retenciones que se debió declarar pero que se omitió por error al no considerar
dentro de la declaración a los Y trabajadores).

Posteriormente, en uso de lo dispuesto en el artículo 179 del Código Tributario,

hicimos uso del Régimen de Incentivos que permite a lo siguiente:
 “ Artículo 179.- RÉGIMEN DE INCENTIVOS

La sanción de multa aplicable por las infracciones establecidas en los numerales 1, 4 y

5 del artículo 178º, se sujetará, al siguiente régimen de incentivos, siempre que el
contribuyente cumpla con cancelar la misma con la rebaja correspondiente:

a)      Será rebajada en un noventa por ciento (90%) siempre que el deudor tributario
cumpla con declarar la deuda tributaria omitida con anterioridad a cualquier
notificación o requerimiento de la Administración relativa al tributo o período a
regularizar.
(…)”

Considerando que a la fecha de pago del monto descrito no habíamos recibimos

ninguna notificación ni requerimiento alguno, aplicamos el 90% que la norma describe
resultando un importe a pagar de S/. xxxxx.

7) Posteriormente, el 02 de noviembre de 2010, la Administración Tributaria nos notifica,

con la Resolución de Multa Nº XXXXX, que adeudábamos por la infracción descrita en
párrafos precedentes la suma de S/. 566,441.

8) Después de revisar la resolución notificada, entendimos que la Administración

Tributaria realizó el siguiente cálculo para determinar la multa:

MULTA CALCULADA AL (FECHA)

Tributo Omitido por
5ta Categoría 462,892
1
Multa 100% del
Tributo Omitido 462,892
Total 462,892

- SUNAT utilizó como base para la determinación de la multa no sólo el tributo omitido,
que vendría a ser sólo el monto adicional de las retenciones por quinta categoría de los
(x)trabajadores omitidos, sino el total de las retenciones del mes, es decir las
retenciones declaradas en el PDT XXXXX1 del (fecha) y las adicionadas en el PDT xxxxx
del (fecha) por los trabajadores no considerados.

- Fue recién con la revisión de la Nota 21 de la Tabla I que nos percatamos que la base
de la multa no es el 50% del tributo omitido como ocurre en la generalidad de los
casos, sino el 100% del mismo.

- Reconocemos haber cometido un error al haber considerado como base de la multa el

50% del tributo omitido, siendo la base pertinente el 100%. Pero de la misma manera
1
Tabla I, Infracción del numeral 1 del artículo 178; Nota 21: El tributo omitido o el saldo, crédito u otro
concepto similar determinado indebidamente o pérdida indebidamente declarada, será la diferencia entre
el tributo o saldo, crédito u otro concepto similar o pérdida declara y el que se debió declarar.
Tratándose de tributos administrados y/o recaudados por la SUNAT, se tendrá en cuenta lo siguiente:
(…)
e) En el caso de omisión de la base imponible de aportaciones al Régimen Contributivo de la Seguridad
Social en Salud, al Sistema Nacional de Pensiones, o tratándose del Impuesto Extraordinario de
Solidaridad e Impuesto a la renta d quinta categoría por trabajadores no declarados, el 100% del tributo
omitido.
 que reconocemos nuestro error, queremos que se tenga en cuenta un concepto
importante para la aplicación de la multa, el concepto de “tributo omitido”. Queremos
resaltar que el concepto de “tributo omitido” que se debe manejar para la aplicación
de las multas tributarias es aquel que responde al monto no declarado; es decir, a
manera de ejemplo, si una empresa X tiene 20 trabajadores, con la obligación de
retener por concepto de impuesto a la renta de quinta categoría la suma total de S/.
13, 333 (sólo como ejemplo para visualizar el detalle) y declara sólo a 15 trabajadores,
con el consecuente error de sólo declarar y pagar la retención del quinta categoría
ascendente a S/. 10, 000 (sólo como ejemplo para visualizar el detalle) por los 15
empleados, el tributo omitido serán los S/. 3,333 y no los S/. 13, 333 que responden al
total de las retenciones por todos los trabajadores.

Nº
Retención 5ta
  Trabajadores
1ra
15 10,000
Declaración
2da 3,333
5
Declaración
TOTAL
20 13,333 TRIBUTO OMITIDO
DECLARADO

9) Que, dentro de la fecha prevista por la norma, (fecha), cancelamos el total de la multa
notificada, con el objeto de acogernos al inciso c) Régimen de Incentivos descrito en el
artículo 179 del Código Tributario.

10) De lo expuesto, podrá apreciar que cancelamos el 100% de la multa impuesta a pesar
que el inciso c) del artículo 179 del Código Tributario otorga a los deudores tributarios
el derecho de descontar el 50% de la multa cuando la misma se cancela con
anterioridad al vencimiento del plazo establecido en el primer párrafo del artículo 117º
del presente Código Tributario, siempre que no interponga medio impugnatorio
alguno.

11) Que, como podrá corroborar de su sistema interno, cancelamos la multa antes que nos
inicien un Procedimiento de Ejecución Coactiva y que también cumplimos con no
presentar reclamación alguna contra la Resolución de Multa.
 12) En base a lo señalado, queda claro que por cumplir con el pago de la multa dentro del
plazo cancelamos el 100% de una obligación que por ley solo nos correspondía pagar
el 50%; quedando a salvo nuestro derecho de solicitar la devolución de S/. 283,220.5,
con los correspondientes intereses devengados desde la fecha del pago hasta el día de
la presentación de la solicitud de devolución.

III. FUNDAMENTOS DE DERECHO

1) Que el inciso c) del artículo 179 del Código Tributario señala lo siguiente:

“Artículo 179º.- Régimen de Incentivos

La sanción de multa aplicable por las infracciones establecidas en los numerales 1, 4 y 5 del
artículo 178º, se sujetará, al siguiente régimen de incentivos, siempre que el contribuyente
cumpla con cancelar la misma con la rebaja correspondiente:
(…)
  c)      Una vez culminado el plazo otorgado por la Administración Tributaria según lo dispuesto
en el artículo 75º o en su defecto, de no haberse otorgado dicho plazo, una vez que surta
efectos la notificación de la Orden de Pago o Resolución de Determinación, de ser el caso, o la
Resolución de Multa, la sanción será rebajada en un cincuenta por ciento (50%) sólo si el
deudor tributario cancela la Orden de Pago o la Resolución de Determinación y la Resolución
de Multa notificadas con anterioridad al vencimiento del plazo establecido en el primer párrafo
del artículo 117º del presente Código Tributario respecto de la Resolución de Multa, siempre
que no interponga medio impugnatorio alguno.
(…)

La subsanación parcial determinará que se aplique la rebaja en función a lo declarado con

ocasión de la subsanación.

      El régimen de incentivos se perderá si el deudor tributario, luego de acogerse a él,

interpone cualquier impugnación, salvo que el medio impugnatorio esté referido a la aplicación
del régimen de incentivos.”

2) En base al artículo descrito, nuestra empresa sólo tenía la obligación de cancelar el

50% sobre la multa notificada pero, a pesar de ello, con el objeto de acceder al
Régimen de Incentivos y no incurrir en ningún error que generara la pérdida del
mismo, el (fecha), cancelamos el 100% del tributo.

3) Que, al cancelar la deuda dentro del plazo que la norma determina para acogerse al
mencionado régimen, nos hemos guardado el derecho de solicitar su aplicación;
siendo suficiente la subsanación parcial de lo adeudado para obtener la rebaja. Prueba
de ello citamos las siguientes Resoluciones del Tribunal Fiscal que respaldan nuestra
solicitud:

 RTF Nº 11317-4-2009, del 30 de octubre de 2009.

“ (..) Que al respecto, debe indicarse que todas vez que a la fecha de pago de las
multas, 3 de mayo de2004, la Administración no había notificado las Resoluciones
de Multa (…) resultaba de aplicación la rebaja contemplada en el inciso a) del
artículo 179º del Código Tributario, en tal sentido, a efecto de acogerse al régimen
 del incentivos debía pagar con la rebaja de 90%, no obstante la recurrente
únicamente canceló los importes de (…)

Que sin embargo, atendiendo a que el citado artículo 179º del Código Tributario
contempla la subsanación parcial, no resulta correcto que la Administración
señalara en la resolución apelada que no le correspondía rebaja alguna, por lo que
procede revocarla y disponer que la Administración reliquide las Resoluciones de
Multa (…)”

 RTF Nº 02335-4-2009, del 13 de marzo de 2009.

“(…) Que al respecto debe indicarse que a la fecha de pago de la multa (9 de

agosto de 2004), la Administración había notificado a la quejosa el Requerimiento
(…) el 1 de julio de 2004, a efecto de verificar sus obligaciones tributarias del
Impuesto a la Renta del ejercicio 2003, por lo que no le resultaba de aplicación la
rebaja contemplada en el inciso a) del artículo 179º del Código Tributario como
aquella alega, no obstante aún no había sido notificada con la resolución de multa
con la rebaja del 70%, que ascendía a la suma de S/. 384.00 (30% de S/. 1,280.00),
no obstante la recurrente sólo canceló la suma de S/. 138.00.

Que sin embargo, atendiendo a que el citado artículo 179º del Código Tributario
contempla la subsanación parcial, no resultaba correcto que la Administración
señale en la resolución apelada que no le correspondía rebaja alguna, por lo que
procede revocarla y que la Administración reliquide la resolución de multa
teniendo en consideración lo expuesto.”

4) De lo expuesto, puede observar que en los casos descritos los contribuyentes

realizaron un pago parcial del monto adeudado y a pesar de ello el Tribunal Fiscal
reconoció su derecho a acogerse al régimen. El derecho al régimen no se pierde si se
realiza un pago parcial, y menos aún si se realiza un pago total de la deuda.

5) A diferencia de los casos señalados, nosotros cancelamos el total de la multa para

asegurarnos que la Administración Tributaria, sin duda alguna, nos otorgue el
descuento respectivo.

6) Si el Tribunal Fiscal considera que el pago parcial de la multa garantiza al contribuyente

acogerse al mencionado régimen, con mucho más razón el pago total de lo adeudado
garantiza que el contribuyente goce del beneficio estando facultado para solicitar la
devolución del importe cancelado “en exceso”.

7) En nuestro caso, el importe pagado “en exceso” responde al 50% de los S/. 566,441
cancelados; es decir al S/. 275,720.5

8) Que, el artículo 38 del Código Tributario regula el procedimiento de devolución de

pagos indebidos y en exceso hechos a la Administración Tributaria determinando en su
texto lo siguiente:

“Artículo 38º.- DEVOLUCIONES DE PAGOS INDEBIDOS O EN EXCESO

Las devoluciones de pagos realizados indebidamente o en exceso se efectuarán en
moneda nacional, agregándoles un interés fijado por la Administración Tributaria, en el
 período comprendido entre el día siguiente a la fecha de pago y la fecha en que se
ponga a disposición del solicitante la devolución respectiva, de conformidad con lo
siguiente:

      a) Tratándose de pago indebido o en exceso que resulte como consecuencia de

cualquier documento emitido por la Administración Tributaria, a través del cual se exija
el pago de una deuda tributaria, se aplicará la tasa de interés moratorio (TIM) prevista
en el artículo 33º.

      b) Tratándose de pago indebido o en exceso que no se encuentre comprendido en el

supuesto señalado en el literal a), la tasa de interés no podrá ser inferior a la tasa
pasiva de mercado promedio para operaciones en moneda nacional (TIPMN),
publicada por la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de
Fondos de Pensiones el último día hábil del año anterior, multiplicada por un factor de
1,20.

      Los intereses se calcularán aplicando el procedimiento establecido en el artículo

33º.

      Tratándose de las devoluciones efectuadas por la Administración Tributaria que

resulten en exceso o en forma indebida, el deudor tributario deberá restituir el monto
de dichas devoluciones aplicando la tasa de interés moratorio (TIM) prevista en el
artículo 33º, por el período comprendido entre la fecha de la devolución y la fecha en
que se produzca la restitución. Tratándose de aquellas devoluciones que se tornen en
indebidas, se aplicará el interés a que se refiere el literal b) del primer párrafo.”

IV. MEDIOS PROBATORIOS

(…)

POR TANTO:
A usted Señor Superintendente solicitamos disponga la devolución de los S/. 167,36 (ciento
sesenta y siete con 36/100 nuevos soles) pagados indebidamente, así como el pago de los
intereses correspondientes.

PRIMER OTROSÍ DECIMOS: Acompañamos, en calidad de anexos, la siguiente documentación:

Anexo 1-A: Copia del Formulario Nº 4949 –Solicitud de devolución– debidamente llenado y
firmado por nuestro representante legal.

Anexo 1-B: Copia del PDT - Formulario Virtual Nº 0601, con número de orden 04457921,
presentado ante Sunat el ………………, donde consta el pago efectuado.

Anexo (…):

Lima,…. de…….
de…….
…………….………………………
Representante legal
Modelo N° 3