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NARVÁEZ GARCÍA, José Ignacio. Derecho Mercantil Colombiano, Parte General, Novena Edición.
Legis. Bogotá 2002. Pág. 115.
De acuerdo con el profesor Máximo Pacheco, la historia de la costumbre se ha
transformado de la siguiente manera:
Por otro lado, la uniformidad hace referencia a que las experiencias que
constituyen una costumbre establecida sean iguales, que asuman siempre la
misma forma de manifestación en la esfera donde rijan, que no sean inversas
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MADRIÑÁN DE LA TORRE, Ramón Eduardo. Principios de Derecho Comercial, Décima Edición. Ed.
Temis. Bogotá 2007. pág. 48
ni confusas. El objetivo principal reside en establecer aquellas prácticas que no
son observadas por la sociedad en conjunto, sino únicamente por quienes se
dedican a la actividad comercial como tal. Por esto “las prácticas contrarias o
ambiguas no deben tenerse en cuenta, porque con base en ellas no se podría
afirmar la existencia de un hábito colectivo”.5
Pero estos no son los únicos requisitos que se deben cumplir para que la
costumbre mercantil pueda ser aplicada, pues la misma debe ser probada de
conformidad con lo estipulado en los artículos 6º y 8º del Código de Comercio
los cuales disponen:
Por su parte, los artículos 189 y 190 del Código de Procedimiento Civil, en
cuanto a la costumbre, plantean:
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MADRIÑAN DE LA TORRE. Op Cit., Pág. 47
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Ibíd., Pág 48
“Art. 189.- Los usos y costumbres aplicables conforme a la ley sustancial,
deberán probarse con documentos auténticos o con un conjunto de
testimonios.”
“Art. 190.- La costumbre mercantil nacional invocada por alguna de las partes,
podrá probarse también por cualquiera de los medios siguientes:
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GARCÍA MAYNES, Eduardo. Introducción al Estudio del Derecho. Trigésimo séptima edición, México
Ed. Porrúa. Pág. 53.
De lo anterior se deduce que es la legislación la que puede responder ágil y
oportunamente a las necesidades sociales nuevas, que permanentemente se
suscitan y que no pueden esperar al lento transcurrir del tiempo generador de
la costumbre, porque cuando ésta llega a ser tal, ya las necesidades son otras.
El Tratadista Marco Gerardo Monroy Cabra, cita a Abelardo Torré, quien pone
de presente importantes diferencias entre el derecho legislado y la costumbre:
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MONROY CABRA, Marco Gerardo. Introducción al Derecho. 14ª edición. Editorial TEMIS, Bogotá, D.C.,
2001, páginas 178. Citado por: OLANO GARCÍA, Hernán Alejandro. Consulta: Cuándo la costumbre es
ley adquirida y qué es un derecho adquirido
Es así, como hoy por hoy la costumbre mercantil no tiene un lugar superior
dentro del ordenamiento jurídico colombiano, lo cual se puede confirmar al
analizar los artículos 1º y siguientes del código en mención en los que se
precisa un orden para dar aplicación a las fuentes formales del derecho
mercantil, situando a la ley comercial en un primer lugar, a la ley civil en un
segundo lugar y dejando a la costumbre en un orden subordinado y accesorio.
PROYECTO INTEGRADOR
DOCTORES
ERIC LEIVA RAMÍREZ
LUIS JOSÉ RIBERO TOVAR
URIEL SANDOVAL RUEDA