CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE ICA

SALA MIXTA DESCENTRALIZADA DE CHINCHA

EXPEDIENTE : 2010-232-A (Cuaderno de Medida Cautelar).

DEMANDANTE : CARLOS ALBERTO AREVALO HERNANDEZ
DEMANDADO : FELIX FARFAN GONZALES Y OTROS.
MATERIA : NUL. ACTO JURIDICO.
PROCEDENCIA : JUZGADO ESPECIALIZADO CIVIL.
JUEZ : DRA. PILAR AGUINAGA LOPEZ.

RESOLUCION N° 02.-
Chincha, veinte de Enero
Del año dos mil once

AUTOS Y VISTOS: Observándose las formalidad prevista

por el artículo ciento treinta y uno del Texto Único de la Ley Orgánica
del Poder Judicial, e interviniendo como Ponente el señor Juez
Superior Fidel Zárate Zúñiga, y

CONSIDERANDO:

PRIMERO.- RESOLUCION OBJETO DE APELACION:

Es objeto de grado la resolución número uno de fecha veintitrés de
setiembre del dos mil diez corriente a fojas sesenta y nueve que
resuelve declarar IMPROCEDENTE la medida cautelar de no innovar
peticionada por Carlos Alberto Arévalo Hernández.

SEGUNDO.- BASAMENTO DE LA APELACION:

Conforme al escrito de fojas ciento setenta y uno, don Carlos Arevalo
Hernández fundamenta su impugnación en lo siguiente:
2.1.- Mis poderdantes son propietarios de un área de 2.8970
hectáreas inscrito en la partida Registral 11029645- SUNARP
CHINCHA, el cual formaba parte de predio rústico de área mayor
14.500 hectáreas, no interviniendo en el contrato de constitución de
hipoteca de fecha veintidós de mayo del año dos mil tres, respecto
del inmueble inscrito en la ficha 001239 ubigeo 010405, partida
registral 11005486 SUNARP CHINCHA, por lo que se acredita la
verosimilitud del derecho invocado.
2.3.-Se ha tomado conocimiento con el aviso de primer remate
público, lo que implica el riesgo de rematar su inmueble, con lo que
se acredita el peligro en la demora.
2.4.- La recurrida fundamenta su decisión en el segundo
considerando de la misma donde señala que por imperio del artìculo
ciento treinta y nueve inciso dos de la Constitución Polìtica, ninguna
autoridad puede dejar sin efecto resoluciones que han pàsado en
autoridad de cosa juzgada, ni cortar procedimientos en tràmite ni
retrazar su ejecución entre otros aspectos

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2.5.- La inscripción en la partida registral 11029645 SUNARP
CHINCHA respecto del inmueble de sus poderdantes se inició el
catorce de agosto del dos mil uno titulo 002187 la que observado
mediante esquela registral del veintisiete de setiembre del dos mil
uno fecha anterior al contrato de hipoteca e inscripción objeto de
nulidad.

TERCERO.- FINALIDAD DEL RECURSO DE APELACION:

Que, “El recurso de apelación es un remedio procesal, que tiene por
objeto el control de la función judicial y se funda en una aspiración de
mejor justicia, remedio por el cual se faculta al litigante agraviado por
una sentencia o auto, a requerir un nuevo pronunciamiento del
Tribunal jerárquicamente Superior para que, con el material reunido
en primera instancia y, el que restringidamente se aporte en la
alzada, examine en todo o en parte la decisión impugnada como
erróneamente, por falsa apreciación de los hechos o equivocada
aplicación o interpretación del derecho, la reforme o revoque en la
medida de lo solicitado1. – tal y conforme lo dispone el artículo
trescientos sesenta y cuatro del Código Procesal Civil; cabiendo
precisar que si bien la extensión de poderes de la instancia de alzada
esta delimitada por los agravios que afectan al impugnante, cuando
precisa el examen de la resolución, no es menos cierto que además
se debe advertir si se ha realizado el debido proceso entre otros.

CUARTO.- ANTECEDENTES:
4.1.- Carlos Alberto Arévalo Hernández en representación de Jorge
Ericson Pisconte Farfán, Francesca Stefania Arévalo Farfán y Erika
Paola Arévalo Farfán, solicita medida cautelar de anotación de
demanda sobre Nulidad de acto jurídico de la escritura de Mutuo con
garantía hipotecaria del inmueble denominado “El Porvenir” ubicado
en el distrito El Carmen, provincia de Chincha, departamento de Ica,
con una extensión de 14.5000 hectáreas, ficha mecánica 2514 del
Registro de Propiedad Inmueble e inscrita en el asiento 2-D de la ficha
1239-010405 del Registro de Propiedad Inmueble de Chincha.
4.2.- Basa su pretensión en que sus poderdantes son propietarios de
un área de 2.8970 hectáreas, inscrita en la partida Registral
11029645- SUNARP – CHINCHA, el cual formaba parte de predio
rústico de área mayor (145000 hectáreas) y no hubieron intervenido
en el contrato de constitución de hipoteca.
4.3.- Existiendo error en la escritura pública de mutuo con garantía
hipotecaria de fecha veintidós de mayo del dos mil tres que grava y
pesa sobre el inmueble rústico denominado El Porvenir al desconocer
el área de 2.8970 hectáreas que fuera adquirido anticipadamente,
siendo su trámite de inscripción posterior, al haber sido observada.

QUINTO.- SOBRE LAS MEDIDAS CAUTELARES y LA

CONTRACAUTELA:

1 (
Costa Agustín. Citado por Tawil. Guido Santiago: Recurso Ordinario de Apelación
ante la Corte Suprema de Justicia, Buenos Aires, Ediciones Depalma 1990. Pág.40).

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5.1.- El proceso cautelar es la institución jurídica constituida por el
conjunto de medidas protectoras decretadas en un proceso para
asegurar el resultado final.
5.2.- Son condiciones de admisibilidad de las medidas temporales
sobre el fondo las siguientes:
-El peligro en la demora conocido como “Periculum In Mora” que
impone al Juez una atribución de decidir con anterioridad si el fallo a
dictarse podrá ejecutarse con eficacia.
-La firmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada (ello
supone la improcedencia de las medidas temporales sobre el fondo
solicitadas fuera del proceso o anticipadamente). La apariencia del
derecho invocado “fumus boni iuris” es decir el rasgo o aspecto
exterior del derecho que debe contener el pedido constituyendo en sí
mismo un hecho verosímil.
-La posibilidad de reversión de los efectos que acarree la ejecución
anticipada – integra o parcial, de lo que el Juez va a decidir en la
sentencia.
-Que, los efectos derivados de la ejecución anticipada integra o
parcial- de lo que el Juez va a decidir en la sentencia, no afecten el
interés público.
-La contracautela tendiente a evitar los perjuicios que la medida
cautelar pudiera producir.

5.3.- Dentro de ese contexto se tiene que el artículo seiscientos once

del Código acotado, prevé “El juez, atendiendo a la naturaleza de la
pretensión principal y a fin de lograr la eficacia de la decisión
definitiva, dicta medida cautelar en la forma solicitada o en la que
considere adecuada, siempre que, de lo expuesto y la prueba
presentada por el demandante, aprecie: 1. La verosimilitud del
derecho invocado; 2. La necesidad de la emisión de una decisión
preventiva por constituir peligro la demora del proceso o por
cualquier otra razón justificable; 3. La razonabilidad de la medida
para garantizar la eficacia de la pretensión.
La medida dictada sólo afecta bienes y derechos de las partes
vinculadas por la relación material o de sus sucesores, en su caso.
La resolución precisa la forma, naturaleza y alcances de la
contracautela.
La decisión que ampara o rechaza la medida cautelar es debidamente
motivada, bajo sanción de nulidad.”

SEXTO.- ANALISIS DE LA RESOLUCION IMPUGNADA:

De la verosimilitud del derecho invocado en la medida
cautelar:
6.1.- El proceso principal se refiere a uno de Nulidad de acto jurídico
de la escritura Pública de mutuo con garantía hipotecaria, del
inmueble rústico denominado “El Porvenir” ubicado en el distrito del
Carmen, provincia de Chincha, departamente de Ica sobre una
extensión de 14.5000 hectáreas encontrándose inscrita en el asiento
2D de la ficha 1239-010405 del Registro de Propiedad Inmueble.

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 Los solicitantes expresan que son propietarios de un área de
2.8970 Hectáreas, inscrito en la Partida Registral N° 11029465
SUNARP de Chincha el cual forma parte del predio rústico de área
mayor (14.500 Has).
Así como el hecho que no intervinieron en el contrato de
Constitución de Hipoteca de fecha veintidós de Mayo del dos mil tres
inscrito en el citado inmueble inscrito en la ficha N° 001239 Ubigeo
N° 010405 partida Registral N° 11005486 SUNAR Chincha, tomando
conocimiento como consecuencia del Primer Remate Público Judicial
Sin embargo, se tiene que con arreglo al artículo dos mil
doce del Código Civil “Se presume, sin admitirse prueba en contrario,
que toda persona tiene conocimiento del contenido de las
inscripciones”.
Lo que equivale a que la parte solicitante tuviera
conocimiento de la escritura Pública con mutuo hipotecario de fecha
veintidós de Mayo del dos mil tres.
6.2.- Ahora bien la pretensión cautelar tiene como finalidad adelantar
ciertos efectos del fallo, en el caso de la Nulidad de un acto jurídico
en forma favorable, este no podría ser cumplido sino se concede la
medida cautelar; sin embargo no existe un grado de certeza o la
verosimilitud señalada del presente cuaderno cautelar, en el sentido
que la solicitud pueda ser favorable, pues esto debe decidirse en el
principal no solo con la acción, sino además con la contradicción de la
parte demandada y los medios de prueba que se aporten.

De la necesidad de la emisión de una decisión preventiva por

constituir peligro la demora del proceso o por cualquier otra
razón justificable.-
6.3.- La calidad de propietarios de los solicitantes, inscrita en la
Partida Registral Nro. 11029645 de un área de 2.8970 hectáreas si
bien fuera adquirida por sus poderdantes el veinte de Junio del dos
mil uno, así como solicitado su inscripción, se tiene que fuera tachado
por los Registros Públicos el veintisiete de setiembre del dos mil uno e
inscrito el veintiuno de abril del dos mil diez.
6.4.- Teniendo en cuenta que la nulidad del acto jurídico se realizara
el veinte de agosto del dos mil tres; no existiría la necesidad de la
emisión de la decisión preventiva, porque al ser una demanda de
nulidad de acto jurídico, la resolución final a dictarse solo determina
lo que la propia ley señala y desde el momento en que se realizó tal
hecho; pues de ser favorable (lo que es materia de discusión en el
principal) la decisión retrocede a esa data o fecha, es decir a la fecha
en que se realizara el acto jurídico cuya nulidad se esta solicitando.
6.5.- Por ello, la decisión preventiva de inscripción de la demanda de
nulidad de acto jurídico no se encuentra relacionada con el resultado
del proceso principal; con el agregado que Registralmente, es el
orden en el tiempo de la inscripción la que determina la preferencia
de los derechos que otorga el registro (artículo dos mil dieciseis del
Código Civil).

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6.6.- De lo que se deduce que no se da el peligro en la demora, que
en caso de no concederse de inmediato, se originaria perjuicios a la
parte solicitante.

De la razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia

de la pretensión.
6.7.- Se ha precisado anteladamente que siendo el principal un
proceso de Nulidad de acto jurídico en donde no intervienen los
solicitantes, no es posible que se inscriban derechos que se opongan
o resulten incompatibles con las ya inscritas en el Registro, aunque
sea de fecha anterior por lo que aun cuando tiene como data el veinte
de Junio del dos mil uno e inscrito el veintiuno de abril del dos mil
diez; la ley no permite la inscripción de la demanda en la partida
Registral del predio de 14.5000 hectáreas, ficha mecánica 2514 del
Registro de Propiedad Inmueble de Chincha, cuya escritura de
Hipoteca se encuentra inscrita en el asiento 2-D de la ficha 1239-
010405 del Registro de Propiedad Inmueble; debido a que son títulos
diferentes (derecho real de garantía y derecho real de propiedad)1

En consecuencia.- La solicitud de medida de cautelar de inscripción

de demanda no reúne los requisitos para su admisión, agregado al
hecho de la inexistencia de la contracautela;

POR CUYAS CONSIDERACIONES:

RESOLVEMOS: Confirmar la resolución impugnada inserta a fojas

ciento diez, número ocho del veintisiete de setiembre del dos mil
diez, que resuelve rechazar la solicitud cautelar pretendida por Carlos
Alberto Arévalo Hernández con lo demás que contiene; devolviéndose
al juzgado de origen para los fines dispuestos. Interviniendo los
suscritos por reconformación de la misma mediante resolución
administrativa 001-2011-P-CSJIC/PJ del tres de Enero del presente
año.

S.S.

MEZA MAURICIO

ZARATE ZUÑIGA

LENG DE WONG

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