Amicus Curiae Ante El Tribunal Superior Militar Policial - Caso Ortega Quispe

Expediente Nº 42002 – 2010 – 0010
Sumilla: presento Amicus Curiae

ORGANISMO
CON STATUS
CONSULTIVO
ESPECIAL EN EL
CONSEJO SEÑOR PRESIDENTE DEL TRIBUNAL SUPERIOR MILITAR POLICIAL DE
ECONÓMICO Y
SOCIAL DE LA II ZONA JUDICIAL DE LA PNP
NACIONES
UNIDAS
ORGANIZACIÓN
DE LA SOCIEDAD CIVIL
Carlos RIVERA PAZ, abogado identificado con registro del
CON REGISTRO DE Colegio de Abogados de Lima Nº 19707, a usted
HABILITACIÓN PARA
LA PARTICIPACIÓN respetuosamente señalo lo siguiente;
EN LAS ACTIVIDADES
DE LA OEA
PETITORIO
Acudo a vuestro despacho con la finalidad de presentar a
vuestro tribunal un Informe Amicus Curiae, el cual presento
con la finalidad a ayudar a vuestro tribunal a mejor resolver la
causa judicial seguida contra Richard Germán Ortega Quispe
por la comisión de los delitos contra la seguridad interna en la
figura de conspiración del personal militar policial, contra la
LA seguridad institucional en la figura de desobediencia y contra
COORDINADORA
NACIONAL el servicio de seguridad, en la figura de abandono de puesto.
DE DERECHOS
HUMANOS
(CNDDHH)
ES UN COLECTIVO
DE 68
ORGANISMOS NO
GUBERNAMENTALES
PARA LA
1. PROPÓSITO Y FUNDAMENTOS DEL AMICUS CURIAE
DEFENSA,
PROMOCIÓN Y
EDUCACIÓN DE El Amicus Curiae está reconocido e incorporado en el orden
LOS DERECHOS
HUMANOS
jurídico internacional, siendo su objeto que el tribunal reciba
EN TODO EL PAÍS aportes de terceros sobre problemas jurídicos de especial
importancia. Los informes Amicus Curiae deben ser obra de
Calle Pezet y Monel 2467,
Lince, Lima 14, Perú terceros ajenos al pleito pero competente en la materia y con
Tel.: (51)(1) 419-1111
Fax: (51)(1) 419-1112 un interés en sus resultados. Además, el tema objeto del
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info@derechoshumanos.pe
debate y razón del Amicus debe ser de amplio interés o
trascendencia pública. Esta institución si bien no está
desarrollada en el ordenamiento judicial y procesal peruano
ha sido admitida por en diferentes casos judiciales.
Así podemos señalar que ha sido la Sala Penal Especial de la

ORGANISMO Corte Suprema de Justicia, en el proceso penal seguido
CON STATUS
CONSULTIVO contra Alberto Fujimori por violaciones a los derechos humanos
ESPECIAL EN EL
CONSEJO (Resolución del 1 de agosto de 2008), ha señalado que “aun
ECONÓMICO Y
SOCIAL DE cuando no existe una norma propia que regule la figura del
NACIONES
UNIDAS amicus curiae, su legitimación para intervenir en un proceso
ORGANIZACIÓN
jurisdiccional se asienta no solo en su pleno reconocimiento
DE LA SOCIEDAD CIVIL jurídico como un instrumento procesal definitivamente
CON REGISTRO DE
HABILITACIÓN PARA arraigado en el derecho –tanto a partir de sus origen en el
LA PARTICIPACIÓN
EN LAS ACTIVIDADES derecho romano y su utilización y proyección expansiva en los
DE LA OEA
países de tradición anglosajona, como en su recepción y
adaptación en los tribunales internacionales y en los tribunales
nacionales del sistema eurocontinental, donde viene
cobrando cada vez más relevancia-, sino también en las
normas constitucionales que reconocen el debido proceso…”
Agrega el mencionado tribunal supremo que “...el amicus

curiae es un tercero ajeno a la causa –no es parte de ella- y,
como tal, no le es exigible el requisito e legitimación en sentido
estricto, entendido como relación jurídica, trazada por una
LA norma de carácter material, que lo vincula con el bien o
COORDINADORA
NACIONAL
interés que se discute en el proceso…”
DE DERECHOS
HUMANOS
(CNDDHH) El amicus –señala- solo persigue como primera función, que en
ES UN COLECTIVO
DE 68
la solución de una disputa judicial se tome en cuenta los
ORGANISMOS NO puntos de vista que se expone, pero su opinión no tiene efecto
GUBERNAMENTALES
PARA LA vinculante; esa es, propiamente su tarea auxiliar, pero de
DEFENSA,
PROMOCIÓN Y mucha relevancia para la correcta administración de justicia.
EDUCACIÓN DE
LOS DERECHOS El amicus asiste oficiosamente al tribunal o lo hace a pedido
HUMANOS
EN TODO EL PAÍS de este, proporcionándole una opinión o información sobre
alguna cuestión jurídica o de naturaleza científica, ética,
Lince, Lima 14, Perú
sociológica, económica, etcétera, que pudiera escapar a su
Tel.: (51)(1) 419-1111 apreciación. El amicus solo aporta opiniones o argumentos
Fax: (51)(1) 419-1112
que puedan servir como elemento de juicio para que el
tribunal tome una decisión ilustrada y somete a la
consideración general las razones que han de tenerse en
cuenta para la decisión de la controversia judicial. En ese
sentido no produce perjuicio a las partes ni tiene entidad para
retardar o entorpecer el proceso.”
ORGANISMO
CON STATUS
En el caso específico deseamos analizar diversas situaciones
CONSULTIVO referidas al cumplimiento de las garantías fundamentales del
ESPECIAL EN EL
CONSEJO debido proceso y si es que estas se cumplen o no en la
ECONÓMICO Y
SOCIAL DE presente causa judicial.
NACIONES
UNIDAS
ORGANIZACIÓN
CON REGISTRO DE 2. EL CASO
HABILITACIÓN PARA
LA PARTICIPACIÓN El 7 de febrero de 2010 el Sub Oficial Técnico de Tercera PNP
EN LAS ACTIVIDADES
DE LA OEA Richard Germán Ortega Quispe, quien laboraba en el
Establecimiento Penal de Yanamilla (Ayacucho)formuló
declaraciones en la puerta del mencionado establecimiento
al periodista Carlos Oriundo Infante, sobre la situación
económica del personal policial, las mismas que fueron
propaladas por el canal regional YUMI Televisión.
3. EL OBJETO DEL PROCESO PENAL

Según Vicente Gimeno Sendra el objeto del proceso penal
LA está constituido por el “tema decidendi”, es decir, por las
COORDINADORA
NACIONAL
acciones u omisiones delictivas sometidas a juicio o lo que es
DE DERECHOS
HUMANOS
lo mismo, sobre los hechos enjuiciados en cuanto son delictivos
(CNDDHH) y sobre las consecuencias penales que de estos derivan para
ES UN COLECTIVO
DE 68 los sujetos inculpados. Simplificadamente, se puede hablar de
ORGANISMOS NO
GUBERNAMENTALES hecho penal como objeto del proceso, siempre que se
PARA LA
DEFENSA, advierta que son actos de las personas enjuiciadas los que se
PROMOCIÓN Y
EDUCACIÓN DE
juzgan, actos concretos con trascendencia antijurídica.
LOS DERECHOS
HUMANOS
(Derecho Procesal. Tomo II. Editorial Tirant lo Blanch. Valencia, 1990; p.
EN TODO EL PAÍS 1991)

Tel.: (51)(1) 419-1111 4. EL DEBIDO PROCESO EN EL PROCESO PENAL MILITAR
Fax: (51)(1) 419-1112
4.1.El debido proceso. Fundamentos
Uno de los derechos individuales que, a lo largo de la historia,
siempre ha figurado entre aquellos de importancia
fundamental –en cuanto garantía de una recta administración
de justicia en la determinación de los derechos y
ORGANISMO responsabilidades de la persona, y en cuanto instrumento de
CON STATUS
CONSULTIVO
protección en contra de los abusos del poderes el derecho a
ESPECIAL EN EL un juicio justo, o a un proceso equitativo, también llamado
CONSEJO
ECONÓMICO Y derecho al debido proceso o a un proceso regular.
SOCIAL DE
NACIONES
UNIDAS
A decir de Héctor Faúndez Lesdesma el derecho que
ORGANIZACIÓN comentamos, además de constituir una garantía en cuanto
CON REGISTRO DE rectitud y corrección de cualquier procedimiento judicial en el
HABILITACIÓN PARA
LA PARTICIPACIÓN que se discutan los derechos u obligaciones de una persona o
EN LAS ACTIVIDADES
DE LA OEA en que se intente determinar alguna eventual responsabilidad
penal suya, es también un derecho instrumental, en cuanto
puede servir de garantía para el ejercicio y disfrute de otros
derechos. (Administración de Justicia y Derecho Internacional de los
Derechos Humanos. Universidad Central de Venezuela. Caracas, 1992. p.
212).
A esa definición San Martín agrega que el debido proceso

comprende numerosas instituciones relacionadas con las
partes como la jurisdicción que han de preservar la certeza en
el proceso. En suma –dice- el debido proceso busca rodear al
COORDINADORA
LA
proceso de las garantías mínimas de equidad y justicia que
NACIONAL respaldan en legitimidad la certeza en derecho de su
DE DERECHOS
HUMANOS resultado. De esta manera a través del debido proceso se
(CNDDHH)
ES UN COLECTIVO precipitan todas las garantías, derechos fundamentales y
DE 68
ORGANISMOS NO libertades públicas de las que es titular la persona en el Estado
GUBERNAMENTALES
PARA LA social y democrático de derecho.
DEFENSA,
PROMOCIÓN Y
EDUCACIÓN DE A nivel constitucional el debido proceso es reconocido el
LOS DERECHOS
HUMANOS artículo 139º inciso 3 de la carta magna. En dicho artículo
EN TODO EL PAÍS
también son reconocidos como pilares del debido proceso las
garantías relacionadas a a) la independencia en el ejercicio
Tel.: (51)(1) 419-1111
de la función jurisdiccional; b) la pluralidad de instancias; c) el
Fax: (51)(1) 419-1112 no ser privado del derecho de defensa; d) el no ser
condenado en ausencia; e) el derecho a ser informado de las
razones de la detención.
A nivel internacional el artículo 8º de la Convención

Americana sobre Derechos Humanos es el marco de
protección más notable de las llamadas garantías judiciales.
ORGANISMO
CON STATUS
Entre las principales garantías que esta norma consagra
CONSULTIVO tenemos el que toda persona “tiene derecho a ser oída, con
ESPECIAL EN EL
CONSEJO las debidas garantías y dentro de un plazo razonable, por un
ECONÓMICO Y
SOCIAL DE juez o tribunal competente, independiente e imparcial”; el
NACIONES
UNIDAS que toda persona “tiene derecho a que se presuma su
ORGANIZACIÓN inocencia”; de igual modo a que se le conceda el “tiempo y
CON REGISTRO DE
los medios para la preparación de su defensa”; también en el
HABILITACIÓN PARA
LA PARTICIPACIÓN
que todos tenemos derecho a “ser asistido por un defensor” y
EN LAS ACTIVIDADES a “no ser obligado a declarar contra sí mismo”.
DE LA OEA
En el siguiente punto trataremos sobre la garantía relacionada

a la independencia de los magistrados.
4.2.Las garantías contempladas en el Código de Justicia Militar

Policial
El nuevo Código de Justicia Militar Policial (Decreto Legislativo

Nº 1094) consagra en el Libro Tercero los denominados
Principios y Garantías Procesales.
LA
COORDINADORA Así, podemos identificar la garantía del juicio previo (artículo
NACIONAL
DE DERECHOS 143º) en el que se describe que nadie podrá ser condenado
HUMANOS
(CNDDHH) sin u juicio previo, fundado en ley anterior al hecho imputado;
ES UN COLECTIVO
DE 68
el principio de la presunción de inocencia (artículo 146º) la
ORGANISMOS NO
GUBERNAMENTALES
misma que refiere que “todo militar o policía imputado de la
PARA LA comisión de un hecho punible es considerado inocente y
DEFENSA,
PROMOCIÓN Y debe ser tratado como tal, en tanto no se demuestre lo
EDUCACIÓN DE
LOS DERECHOS contrario y se haya declarado su responsabilidad mediante
HUMANOS
EN TODO EL PAÍS sentencia firme y debidamente motivada”. De igual manera
ubicamos el derecho de no autoincriminación (artículo 147º)
que señala que “ningún militar o policía puede ser obligado a
Tel.: (51)(1) 419-1111 declarar contra si mismo. El ejercicio de este derecho no
Fax: (51)(1) 419-1112
puede ser valorado como una admisión de los hechos o
indicio de responsabilidad.”
En el artículo 148º podemos ubicar al derecho de defensa, en

el se establece que “todo militar o policía tiene derecho a que
se informe de sus derechos, se le comunique la imputación
ORGANISMO
CON STATUS
formulada en su contra y a ser asistido por un abogado
CONSULTIVO defensor de su elección o en su caso por un abogado de
ESPECIAL EN EL
CONSEJO oficio, desde que es citado o detenido por la autoridad.” De
ECONÓMICO Y
SOCIAL DE igual modo se consagra el derecho a tener justicia en tiempo
NACIONES
UNIDAS razonable (artículo 154º) al consagrar que toda persona tiene
ORGANIZACIÓN derecho a una decisión judicial definitiva en tiempo
CON REGISTRO DE
razonable”.
HABILITACIÓN PARA
LA PARTICIPACIÓN
EN LAS ACTIVIDADES Otra de las garantías contempladas en el nuevo CJMP es la
DE LA OEA
referida a la motivación de las decisiones judiciales, la cual
podemos ubicar en el artículo 156º y finalmente también está
comprendido el derecho a no estar incomunicado
establecido en el artículo 151º de la mencionada norma legal.
5. LAS GARANTÍAS DEL JUEZ MILITAR
El conjunto de garantías y principios del debido proceso

reposan en la existencia de otra garantía fundamental: la
LA independencia e imparcialidad del magistrado, el cual debe
COORDINADORA
NACIONAL estar predeterminado por la ley. Estas garantías también son
DE DERECHOS
HUMANOS las que corresponden a los jueces del fuero militar policial.
(CNDDHH)
ES UN COLECTIVO
DE 68 En ese sentido es importante destacar que el artículo 145º del
ORGANISMOS NO
GUBERNAMENTALES nuevo Código de Justicia Militar Policial prescribe que “los
PARA LA
DEFENSA,
magistrados actuarán con imparcialidad en sus decisiones y
PROMOCIÓN Y en todas las etapas del proceso” Agrega dicha norma que “la
EDUCACIÓN DE
LOS DERECHOS ley garantiza la autonomía e independencia de los
HUMANOS
EN TODO EL PAÍS magistrados contra cualquier injerencia en el ejercicio de sus
funciones”.
Tel.: (51)(1) 419-1111 Todo proceso exige que el juez o el tribunal mantenga los
Fax: (51)(1) 419-1112
requisitos que conforman el estatuto fundamental del
magistrado, es decir, que sea competente, independiente e
imparcial.
Por ello el propio Tribunal Constitucional declara que la

jurisdicción militar, en tanto órgano jurisdiccional, no se
encuentra exceptuada de observar todas aquellas garantías
ORGANISMO que componen el derecho al debido proceso. Agrega el TC,
CON STATUS
CONSULTIVO siguiendo a la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
ESPECIAL EN EL
CONSEJO que cualquier órgano del Estado que ejerza funciones de
ECONÓMICO Y
SOCIAL DE carácter materialmente jurisdiccional, tiene la obligación de
NACIONES
UNIDAS adoptar resoluciones apegadas a las garantías del debido
ORGANIZACIÓN
proceso legal. (Sentencia del expediente Nº 0023-2003-AI/TC, del 9 de
DE LA SOCIEDAD CIVIL junio de 2004).
CON REGISTRO DE
HABILITACIÓN PARA
LA PARTICIPACIÓN
EN LAS ACTIVIDADES
5.1.El Juez competente
DE LA OEA
No se trata –dice Faúndez Ledesma- solo de la jurisdicción del

tribunal (concepto distinto al de competencia), sino de que
éste sea, precisamente, el llamado por el ordenamiento
jurídico a conocer de esa controversia en particular. Esto es,
que éste sea el competente para determinar el alcance de los
derechos u obligaciones civiles de la persona afectada, o el
llamado por la ley a pronunciarse sobre su culpabilidad o
inocencia en el caso de una acusación criminal.
LA 5.2.El Juez independiente

COORDINADORA
NACIONAL
DE DERECHOS Sin la garantía de una administración de justicia ejercida por
HUMANOS
(CNDDHH) tribunales efectivamente independientes, no puede haber la
ES UN COLECTIVO
DE 68
seguridad de una recta administración de justicia. El tribunal
ORGANISMOS NO no puede ser un mero instrumento para los caprichos o
GUBERNAMENTALES
PARA LA designios de quienes detentan el poder real (ya sea éste
DEFENSA,
PROMOCIÓN Y político o económico); de ser así, cualquier proceso no pasaría
EDUCACIÓN DE
LOS DERECHOS de ser una simple farsa, en donde el resultado estaría
HUMANOS
EN TODO EL PAÍS previamente decidido.
Calle Pezet y Monel 2467, Faúndez Ledesma asegura que por independencia del
Tel.: (51)(1) 419-1111 tribunal entendemos la facultad que este tiene de resolver las
Fax: (51)(1) 419-1112
controversias que se le someten aplicando exclusivamente el
derecho –de acuerdo con su leal saber y entender- sin
interferencias externas, y sin recibir instrucciones o verse
expuesto a presiones o influencias de cualquier ente o
persona.
En la actualidad es posible de reconocer que esta garantía

ORGANISMO contiene dos dimensiones muy concretas. La primera en la
CON STATUS
CONSULTIVO dimensión de la independencia institucional del Poder Judicial
ESPECIAL EN EL
CONSEJO y la segunda es la dimensión de la independencia personal
ECONÓMICO Y
SOCIAL DE del juez en cada caso concreto. En ambos casos la idea
NACIONES
UNIDAS central es que en la administración de justicia los tribunales no
ORGANIZACIÓN
pueden estar supeditados a la voluntad o los designios de
DE LA SOCIEDAD CIVIL otros poderes del Estado.
CON REGISTRO DE
HABILITACIÓN PARA
LA PARTICIPACIÓN
EN LAS ACTIVIDADES
Al respecto el Tribunal Constitucional ha señalado que la
DE LA OEA independencia judicial debe ser entendida como aquella
capacidad autodeterminativa para proceder a la
declaración de derecho, juzgando y haciendo ejecutar lo
juzgado, dentro de los marcos que fijan la Constitución y la ley.
En puridad, se trata de una condición de albedrío funcional.
(Sentencia del expediente Nº 0023-2003-AI/TC, del 9 de junio de 2004).
Agrega el TC en la referida sentencia que el principio de

independencia judicial exige que el legislador adopte las
medidas necesarias y oportunas a fin de que el órgano y sus
miembros administren justicia con estricta sujeción al derecho
LA
COORDINADORA y la constitución, sin que sea posible la injerencia de extraños
NACIONAL
DE DERECHOS (otros poderes públicos o sociales, e incluso órganos del mismo
HUMANOS
(CNDDHH) ente judicial) a la hora de delimitar e interpretar el sector del
ES UN COLECTIVO
DE 68
ordenamiento jurídico que ha de aplicarse en cada caso.
ORGANISMOS NO
GUBERNAMENTALES
PARA LA Pero, además, el mismo Tribunal Constitucional desarrolla su
DEFENSA,
PROMOCIÓN Y
posición sobre esta garantía y señala –siguiendo a la Corte
EDUCACIÓN DE Interamericana de Derechos Humanos- que ésta es una
LOS DERECHOS
HUMANOS garantía fundamental del debido proceso consagrada en el
EN TODO EL PAÍS
artículo 8º, inciso 1 de la Convención Americana sobre
Calle Pezet y Monel 2467, Derechos Humanos, la misma que exige que el juzgador
Tel.: (51)(1) 419-1111 exprese mayor objetividad en el desarrollo del proceso, de
Fax: (51)(1) 419-1112
modo tal que no se vea influenciado ni por los poderes
públicos o personas extrañas a la organización judicial ni por
los intereses de las partes. (Sentencia del Expediente Nº 00006-2006-
PI/TC, del 13 de junio de 2006).
5.3.El Juez imparcial
ORGANISMO Para asegurar el derecho a un juicio justo la tercera condición

CON STATUS
CONSULTIVO que debe reunir el tribunal se refiere a lo que Faúndez
ESPECIAL EN EL
CONSEJO
Ledesma denomina como actitud psicológica de este en el
ECONÓMICO Y caso particular ; esto es, a su imparcialidad. Lo que se espera
SOCIAL DE
NACIONES del tribunal es que este no tenga opiniones preconcebidas
UNIDAS
sobre el caso que se le somete, que no tenga compromisos
ORGANIZACIÓN
DE LA SOCIEDAD CIVIL con ninguna de las partes, y que no tome partido a favor o en
CON REGISTRO DE
HABILITACIÓN PARA contra de alguna de las partes en el proceso. Además, la
LA PARTICIPACIÓN
EN LAS ACTIVIDADES
imparcialidad requiere que el tribunal no se deje influir por los
DE LA OEA sentimientos de la prensa o el público en torno al caso, ni por
información distinta a aquella que consta en el proceso.
Sobre esta garantía el Tribunal Constitucional señala que

mientras la garantía de la independencia, en términos
generales, protege al juez frente a las influencias externas, el
principio de imparcialidad –estrechamente ligado al principio
de independencia funcional- se vincula a determinadas
exigencias dentro del proceso, definidas como la
independencia del juez frente a las partes y al objeto del
proceso mismo. Para el TC es posible entender que existe una
LA
COORDINADORA doble dimensión de esta garantía: la imparcialidad subjetiva
NACIONAL
DE DERECHOS que atañe a algún tipo de compromiso que el juez pueda
HUMANOS
(CNDDHH) tener con el caso y la imparcialidad objetiva, referida a la
ES UN COLECTIVO
DE 68
influencia negativa que puede tener en el juez la estructura
ORGANISMOS NO del sistema, restándole imparcialidad, es decir, si el sistema no
GUBERNAMENTALES
PARA LA ofrece suficientes garantías para desterrar cualquier duda
DEFENSA,
PROMOCIÓN Y razonable. (Sentencia del expediente Nº 0023-2003-AI/TC, del 9 de junio
EDUCACIÓN DE
LOS DERECHOS de 2004).
HUMANOS
EN TODO EL PAÍS

Lince, Lima 14, Perú 6. EL DERECHO A LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA
Tel.: (51)(1) 419-1111
Fax: (51)(1) 419-1112
A criterio de San Martín Castro este derecho comprende por lo
menos cuatro dimensiones procesales, que son las siguientes:
a) derecho al proceso; b) derecho a obtener una resolución
de fondo fundada en derecho; c) derecho a los recursos
legalmente previstos; y, d) derecho a la ejecución de las
resoluciones judiciales. (Derecho Procesal Penal. Editorial Grijley. Lima,
ORGANISMO
CON STATUS 1999. Tomo I. p. 64)
CONSULTIVO
ESPECIAL EN EL
CONSEJO La posibilidad de acceder a un órgano jurisdiccional se debe
ECONÓMICO Y
SOCIAL DE manifestar –dice San Martín- no solo en la posibilidad de
NACIONES
UNIDAS formular peticiones concretas (solicitudes probatorias,
ORGANIZACIÓN
oposiciones, impugnaciones, alegatos, etc.) sino también en
DE LA SOCIEDAD CIVIL que se pueda instar la acción de la justicia en defensa de los
CON REGISTRO DE
HABILITACIÓN PARA derechos e intereses legítimos de las personas.
LA PARTICIPACIÓN
EN LAS ACTIVIDADES
DE LA OEA Esa acción de la justicia debe estar debidamente
fundamentada. Inclusive el resultado del proceso puede ser
favorable o desfavorable para la persona imputada, pero en
ambos casos el órgano jurisdiccional tiene el deber de
fundamentar adecuadamente su decisión. Por ello, el artículo
139º, inciso 5 de la Constitución Política señala como una de
los principios de la función jurisdiccional “La motivación escrita
de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto
las de mero trámite, con mención expresa de la ley aplicable y
de los fundamentos de hecho en que se sustenta.”
LA
COORDINADORA
NACIONAL
DE DERECHOS
HUMANOS 7. EL MANDATO DE DETENCIÓN PREVENTIVA
(CNDDHH)
ES UN COLECTIVO
DE 68 7.1.La detención judicial
ORGANISMOS NO
GUBERNAMENTALES
PARA LA
DEFENSA,
A decir de San Martín Castro la función legítima de la
PROMOCIÓN Y detención judicial o encarcelamiento preventivo consiste en
EDUCACIÓN DE
LOS DERECHOS evitar la fuga del imputado. Ahora bien, la doctrina procesal a
HUMANOS
EN TODO EL PAÍS identificado dos fines de la medida, respecto de los cuales
aun no existe consenso. Se reconocen los siguientes: a)
Lince, Lima 14, Perú mantener la presencia del imputado durante el proceso
Tel.: (51)(1) 419-1111
Fax: (51)(1) 419-1112
declarativo, tanto por fines probatorios cuanto para evitar la
suspensión por razones de rebeldía; b) asegurar la presencia
para el momento en que dictada sentencia firme, deba
procederse a la ejecución de una pena corporal. (Derecho
Procesal Penal. Tomo II. Página, 818).
La detención está sometida de manera especial a los

requisitos de excepcionalidad, proporcionalidad y
ORGANISMO temporalidad. Sin embargo, -anota San Martín Castro- en
CON STATUS
CONSULTIVO tanto la detención importa la limitación más intensa de la
ESPECIAL EN EL
CONSEJO libertad personal, que constituye uno de los derechos
ECONÓMICO Y
SOCIAL DE fundamentales de mayor trascendencia en un Estado de
NACIONES
UNIDAS derecho, solo puede aplicarse excepcionalmente y bajo
ORGANIZACIÓN
determinadas circunstancias legalmente configuradas, que
DE LA SOCIEDAD CIVIL van dirigidos hacia la existencia de un cierto grado de
CON REGISTRO DE
HABILITACIÓN PARA desarrollo de la imputación y peligrosidad procesal. De esta
LA PARTICIPACIÓN
EN LAS ACTIVIDADES manera la detención judicial debe quedar reducida a los
DE LA OEA
casos de absoluta necesidad para proteger los fines que el
procedimiento penal persigue y, aun dentro de ellos solo
cuando al mismo resultado no se puede arribar otra medida
no privativa de libertad, menos perjudicial para el imputado.
Por lo demás, resulta imprescindible destacar el principio de

proporcionalidad como sustento de la detención judicial. San
Martín señala que al permitirse la privación de la libertad de
una persona, lo que en vigor se está diciendo de manera
implícita es que resulta necesario que se deban exponer
LA motivos razonables que justifiquen la excepción al estado de
COORDINADORA
NACIONAL
libertad personal que es la detención.
DE DERECHOS
HUMANOS
(CNDDHH) De esta manera es posible dar cuenta que la medida de
ES UN COLECTIVO
DE 68
detención judicial no puede, bajo ninguna circunstancia, ser
ORGANISMOS NO producto de una arbitrariedad o ser una medida sin sustento
GUBERNAMENTALES
PARA LA más allá de la relación con el hecho criminal que se imputa al
DEFENSA,
PROMOCIÓN Y procesado.
EDUCACIÓN DE
LOS DERECHOS
HUMANOS De hecho, nuestra normal procesal penal de 1991 (artículo
EN TODO EL PAÍS
135º) ha determinado el cumplimiento de tres requisitos para
Calle Pezet y Monel 2467, que la autoridad judicial dicte la medida de detención. La
Tel.: (51)(1) 419-1111 norma procesal refiere que 1) deben existir suficientes
Fax: (51)(1) 419-1112
elementos probatorios de la comisión de un delito doloso que
vincule al imputado como autor o partícipe del mismo; 2) que
la sanción a imponerse sea superior a los cuatro años de pena
privativa de la libertad; y, 3) que existan suficientes elementos
probatorios para concluir que el imputado intenta eludir la
acción de la justicia o perturbar la actividad probatoria. No
constituye criterio suficiente para establecer la intención de
ORGANISMO
CON STATUS eludir a la justicia, la pena prevista en la Ley para el delito que
CONSULTIVO
ESPECIAL EN EL se le imputa.
CONSEJO
ECONÓMICO Y
SOCIAL DE La norma procesal penal de 1991 establece, además, que el
NACIONES
UNIDAS mandato de detención será motivado, con expresión de los
ORGANIZACIÓN
fundamentos de hecho y de derecho que lo sustentan.
CON REGISTRO DE
HABILITACIÓN PARA Así, tenemos en la norma procesal el marco normativo al cual
LA PARTICIPACIÓN
EN LAS ACTIVIDADES
los magistrados deben observar con precisión al momento de
DE LA OEA dictar un mandato de detención.
Esto en las recientes reglas del nuevo Código de Justicia Militar

Policial de alguna manera es ratificado. El artículo 320º del
Código de Justicia Militar Policial en el capítulo referido a las
Medidas Cautelares Personales, señala textualmente que:
“El imputado permanecerá en libertad durante todo el

proceso salvo delito grave o que existiere peligro de fuga o
cuando su libertad ponga en riesgo la efectividad de la
investigación.
LA
COORDINADORA
NACIONAL La privación de libertad es la última alternativa y solo se
DE DERECHOS
HUMANOS acudirá a ella cuando las demás medidas alternativas no
(CNDDHH)
ES UN COLECTIVO
funcionen. Nunca podrá disponerse tal restricción para
DE 68 garantizar el resarcimiento del daño civil o el pago de costas o
ORGANISMOS NO
GUBERNAMENTALES multas”.
PARA LA
DEFENSA,
PROMOCIÓN Y Bajo estas pautas normativas es posible emitir algunas
EDUCACIÓN DE
LOS DERECHOS conclusiones relevantes sobre las condiciones en la que el juez
HUMANOS
EN TODO EL PAÍS militar debe emitir una orden de detención.
Calle Pezet y Monel 2467, La primera es que la regla para el juzgamiento es que el
Tel.: (51)(1) 419-1111 procesado estará en libertad, mejor dicho, bajo mandato de
Fax: (51)(1) 419-1112
comparecencia. La excepción a esa regla es la detención, la
cual solo se dictará cuando el delito es grave –aunque sobre
esto la ley no determina cuáles son los delitos graves y por
tanto esta calificación queda en manos del juez sobre la base
de su libre albedrío o por la intensidad de la pena privativa de
libertad- o cuando existe un peligro de fuga o cuando la
libertad del procesado pone en riesgo de la efectividad de la
ORGANISMO
CON STATUS investigación. Sobre esto último la ley tampoco determina en
CONSULTIVO
ESPECIAL EN EL qué circunstancias se debe de considerar que el estado de
CONSEJO
ECONÓMICO Y
libertad del militar o policía procesado afecta la efectividad
SOCIAL DE del proceso, más aun si en el mismo artículo se dice que el
NACIONES
UNIDAS imputado permanecerá en libertad durante el proceso.
ORGANIZACIÓN
DE LA SOCIEDAD CIVIL La segunda es que debe existir un evidente peligro de fuga
CON REGISTRO DE
HABILITACIÓN PARA que el juzgado advierta en la conducta procesal del
LA PARTICIPACIÓN
EN LAS ACTIVIDADES inculpado.
DE LA OEA
La tercera es que el mandato de detención solo se aplicará

cuando las otras medidas –no se especifica cuáles- hayan
fracasado o no funcionen.
La cuarta conclusión es que la medida de la detención no se

puede utilizar como castigo por el hecho de no haber pagado
la reparación o para que el condenado la pague. Tampoco
puede utilizarse como medida de resarcimiento.
La quinta conclusión es que la decisión del magistrado militar

COORDINADORA
LA
de ordenar la privación de libertad de una persona debe estar
NACIONAL debidamente motivada, brindado razones para la detención.
DE DERECHOS
HUMANOS
(CNDDHH)
ES UN COLECTIVO
La sexta con conclusión es que si un juez militar no cumple con
DE 68 los requisitos que la penal militar policial establece entonces
ORGANISMOS NO
GUBERNAMENTALES debemos suponer que el mandato de detención es irregular o
PARA LA
DEFENSA, ilegal. Por lo tanto corresponde que se revise su legalidad.
PROMOCIÓN Y
EDUCACIÓN DE
LOS DERECHOS
HUMANOS
EN TODO EL PAÍS
7.2. La detención de Ortega Quispe constituyen una sanción
Calle Pezet y Monel 2467, anticipada
Tel.: (51)(1) 419-1111
Fax: (51)(1) 419-1112
Bajo las consideraciones del punto anterior deseamos observar
la medida de detención dictada por el juez penal militar
policial la II Zona Judicial de la Policía Nacional del Perú contra
el ciudadano Richard Ortega Quispe.
El auto apertorio de Instrucción de 11 de febrero de 2010,

ORGANISMO sobre la medida coercitiva, señala textualmente lo siguiente:
CON STATUS
CONSULTIVO
ESPECIAL EN EL
CONSEJO
“…el auto de detención definitiva deberá ser fundado
ECONÓMICO Y refiriéndose de modo concreto a las piezas del expediente de
SOCIAL DE
NACIONES las que resulte la comprobación de la existencia del delito y la
UNIDAS
presunción de ser el inculpado responsable del mismo
ORGANIZACIÓN
DE LA SOCIEDAD CIVIL apreciándose que conforme a las pruebas aportadas por el
CON REGISTRO DE
HABILITACIÓN PARA Fiscal de Juzgados, el inculpado el 7 de febrero de 2010
LA PARTICIPACIÓN
EN LAS ACTIVIDADES
efectuó declaraciones periodísticas en la puerta del
DE LA OEA establecimiento penal de Yanamilla sin autorización del
Comando Institucional incitando al personal de la Policía
Nacional a realizar un paro el día 5 de abril de 2010, teniendo
la calidad de líder configurándose con este accionar el delito
de desobediencia y conspiración de motín, conducta
tipificada en el artículo ciento veintiséis sesentiseis (sic) y
setentisiete numeral uno del Código de Justicia Militar Policial.
Agrega el auto apertorio que,
“…de dichas pruebas se desprende que el inculpado Sub

COORDINADORA
LA
oficial Técnico de Tercera PNP Germán Ortega Quispe, al
NACIONAL momento de prestar dichas declaraciones se encontraba de
DE DERECHOS
HUMANOS fuera de las instalaciones del Penal de Yanamilla, haciendo
(CNDDHH)
ES UN COLECTIVO abandono de puesto para el cual fue designado, conducta
DE 68
ORGANISMOS NO tipificada en el artículo 109 del Código de Justicia Militar
GUBERNAMENTALES
PARA LA Policial.”
DEFENSA,
PROMOCIÓN Y
EDUCACIÓN DE Lo que podemos apreciar es que el texto del auto apertorio en
LOS DERECHOS
HUMANOS ningún momento hace referencia a los requisitos que el
EN TODO EL PAÍS
artículo 320º del nuevo Código de Justicia Militar Policial ha
establecido. La mencionada resolución se limita a declarar
Lince, Lima 14, Perú que la medida de la detención debe ser fundada, pero no
Tel.: (51)(1) 419-1111
Fax: (51)(1) 419-1112 presenta ningún fundamento de la misma.
En primer término se refiere a las piezas del expediente que
den cuenta que el delito se ha cometido y luego se refiere a
una presunción de que el procesado es el responsable del
delito instruido.
En segundo término simplemente vuelve a reiterar que el

ORGANISMO procesado ha cometido el delito por el cual está siendo
CON STATUS
CONSULTIVO procesado. Por lo tanto lo único que encontramos es una
ESPECIAL EN EL
CONSEJO mención reiterada a la conducta delictiva descrita en la ley
ECONÓMICO Y
SOCIAL DE penal militar, pero no hace una presentación de los requisitos
NACIONES
UNIDAS legales para ordenar una detención.
ORGANIZACIÓN
DE LA SOCIEDAD CIVIL En ningún momento la resolución judicial bajo comentario
CON REGISTRO DE
HABILITACIÓN PARA hace referencia alguna a la calificación del delito como
LA PARTICIPACIÓN
EN LAS ACTIVIDADES
grave, al peligro de fuga que el juzgador haya podido
DE LA OEA apreciar en la conducta procesal del inculpado o al hecho de
que la libertad del ciudadano Richard Ortega Quispe ponga
en riesgo la efectividad del proceso judicial penal militar.
Desde nuestro punto de vista es particularmente grave que se

haya dictado un mandato de detención sin que la autoridad
judicial haya dicho una sola palabra sobre la conducta
procesal del inculpado y sin que haga una mención precisa y
concreta sobre la eventual posibilidad de una fuga del
procesado para impedir su juzgamiento. Decimos esto a la luz
de reiterada jurisprudencia de los tribunales del Poder Judicial
LA
COORDINADORA en la que se considera al peligro de fuga como el elemento
NACIONAL
DE DERECHOS central y decisivo para que un órgano jurisdiccional emita una
HUMANOS
(CNDDHH) medida de la intensidad de la detención.
ES UN COLECTIVO
DE 68
ORGANISMOS NO En concreto, para la resolución que comentamos la detención
GUBERNAMENTALES
PARA LA de Richard Ortega Quispe ha sido dictada teniendo como
DEFENSA,
PROMOCIÓN Y
único elemento el hecho de que él se encuentra imputado de
EDUCACIÓN DE la comisión de un delito militar policial y nada más. La
LOS DERECHOS
HUMANOS resolución no logra articular ningún otro fundamento.
EN TODO EL PAÍS
Entonces pareciera que nos encontramos ante una resolución

Lince, Lima 14, Perú que ha sido emitida desconociendo la normatividad procesal
Tel.: (51)(1) 419-1111
Fax: (51)(1) 419-1112 previamente establecida y en la que se da cuenta de un
elemento que no se considera o contempla como requisito
para privar la libertad de una persona.
8. LA NECESIDAD DE PROBAR LAS IMPUTACIONES

ORGANISMO
CON STATUS El profesor argentino Eduardo Jauchen señala que toda
CONSULTIVO
ESPECIAL EN EL sentencia que pone fin a un proceso penal implica
CONSEJO
ECONÓMICO Y invariablemente determinar la existencia o inexistencia del
SOCIAL DE
NACIONES
que hecho que constituye el objeto del mismo, configurando
UNIDAS esta faz la materia puramente fáctica sobre la cual recaerá la
ORGANIZACIÓN aplicación de la ley al caso particular. La primera –dice
CON REGISTRO DE Jauchen- es una labor sobre los hechos, previa a la segunda,
HABILITACIÓN PARA
LA PARTICIPACIÓN de adecuación al derecho. Para ello –agrega- es menester
EN LAS ACTIVIDADES
DE LA OEA realizar las investigaciones, cálculos, comparaciones,
conjeturas y análisis. En principio, todo hecho es introducido
como incierto en la causa, debiendo ser objeto de
comprobación. En el proceso penal esta comprobación debe
estar referida a la realidad histórica, en cuanto mayor
acercamiento a la verdad objetiva o material. El
descubrimiento de tales extremos se obtiene mediante la
prueba. (Tratado de la Prueba en Materia Penal. Editorial Rubinzal
Culzoni, Buenos Aires, 2004, p. 18).
Bajo este amplio concepto podemos determinar que la

COORDINADORA
LA
prueba es entonces un elemento central del proceso judicial
NACIONAL penal. No será posible demostrar las imputaciones que se
DE DERECHOS
HUMANOS formula contra los procesados si es que las partes acusadoras
(CNDDHH)
ES UN COLECTIVO no presentan pruebas o evidencias que ayuden a corroborar
DE 68
ORGANISMOS NO tales imputaciones. Las pruebas son las que le proporcionan al
GUBERNAMENTALES
PARA LA juez el conocimiento sobre la existencia o no de los hechos
DEFENSA,
PROMOCIÓN Y
que conforman el objeto del juicio y sobre el cual debe
EDUCACIÓN DE decidir. El juez de alguna manera debe realizar una labor
LOS DERECHOS
HUMANOS historiográfica, por la cual trata de escudriñar el pasado para
EN TODO EL PAÍS
saber cómo acontecieron los hechos.
Lince, Lima 14, Perú San Martín castro apunta en la misma dirección al señalar que
Tel.: (51)(1) 419-1111
Fax: (51)(1) 419-1112 sin prueba, en tanto no se haya podido reconstruir
históricamente los hechos objeto de la imputación, no es
posible dictar resolución judicial alguna que afecte el entorno
jurídico de las partes, en especial del imputado. Es
absolutamente necesario –agrega- que los fallos judiciales se
sustenten en pruebas, sujetas a las exigencias que la ley
establezca y que el juez las invoque razonablemente en las
ORGANISMO
CON STATUS resoluciones que emita. (Derecho Procesal Penal. Editorial Grijley.
CONSULTIVO
ESPECIAL EN EL Lima, 1999, p. 582).
CONSEJO
ECONÓMICO Y
SOCIAL DE Sobre el objeto de la prueba, San Martín señala que debe
NACIONES
UNIDAS entenderse los hechos que constituyen el contenido mismo de
ORGANIZACIÓN
la imputación. Por su parte Jauchen declara que éste está
DE LA SOCIEDAD CIVIL constituido por el material fáctico, incierto en cuanto a su
CON REGISTRO DE
HABILITACIÓN PARA conocimiento y que como tal se debe y puede probar a los
LA PARTICIPACIÓN
EN LAS ACTIVIDADES fines de declarar la existencia inexistencia sobre la cuestión
DE LA OEA
sometida a decisión.
De alguna manera estos conceptos se encuentran

establecidos en el nuevo Código de Justicia Militar Policial
(Decreto Legislativo Nº 1094). El artículo 268º de dicho cuerpo
de leyes establece el principio de libertad probatoria al
prescribir que,
“286º.- Podrán probarse los hechos y circunstancias de interés

para la solución correcta del caso, por cualquier medio de
prueba, salvo prohibición expresa de la ley.
LA
COORDINADORA
NACIONAL Además de los medios de prueba establecidos en este
DE DERECHOS
HUMANOS Código, se podrán utilizar otros, siempre que no vulneren
(CNDDHH)
ES UN COLECTIVO garantías constitucionales y no obstaculicen el control de las
DE 68
ORGANISMOS NO prueba por los demás intervinientes”.
GUBERNAMENTALES
PARA LA
DEFENSA,
PROMOCIÓN Y
EDUCACIÓN DE
LOS DERECHOS La mínima actividad probatoria dentro del proceso
HUMANOS
EN TODO EL PAÍS penal
Calle Pezet y Monel 2467, Pero dentro de un proceso penal la prueba debe ser
Tel.: (51)(1) 419-1111 aportada por las partes acusadoras (Ministerio Público y Parte
Fax: (51)(1) 419-1112
Civil). Esa actividad de ofrecer las evidencias o pruebas es
calificada como la actividad probatoria, esencial para
cualquier causa judicial.
Al respecto es importante tener presente que existen, por lo

menos, tres características de esta actividad: a) se trata de
una actividad distinta de la actividad propiamente de
ORGANISMO investigación o indagación de los hechos, que es anterior a la
CON STATUS
CONSULTIVO probatoria y ello permite que las partes presenten sus
ESPECIAL EN EL
CONSEJO afirmaciones en torno a los hechos materia del proceso; b) es
ECONÓMICO Y
SOCIAL DE una actividad de comprobación, ya que se encuentra
NACIONES
UNIDAS destinada a verificar las afirmaciones realizadas por las partes;
ORGANIZACIÓN
c) pretende que el juzgador se convenza de la exactitud –
DE LA SOCIEDAD CIVIL positiva o negativa- de las afirmaciones fácticas formuladas
CON REGISTRO DE
HABILITACIÓN PARA por las partes.
LA PARTICIPACIÓN
EN LAS ACTIVIDADES
DE LA OEA Al respecto San Martín Castro señala que la actividad
probatoria debe estar presidida por los principios de
contradicción e igualdad, así como por todo el conjunto de
garantías constitucionales y ordinarias tendentes a garantizar
la libertad o espontaneidad de las declaraciones de las
partes, testigos y peritos. La obtención de la convicción judicial
requiere la instauración del contradictorio en un juicio oral y
público, en el que las partes con igualdad de armas estén en
condiciones de convencer al tribunal sentenciador.
Pero la pregunta es ¿cuál es el tipo de actividad probatoria

LA
COORDINADORA que se debe exigir a las partes de un proceso judicial para
NACIONAL
DE DERECHOS convencer al juzgador? O también deberíamos preguntar
HUMANOS
(CNDDHH) ¿qué tan intensa debe ser la actividad probatoria que debe
ES UN COLECTIVO
DE 68
acompañar a un proceso penal? o ¿qué tanta actividad
ORGANISMOS NO probatoria debe existir en un proceso para destruir la
GUBERNAMENTALES
PARA LA presunción de inocencia del inculpado? Esa es la pregunta de
DEFENSA,
PROMOCIÓN Y fondo de cualquier caso.
EDUCACIÓN DE
LOS DERECHOS
HUMANOS Para el profesor español Manuel Miranda Estrampes en el
EN TODO EL PAÍS
proceso debe existir una mínima actividad probatoria para
Calle Pezet y Monel 2467, que la presunción de inocencia sea destruida.
Tel.: (51)(1) 419-1111
Fax: (51)(1) 419-1112
Miranda considera que toda condena que se dicte en el
proceso penal debe ir precedida de una mínima actividad
probatoria, ya que de lo contrario la emisión de una sentencia
sin una mínima actividad probatoria vulneraría el derecho a la
presunción de inocencia. (La Mínima Actividad Probatoria en el
Proceso Penal. Editorial Bosch. Barcelona, 1997, p. 125).
ORGANISMO
CON STATUS
CONSULTIVO Dicha mínima actividad probatoria –señala Miranda- debe
ESPECIAL EN EL
CONSEJO haberse practicado con todas las garantías procesales y
ECONÓMICO Y
SOCIAL DE especialmente con respeto absoluto a los derechos
NACIONES
UNIDAS fundamentales ya que de lo contrario el juez no podrá entrar a
ORGANIZACIÓN
examinar su fuerza de convicción, al estarle prohibida su
DE LA SOCIEDAD CIVIL valoración. El juzgador no puede basar su convicción en
CON REGISTRO DE
HABILITACIÓN PARA elementos probatorios obtenidos al margen o con infracción
LA PARTICIPACIÓN
EN LAS ACTIVIDADES de las garantías constitucionales.
DE LA OEA
8.1.¿Puede una sola prueba demostrar un delito?
Si coincidimos con el profesor Miranda Estrampes que para

vencer a la presunción de inocencia se debe desarrollar una
mínima actividad probatoria, entonces nos podemos formular
una nueva pregunta: ¿se puede demostrar un evento delictivo
con una sola prueba?
LA Tomando en consideración la entidad de la presunción de

COORDINADORA
NACIONAL inocencia que cubre y protege al inculpado durante todo el
DE DERECHOS
HUMANOS desarrollo del proceso, resulta de suma dificultad que
(CNDDHH)
ES UN COLECTIVO
podamos asumir que una sola prueba puede demostrar un
DE 68 delito, más aun si cada evento delictivo suele tener un nivel de
ORGANISMOS NO
GUBERNAMENTALES complejidad particular.
PARA LA
DEFENSA,
PROMOCIÓN Y Entonces podemos señalar que cuando hablamos de que las
EDUCACIÓN DE
LOS DERECHOS partes deban desarrollar una mínima actividad probatoria nos
HUMANOS
EN TODO EL PAÍS estamos refiriendo a un conjunto de actos que habrá que
considerar integrados a una voluntad de demostrar un hecho
Lince, Lima 14, Perú delictivo, no a uno solo.
Tel.: (51)(1) 419-1111
Fax: (51)(1) 419-1112
En el caso particular se da cuenta de la existencia de un
video, que contiene una entrevista televisiva realizada al
procesado Richard Germán Ortega Quispe, que a todas luces
constituye la única prueba que según el Ministerio Público
militar considera demuestra los delitos por los que el
procesado ha sido acusado como autor.
ORGANISMO
CON STATUS
CONSULTIVO ¿Existe otra prueba que demuestre de manera fehaciente la
ESPECIAL EN EL
CONSEJO responsabilidad penal de Richard Germán Ortega Quispe?
ECONÓMICO Y
SOCIAL DE Todo indica que no existe otra prueba.
NACIONES
UNIDAS
Entonces podemos considerar que en el presente proceso no
ORGANIZACIÓN
DE LA SOCIEDAD CIVIL ha existido una mínima actividad probatoria encaminada a
CON REGISTRO DE
HABILITACIÓN PARA demostrar que los delitos se han cometido y que el
LA PARTICIPACIÓN
EN LAS ACTIVIDADES
responsable es el procesado.
DE LA OEA
Eso, bajo otros términos, podemos calificar que nos
encontramos ante un proceso en el que existe una evidente
insuficiencia probatoria.
8.2. ¿Cuál es la prueba que demuestra la conspiración de un

subalterno?
En el presente proceso se le imputa al ciudadano Ortega

LA
Quispe la comisión de tres hechos delictivos: a) contra la
COORDINADORA seguridad interna, conspiración del personal militar policial; b)
NACIONAL
DE DERECHOS contra la seguridad institucional, desobediencia; y c) contra el
HUMANOS
(CNDDHH) servicio de seguridad, abandono de puesto. A todas luces de
ES UN COLECTIVO
DE 68 acuerdo a cómo son presentados los hechos en el auto
ORGANISMOS NO
GUBERNAMENTALES apertorio de instrucción el delito de conspiración del personal
PARA LA
DEFENSA,
militar policial es el principal ilícito y el que ha dado origen a
PROMOCIÓN Y los otros dos.
EDUCACIÓN DE
LOS DERECHOS
HUMANOS
EN TODO EL PAÍS
Entonces podríamos preguntarnos ¿cuál es la prueba que
demuestra la conspiración de un subalterno de la Policía
Calle Pezet y Monel 2467, Nacional del Perú? El Ministerio Público de la justicia militar
Tel.: (51)(1) 419-1111
Fax: (51)(1) 419-1112
policial señala que esa prueba es el video de la entrevista al
ciudadano Ortega Quispe.
Veamos primero cuál es la redacción del tipo penal de

conspiración de personal militar policial. El artículo 68º del
Código de Justicia Militar Policial prescribe que,
ORGANISMO
CON STATUS
CONSULTIVO “68º.- El militar o policía que tomare parte en una conspiración
ESPECIAL EN EL
CONSEJO
de dos o más personas para cometer delitos de rebelión o
ECONÓMICO Y motín será reprimido con pena privativa de libertad no mayor
SOCIAL DE
NACIONES de la mitad del máximo de la prevista para el delito que se
UNIDAS
trataba de perpetrar.”
ORGANIZACIÓN
CON REGISTRO DE Tal como podemos observar una primera exigencia del tipo
HABILITACIÓN PARA
LA PARTICIPACIÓN penal es que la conspiración debe haberse cometido por lo
EN LAS ACTIVIDADES
DE LA OEA menos por dos personas, sean militares o policías, que se
encuentren en condición en sus respectivos institutos.
Una segunda exigencia del tipo penal es que la conspiración

es para cometer otro delito, que puede ser la rebelión o el
motín. De esta manera la conspiración se asume como un
“delito puente” para perpetrar otro aparentemente de mayor
envergadura.
De esta manera podemos entender de una mejor manera la

naturaleza del delito de conspiración, para dar cuenta que en
LA este caso la ley penal militar policial persigue los llamados
COORDINADORA
NACIONAL actos de confabulación, de entre por lo menos dos personas,
DE DERECHOS
HUMANOS para cometer otros delitos. Si esto es así entonces ello se debe
(CNDDHH)
ES UN COLECTIVO
convertir en un elemento clave de la actividad probatoria a
DE 68 desarrollar en el curso del proceso judicial militar policial.
ORGANISMOS NO
GUBERNAMENTALES
PARA LA
DEFENSA,
Entonces el mismo tipo penal nos indica que lo que hay que
PROMOCIÓN Y demostrar en la existencia del acto de conspiración, el mismo
EDUCACIÓN DE
LOS DERECHOS que según el texto de la ley solo se puede configurar entre dos
HUMANOS
EN TODO EL PAÍS o más personas. Contrario sensu para la ley penal militar
policial no existe conspiración con la intervención de una sola
Lince, Lima 14, Perú persona.
Tel.: (51)(1) 419-1111
Fax: (51)(1) 419-1112
La entrevista para un programa de noticias en la televisión en
la que aparece dando declaraciones el ciudadano Ortega
Quispe cuál de las dos exigencias demuestra. De acuerdo a
nuestro análisis consideramos que ninguna de ellas. La
entrevista televisiva lo único que demuestra es el hecho que
Ortega Quispe brindó declaraciones sobre un asunto
ORGANISMO
CON STATUS controvertido para los elementos de la Policía Nacional del
CONSULTIVO
ESPECIAL EN EL Perú, pero bajo ninguna circunstancia ello puede implicar la
CONSEJO
ECONÓMICO Y
comisión del delito de conspiración, toda vez que las
SOCIAL DE declaraciones las hizo solo.
NACIONES
UNIDAS
ORGANIZACIÓN
Además, el hecho mismo que se trate de una entrevista
DE LA SOCIEDAD CIVIL televisiva niega absolutamente que estemos ante un evento
CON REGISTRO DE
HABILITACIÓN PARA conspirativo, porque justamente el hecho que se presente a la
LA PARTICIPACIÓN
EN LAS ACTIVIDADES conspiración como un delito puente para cometer otro, nos
DE LA OEA
da cuenta que se trata de un evento que se debe realizar de
manera encubierta y clandestina, para favorecer la comisión
y realización del otro delito. Ello, indudablemente no puede
hacerse delante de las cámaras de la televisión.
Por lo tanto, la única prueba (la entrevista para la televisión)

no demuestra el delito principal por el que ha sido acusado el
ciudadano Ortega Quispe.
Entonces, nos encontramos ante un caso en el no solamente

tenemos una parte acusadora que no ha cumplido con
LA
COORDINADORA desarrollar una mínima actividad probatoria y por ello hay una
NACIONAL
DE DERECHOS evidente insuficiencia probatoria, sino que además, la única
HUMANOS
(CNDDHH) prueba que existe no ayuda a demostrar el delito principal.
ES UN COLECTIVO
DE 68
ORGANISMOS NO
GUBERNAMENTALES
PARA LA
DEFENSA, 9. LAS GARANTÍAS FUNDAMENTALES DEL JUICIO ORAL
PROMOCIÓN Y
EDUCACIÓN DE
LOS DERECHOS La fase del juicio oral es aquella en la que impera la oralidad,
HUMANOS
EN TODO EL PAÍS publicidad e inmediatez y la relación directa del juzgador con
las partes y con las pruebas. Esta etapa comprende un
Lince, Lima 14, Perú conjunto de actividades que van desde la apertura del juicio
Tel.: (51)(1) 419-1111
Fax: (51)(1) 419-1112
hasta la emisión de la sentencia. En nuestro ordenamiento
procesal penal se mantiene para ello un modelo en el que
cada etapa o actividad debe ser desarrollada en un
momento y plazo determinado. Es un modelo en el que
impera la preclusión. Pero además, es un modelo en el que es
el debate oral el elemento central que ayuda a definir el
propio modelo procesal.
ORGANISMO Bajo esas condiciones todo juicio oral se desarrolla bajo

CON STATUS
CONSULTIVO determinadas garantías (y derechos) específicas en relación a
ESPECIAL EN EL
CONSEJO las que ya hemos comentado en los puntos anteriores. Entre
ECONÓMICO Y
SOCIAL DE las que más destacan podemos mencionar a la garantía de la
NACIONES
UNIDAS publicidad del juzgamiento, el derecho de la presunción de
ORGANIZACIÓN
inocencia, el derecho a no declarar contra sí mismo, el
DE LA SOCIEDAD CIVIL derecho a no ser juzgado sin dilaciones indebidas, el derecho
CON REGISTRO DE
HABILITACIÓN PARA a defenderse por sí mismo o con la asistencia de un abogado
LA PARTICIPACIÓN
EN LAS ACTIVIDADES y a preparar su defensa, el derecho a hallarse presente en el
DE LA OEA
proceso, el derecho a obtener la comparecencia de los
testigos, la garantía de la motivación de las sentencia, entre
otros.
9.1. El plazo razonable para preparar la defensa
En todo el proceso judicial el derecho a la defensa es un

instrumento fundamental para el procesado. Sin derecho a la
defensa simplemente no existe debido proceso y el proceso
COORDINADORA
LA
judicial corre el riesgo de convertirse en un campo de
NACIONAL arbitrariedad. Pero el derecho a la defensa no solo
DE DERECHOS
HUMANOS comprende el hecho o la posibilidad de contar con un
(CNDDHH)
ES UN COLECTIVO abogado particular para que ejerza la defensa de un
DE 68
ORGANISMOS NO procesado. En realidad podemos señalar otras dimensiones
GUBERNAMENTALES
PARA LA que también comprende este derecho.
DEFENSA,
PROMOCIÓN Y
EDUCACIÓN DE Una de esas dimensiones es la relacionada a que el
LOS DERECHOS
HUMANOS procesado debe tener la posibilidad de tener el tiempo
EN TODO EL PAÍS
suficiente y necesario para preparar y desarrollar su propia
defensa. De lo que se trata es que el derecho a la defensa no
Lince, Lima 14, Perú termine siendo una mera formalidad frente a una probable
Tel.: (51)(1) 419-1111
Fax: (51)(1) 419-1112 arbitrariedad de los tribunales. En términos concretos eso
significa que el abogado debe tener la posibilidad de
presentar testigos de descargo, interrogarlos, interrogar a los
testigos de cargo, entre otras posibilidades.
Pero para que esto ocurra es imprescindible que el tribunal

brinde las posibilidades –no solo formales- para que cada
ORGANISMO procesado desarrolle todas las líneas de defensa. Ello nos
CON STATUS
CONSULTIVO dirige de manera directa al plazo en el que se puede
ESPECIAL EN EL
CONSEJO desarrollar un juicio oral, aun cuando este haya sido calificado
ECONÓMICO Y
SOCIAL DE como sumario, ya que procesalmente hablando lo sumario no
NACIONES
UNIDAS significa arbitrario, sino que solamente indica que se hará más
ORGANIZACIÓN
rápido que otros.
CON REGISTRO DE
HABILITACIÓN PARA Por ello el hecho que el juicio oral haya sido citado para que
LA PARTICIPACIÓN
EN LAS ACTIVIDADES
inicie y concluya en la misma fecha da cuenta –de manera
DE LA OEA peligrosa- que un desconocimiento de una de las garantías
elementales del juicio justo. Si esto permanece así entonces
podemos concluir que el juicio oral contra el ciudadano
Ortega Quispe carece de una de las garantías elementales
del juicio oral. Sin derecho a preparar la defensa no hay juicio
justo.
9.2. La motivación de la sentencia
LA La sentencia es la última parte del debate oral. Esta es la

COORDINADORA
NACIONAL resolución judicial que, a decir de San Martín Castro, tras el
DE DERECHOS
HUMANOS juicio oral, público y contradictorio resuelve sobre el objeto del
(CNDDHH)
ES UN COLECTIVO
proceso, bien absolviendo o condenando al procesado. El
DE 68 juez –agrega- en la sentencia no solo refleja una simple
ORGANISMOS NO
GUBERNAMENTALES operación lógica (el silogismo judicial), sino también su
PARA LA
DEFENSA, convicción personal e íntima, formada por la confluencia no
PROMOCIÓN Y
EDUCACIÓN DE solo de la relación de hechos aportados al proceso, sino de
LOS DERECHOS
HUMANOS otras varias circunstancias. (Derecho Procesal Penal. Tomo I. p. 547 y
EN TODO EL PAÍS
548).

Lince, Lima 14, Perú Al respecto lo que nos interesa destacar es que de acuerdo a
Tel.: (51)(1) 419-1111
Fax: (51)(1) 419-1112
la norma constitucional (artículo 139º, inciso 5) es un principio
de la función jurisdiccional “la motivación de escrita de las
resoluciones judiciales en todas las instancias…”
Ciertamente estamos ante una garantía en la que el juzgador

debe dar cuenta y explicar de manera ordenada,
fundamentada y coherente el sentido de su decisión sea
ORGANISMO absolviendo o condenando a la persona inculpada.
CON STATUS
CONSULTIVO
ESPECIAL EN EL
CONSEJO
POR LO EXPUESTO,
ECONÓMICO Y Pido a usted señor magistrado Presidente tener en
SOCIAL DE
NACIONES consideración los fundamentos expuesto en el presente
UNIDAS
documento.
ORGANIZACIÓN
CON REGISTRO DE
HABILITACIÓN PARA Lima, 1 de Marzo de 2011
LA PARTICIPACIÓN
EN LAS ACTIVIDADES
DE LA OEA
LA
COORDINADORA
NACIONAL
DE DERECHOS
HUMANOS
(CNDDHH)
ES UN COLECTIVO
DE 68
ORGANISMOS NO
GUBERNAMENTALES
PARA LA
DEFENSA,
PROMOCIÓN Y
EDUCACIÓN DE
LOS DERECHOS
HUMANOS
EN TODO EL PAÍS

Tel.: (51)(1) 419-1111
Fax: (51)(1) 419-1112

Amicus Curiae Ante El Tribunal Superior Militar Policial - Caso Ortega Quispe

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Amicus Curiae Ante El Tribunal Superior Militar Policial - Caso Ortega Quispe

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Expediente Nº 42002 – 2010 – 0010

Sumilla: presento Amicus Curiae

Así podemos señalar que ha sido la Sala Penal Especial de la

Agrega el mencionado tribunal supremo que “...el amicus

3. EL OBJETO DEL PROCESO PENAL

Calle Pezet y Monel 2467,

A esa definición San Martín agrega que el debido proceso

A nivel internacional el artículo 8º de la Convención

En el siguiente punto trataremos sobre la garantía relacionada

4.2.Las garantías contempladas en el Código de Justicia Militar

El nuevo Código de Justicia Militar Policial (Decreto Legislativo

En el artículo 148º podemos ubicar al derecho de defensa, en

5. LAS GARANTÍAS DEL JUEZ MILITAR

El conjunto de garantías y principios del debido proceso

Por ello el propio Tribunal Constitucional declara que la

No se trata –dice Faúndez Ledesma- solo de la jurisdicción del

LA 5.2.El Juez independiente

En la actualidad es posible de reconocer que esta garantía

Agrega el TC en la referida sentencia que el principio de

5.3.El Juez imparcial

ORGANISMO Para asegurar el derecho a un juicio justo la tercera condición

Sobre esta garantía el Tribunal Constitucional señala que

Calle Pezet y Monel 2467,

La detención está sometida de manera especial a los

Por lo demás, resulta imprescindible destacar el principio de

Esto en las recientes reglas del nuevo Código de Justicia Militar

“El imputado permanecerá en libertad durante todo el

La tercera es que el mandato de detención solo se aplicará

La cuarta conclusión es que la medida de la detención no se

La quinta conclusión es que la decisión del magistrado militar

El auto apertorio de Instrucción de 11 de febrero de 2010,

Agrega el auto apertorio que,

“…de dichas pruebas se desprende que el inculpado Sub

En segundo término simplemente vuelve a reiterar que el

Desde nuestro punto de vista es particularmente grave que se

Entonces pareciera que nos encontramos ante una resolución

8. LA NECESIDAD DE PROBAR LAS IMPUTACIONES

Bajo este amplio concepto podemos determinar que la

De alguna manera estos conceptos se encuentran

“286º.- Podrán probarse los hechos y circunstancias de interés

Al respecto es importante tener presente que existen, por lo

Pero la pregunta es ¿cuál es el tipo de actividad probatoria

8.1.¿Puede una sola prueba demostrar un delito?

Si coincidimos con el profesor Miranda Estrampes que para

LA Tomando en consideración la entidad de la presunción de

8.2. ¿Cuál es la prueba que demuestra la conspiración de un

En el presente proceso se le imputa al ciudadano Ortega

Veamos primero cuál es la redacción del tipo penal de

Una segunda exigencia del tipo penal es que la conspiración

De esta manera podemos entender de una mejor manera la

Por lo tanto, la única prueba (la entrevista para la televisión)

Entonces, nos encontramos ante un caso en el no solamente

ORGANISMO Bajo esas condiciones todo juicio oral se desarrolla bajo

9.1. El plazo razonable para preparar la defensa

En todo el proceso judicial el derecho a la defensa es un

Pero para que esto ocurra es imprescindible que el tribunal

9.2. La motivación de la sentencia

LA La sentencia es la última parte del debate oral. Esta es la

Calle Pezet y Monel 2467,

Ciertamente estamos ante una garantía en la que el juzgador

Calle Pezet y Monel 2467,

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