Tema: Derecho Continental –Civil Law- y su relación con el Derecho

Guatemalteco

Problema de Investigación: ¿Cuál es el aporte del Derecho Romano

Germánico en la construcción de la codificación del Derecho Guatemalteco?

Marco Teórico

El Derecho Continental –Civil Law- es el sistema jurídico de mayor aceptación

en los distintos tipos de legislación a nivel mundial. En oposición al Common
Law, éste es escrito en su totalidad lo cual lo convierte en un sistema jurídico
efectivo y práctico a la hora de la correcta administración de justicia por parte
del Órgano Jurisdiccional competente.

El Common Law ‘es una expresión que adquiere diferentes significados

dependiendo del contexto y grado de generalidad en que se emplee. Así, y
ciñéndonos al contexto del Derecho angloamericano, puede designar los
siguientes conceptos. En primer lugar puede referirse al Derecho
angloamericano en su totalidad, esto es, el de Gran Bretaña, Estados Unidos y
otros países como Canadá, Australia, la India, etc. Es utilizado en este sentido
cuando dicha tradición se contrapone a la del Civil Law.1

Tiene sus inicios en el Derecho romano-germánico se formó en Europa

continental, la cual sigue siendo hoy su centro principal de irradiación, pese a
que, como consecuencia de la expansión o la recepción, numerosos países no
europeos se hayan adherido al sistema y se hayan apropiado de algunos de
sus elementos. Desde un punto de vista científico, la aparición del sistema
jurídico romano-germánico debe situarse en el siglo XIII.2

Su Cuna data de la antigua civilización romana y su primer antecedente fueron

las Doce Tablas o Lex Tablorum como se les conoce en latín. Estas eran un
compendio de principios del derecho civil que regulaban las conductas entre
particulares abarcando temas como la paternidad y filiación y llegando hasta la
realización de negocios jurídicos. Se dice que previamente en la civilización
persa, el emperador Hammurabi había realizado con éxito el primer
antecedente del derecho codificado aunque, a ciencia cierta se dice que la
civilización persa vivió en un periodo anterior a la romana se sabe que las
Doce Tablas fueron las que regían la vida en la antigua Roma día tras día,
llegándose a convertir así en un tipo de constitución civil de amplia importancia
para la civilización itálica.

A partir de ese hito histórico, las demás civilizaciones comenzaron a inclinarse

hacia la utilización del derecho escrito reduciendo así el ya preestablecido
derecho consuetudinario –antecedente del Common Law– y dando inicio a una
serie de debates los cuales se perpetuaron en el tiempo.

1
Iturralde de Sisma, Victoria. El Precedente en el Common Law.
Caracterización General del Common Law. Págs.: 14, 15
2
David, René. Los Grandes Sistemas Jurídicos Contemporáneos. Pág. 23
Napoleón Bonaparte, siendo el primer cónsul, ordenó el año IX que se
tradujeran y se agruparan en diversas obras todos los Códigos civiles,
criminales, comerciales, marítimos y militares de los Estados europeos. En el
año X se instituyó una oficina en el ministerio de justicia, para traducir y
publicar las principales leyes de los países extranjeros; su única obra, aunque
importante, parece haber sido, en efecto, publicar en una traducción francesa el
Código general de los estados prusianos de 1794.3

Tal fue la discusión, que el siglo XIX se caracterizo por el debate sobre las
codificaciones, todo a partir de un nuevo texto sagrado: el Código Napoleón de
1807.

En el siglo XIX los principales estados de Europa occidental adoptaron códigos

civiles, cuyo arquetipo es el Código de Napoleón de 1804. El contenido de
estos códigos era casi idéntico al contenido de los tres primeros libros de las
Institutas de Justiniano y el componente de derecho civil del jus commune de la
Europa medieval.4

Toda la cultura jurídica europea del siglo XIX está dominada por la exégesis de
ese código o por la oposición a la codificación. En Alemania, la polémica de la
escuela histórica del Derecho contra la codificación surge precisamente del
hecho de que los Estados germánicos, patria de la reacción, no podían aceptar
una codificación de tipo francés, expresión jurídica del nuevo orden social post-
revolucionario. Pero todo el debate concluyó con la entrada en vigor del Código
Civil de Alemania en 1900.5

Es decir, de apoco el continente Europeo fue adoptando la codificación en la

gran mayoría de sus sistemas jurídicos, debido a esto se le denomino Derecho
Continental. Era conocido como un sistema poco prestado a la corrupción y
manipulación debido a que estaba escrito y era imposible su modificación por lo
cual lo que estaba en papel se debía hacer cumplir.

Los creadores del derecho común europeo son los comentaristas o

consiliatores, cuyas obras de comentarios cierran el ciclo del derecho medieval
y marcan el tránsito hacia el derecho moderno. Al crear una nueva
jurisprudencia con finalidades prácticas complementan la labor iniciada por los
glosadores en aplicación de los principios romanos a las necesidades de su
época. Esta tendencia utilitaria o práctica se conoce con el nombre de mos
italicus, en oposición a la tendencia culta o humanista de juristas franceses,
denominada por ello mos gallicus.6

La iglesia por su parte le conoció como un derecho prácticamente divino, a tal

punto que la segunda gran división histórica del Civil Law fue el derecho
3
Mazeaud, León. Lecciones de Derecho Civil. Pág. 112
4
Henry Merryman, John. La Tradición Jurídica Romano- Canónica. Pág. 31
5
Lozano, Mario G. Los Grandes Sistemas Jurídicos, Introducción al Derecho
Europeo y Extranjero. Pág. 66
6
Garrido García, Manuel Jesús. Derecho Privado Romano. Derecho Común y
Derecho Romano Actual. Págs.: 28
Canónico. Este último era un sistema complejo, elaborado principalmente por la
Iglesia para gobernar internamente a su institución, comprendiendo
procedimientos y normas para la regulación de las conductas de los fieles. Se
le puede hacer una leve comparación al derecho canónico y al derecho romano
en cuanto a que éste último era un derecho que se aplicaba directamente por el
imperio asociado con el emperador, autoridad máxima del mismo; y el derecho
canónico es aplicado a la generalidad de los fieles de la Iglesia, y por ende
visto únicamente desde el campo espiritual, asociado directamente con la
figura y autoridad máxima de la Iglesia Católica: el Papa.7

Posteriormente, la codificación impacto también la economía Europea, esto con

la creación del derecho mercantil escrito, el cual regulaba las formalidades por
parte de los sistemas de gobierno para con los comerciantes y empresarios del
país.

Es por eso que según Henry Merryman, reconocido experto en el Derecho

Comparado, dice en su obra La Tradición Jurídica Romano- Canónica, que;

“Estas tres subtradiciones de la tradición del derecho civil –el derecho

civil romano, el derecho canónico y el derecho mercantil- son las
principales fuentes históricas de los conceptos, las instituciones y los
procedimientos de la mayor parte del derecho privado y el derecho
procesal, y de gran parte del derecho penal de los sistemas de derecho
civil modernos.”

Es así como luego de adquirir distintos matices en la Europa Continental, el

Civil Law finalmente llega a tierras españolas.

Es por eso que el estudio de la influencia del Derecho Romano en España,

puede dividirse en las siguientes etapas: etapa del Bajo Imperio, Etapa
Visigoda, Etapa de la Reconquista, Etapa de la Baja Edad Media, Siglos XV a
XVIII y Etapa del siglo XIX. Lo más importante de cada etapa puede
concretarse en: durante la etapa del Bajo Imperio predominó el Derecho
denominado “vulgar”, durante la etapa visigoda predomina el Código de Eurico,
el Código de Leovigildo y el código más importante que se dio en España, el
“Liber Iuduciorum” de Recesvinto; durante la etapa de la Reconquista se da
mucha influencia del Brevario de Alarico y el Liber Iuduciorum; durante la etapa
de la Baja Edad Media lo más importante fue la confección de las Siete
Partidas por Alfonso X, basado en el Derecho Justiniano y Canónico; durante la
etapa de los siglos XV a XVIII la influencia del Derecho Romano se da
básicamente en las Universidades; y durante la etapa del siglo XIX la influencia
romana se manifiesta tanto en la legislación como en la enseñanza
Universitaria, así como la promulgación del Código Civil del año 1889, con clara
influencia del Código Napoleónico.8

7
Henry Merryman, La Tradición Jurídica Romano- Canónica. Pág. 32
8
Navas Zepeda, Máximo. Apuntes de Derecho Romano. Pág. 112
Entre las obras más importantes de la vida jurídica del Derecho español se
encuentra una obra que primero fue un buen consejo, y no un código
obligatorio, pero que casi un siglo después de su publicación, cuando menos
obtuvo el lugar de derecho supletorio.

Esta obra, por su tono explicativo, moralizante y didáctico, y por introducir en

España una popularización medieval del derecho justinianeo, de mejor calidad
que las tradiciones forales, tuvo un trascendental efecto orientador en el
pensamiento jurídico y en la posterior legislación en España, especialmente
referidos a las Siete Partidas, elaboradas entre 1257 y 1263, en donde
claramente se acentúa el carácter romanista de esta obra.9

Como se ha mencionado, con el paso del tiempo el Civil Law se fue

expandiendo a lo largo de Europa, sin embargo no se quedaría solamente en
aquel continente ya que con el descubrimiento de América y la época de la
conquista se expandió aún más hacia los horizontes del recién descubierto
Nuevo Mundo.
La incorporación del Derecho Continental se dio precisamente por los frailes
españoles que vinieron a America para convertir a los nativos al catolicismo y
para instruirlos en la doctrina del derecho español, el cual fue obviamente
influencia del Derecho Romano- Canónico.

De esa manera en base a tradiciones españolas se fue incorporando a la vida

social en América, siendo un claro antecedente histórico las constituciones de
Cádiz y de Bayona, las cuales son claramente de los primeros antecedentes
del constitucionalismo en América Central, principalmente en lo que hoy es el
Estado de Guatemala.

La característica más importante de esta tradición del derecho es el enorme

interés por la moral y la justicia por sobre todas las cosas, mismos valores que
le dan vida a las normas jurídicas propias del sistema, la determinación de la
tarea de la ciencia del derecho dentro del campo de la sociedad y el estudio, y
en el orden y búsqueda de armonía entre los particulares y habitantes de
cualquier Estado, fin de el Derecho civil en general. Es bien sabido que la
tradición neorrománica es la más antigua de las tradiciones, pues su origen se
remonta a la creación de las Doce Tablas en Roma. Así como es la tradición
más antigua, también es aquella que más influencia ha creado sobre los
sistemas jurídicos contemporáneos, principalmente en Europa y Latinoamérica
habiendo una clara diversidad cultural por lo que se distingue de la siguiente
forma: sistemas europeo-continentales, sistemas latinoamericanos, sistemas
escandinavos y sistemas latino africanos.10

Es por eso, el sistema Jurídico en Guatemala es un sistema que contempla

grandes rasgos del Civil Law ya que en su mayoría esta escrito, sin embargo
también contempla características superfolas del Common Law.

9
Margadant, Guillermo F. Panorama de la Historia Universal del Derecho
Pág. 188
10
Zárate, José Humberto. Sistemas Jurídicos Contemporáneos. Pág. 6
Aunque para muchos el estudio de las raíces de nuestro sistema no es de gran
importancia no podemos negar que el mismo es una clara influencia de la del
derecho romano y que es el antecedente histórico de nuestro Derecho Civil, lo
que se hará patente conforme adelantamos en su estudio. Es útil para el
estudio del Derecho Comparado, porque informa a toda legislación civil
latinoamericana y parte de la Europa. Es benéfico para el humanista, porque su
conocimiento le permitirá traducir con fidelidad las obras clásicas latina,
impregnadas de giros jurídicos.11

En la actualidad, es el Civil Law el Sistema Jurídico de mayor aceptación a

nivel mundial ya que el mismo se encuentra presente en todos los continentes
y ha significado un medio de avance y desarrollo para los países del tercer
mundo ya que permite un desarrollo sustentable de los esquemas jurídicos. De
hecho, aún los países que utilizan el Common Law como sistema jurídico
beben ceder ante la codificación de normas internacionales como lo es el caso
de los tratados internacionales en materia de comercio o de derechos
humanos.

Históricamente, el estadio que actualmente domina ha evolucionado a lo largo

de los dos últimos siglos en que se constituyen los Estados modernos y se
organizan dictando sus respectivas constituciones y luego sus códigos, el
Derecho Romano como tal dejan de regir. Ya no lo hace en soledad, como
sucediera mientras existió el imperio, ni tampoco integrado al derecho común
junto con las costumbres territoriales de los pueblos de las edades media y
moderna, en todo caso es fuente y referencia de las legislaciones
contemporáneas.12

En base a lo anterior es que se presenta la interrogante que se responderá a lo

largo del trabajo escrito de investigación. Con el propósito de informar al
estudiante de Derecho sobre la evolución histórica de nuestro sistema jurídico
actual y sobre los posibles cambios o fortalecimiento que el mismo pueda llegar
a tener en el futuro. Para el efecto se ha contado con la opinión de reconocidos
juristas los cuales han brindado de su conocimiento histórico-jurídico para la
realización del presente, así como de varios medios de referencia.

11
Bravo González, Agustín. Compendio de Derecho Romano. Importancia del
Derecho Romano. Págs.: 1
12
Frías, Pedro. Derecho Romano. Derecho Romano base de las legislaciones
modernas. Págs.: 18.