La Relación Jurisprudente-Pretor en la Génesis del Derecho Romano Clásico

Ítalo Merello Arreco

Texto Creado por IUS FRATERNITIS de la Universidad Andrés Bello

A.N.I.F.U.

C.B.I.F.H.

D.V.I.F.G.

Z.F.I.F.Y
1. El Derecho Romano Clásico es completamente distinto al que existe en la mayoría de las
naciones modernas, incluso en aquellas naciones que se insertan en el llamado sistema
romanista vigentes en países occidentales de Europa occidental, casi toda América del Sur,
ciertos países de Eurasia y algunos de África y Asia. Esto ocurre porque estas naciones
tomaron el derecho Justinianeo y no la de su mayor perfección técnica, periodo llamado
Clásico. El Derecho se ah legalizado, en el Derecho Romano Clásico, la ley tuvo un papel de
muy escasa relevancia en la formulación del Derecho. Después de Justiniano, el Derecho
Romano comienza una Historia separada e independiente de la comunidad donde tuvo su
origen, en donde la obra Justinieanea constituye el término de su ciclo de crecimiento.

Hoy es el poder político quien genera el Derecho a través de la Ley, el derecho se ah

legalizado, lo mismo que ocurrió en Bizancio en el S.VI d.C., en manos de Justiniano. Desde
el Nacimiento de la Urbe hasta Justiniano, solo existieron dos cuerpos legales de amplio
contenido, la ley de las XII Tablas y el Corpus Iuris Civilis. El Derecho Romano Clásico está
al margen del absolutismo legal, la vida jurídica clásica se sostiene sobre el Edicto del
Pretor. [El Edicto es la forma de pronunciamiento de los magistrados romanos, son una de
las fuentes del Derecho Romano].

2. El Pretor tenía la función de la Iurisdictio [Ejercicio del Imperium para la administración

de Justicia], que deriva del Ius Dicere [Decir o Declarar el Derecho]. La Iurisdictio nace
antes que la Pretura, pero con ella llega a la imagen clásica. La Iurisdictio nace para opacar
que los conflictos entre interés particulares se solucionen por la fuerza y puedan ser
resueltos de una manera pacificadora. Según las fuentes el Pretor es quién siendo el mejor
para la comprensión del asunto pueda precisar con exactitud el exacto sentido y alcance
que tenga esta Iurisdictio. La Potestas se le atribuye al poder reconocido socialmente a un
sujeto, el que tiene una serie de facultades específicas, claro está que la Pretura asume el
poder político en su máxima expresión ya que es una magistratura [Cargo y conjunto de
atribuciones con las cuales se investía a un ciudadano para que desempeñara
determinadas funciones relacionadas con la administración y dirección política de la
ciudad] dotada de Imperium, la Pretura es una investidura de carácter político militar.

3. La Pretura y el Jurisprudente están estrechamente unidos en torno a la Iurisdictio. El

Jurisprudente tiene un conocimiento socialmente reconocido, es el sabio que sabe del Ius,
quien sabe acerca del Ius, ósea quien está habilitado para discernir, sobre la base de la
justicia y la equidad, el criterio de solución más apropiado al caso concreto. El desarrolla
su actividad mediante la respuesta que va dando a quienes recurren a él en busca de
consejo jurídico, los juristas no tienen Potestas, ya que solo pueden aconsejar. Esta
actividad se llamaba Jurisconsulto, en donde debe emitir Responsa [Respuesta] La
Auctoritas es el saber socialmente reconocido de un Jurista. Por lo tanto ¿Quid Iuris?
¿Cuál es el Derecho? Solo tiene sentido cuando se trata de un caso concreto. El Ius es una
creación de autoridad, se genera a través de una interacción pregunta-respuesta. El Ius
apoya su validez en la inteligencia de su argumentación, la solidez del fundamento y la
claridad del raciocinio, no, en cambio, en la fuerza, de la cual carece.

4. El pretor carece del discernimiento para conocer el Ius, necesita de los Jurisprudentes,
únicos conocedores del Derecho. La forma en que se manifestaba la Iurisdictio era
mediante el otorgamiento de acciones que el Pretor promete conceder a quienes recurren
a él en busca de protección jurídica, estas acciones que se ofrecen están señaladas en su
Edicto. De esta manera cada vez que un recurrente presente un supuesto de hecho a
conocimiento del Pretor, lo primero que éste verá en la referencia a su Edicto es si el
marco de tal situación aparece contemplada en él. Todos los Edictos presentan un
destacado matiz de novedad frente al anterior, existe, un cúmulo de contenido en cada
uno de ellos que estaba contemplado en los anteriores y que va pasando de uno a otro. El
Derecho no se desembarazaba de todos los valores legados del pasado. La Iurisdictio
necesita de la combinación de la potestad, atributo del Pretor, y la autoridad, cualidad del
Jurisprudente, donde aquella proporciona la forma capaz de otorgar fuerza vinculante al
material jurídico vinculante al material científico elaborado por los que saben, pero que
carecen del poder necesario para que su ciencia adquiera coercibilidad social. Autoridad
se entiende como la vieja Auctoritas Romana. La actividad Pretoria, no va más allá de
proporcionar la fuerza vinculante.

5. En la etapa de mayor auge del Derecho Romano hubieron cada vez mas soluciones
nuevas para las nuevas exigencias, libertad del Jurista y renovación del Edicto. El Derecho
Romano no concluía, encerraba potencialidad para innovar con los tiempos, que gracias a
la relación Jurisprudente-Pretor se pudo dar sin destruir su estilo científico. En la Época
Postclásica la creación jurídica salta de la inteligencia Jurisprudencial a la voluntad política,
el Derecho deja de ser un acto de autoridad para convertirse en un acto de Potestad, en
donde se sustituye el vocablo Ius por Directum. En donde el Derecho Clásico tenía un
proceder perfecto.