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La ley 11.867 regula la tranferencia del fondo de comercio. Está formado por bienes
materiales e inmateriales. Son bienes inmateriales:
Artículo 4 de la ley 11867 => hasta diez días después de la última publicación, los
acreedores podrán oponerse, notificando su voluntad en el domicilio denunciado en el
anuncio o en el del escribano o rematador -si intervienen-, en el mismo acto pueden exigir
la retención de las sumas que se les adeuden.
En el caso de que los avisos sean de diferentes fechas, se va a tomar el último. Si hay
oposición, el comprador, el escribano, el rematador, el corredor en su caso, deben hacer
la retención del dinero adeudado; ese depósito se mantendrá por 20 días para que los
acreedores obtengan el embargo judicial. Cuando el crédito sea cuestionable, el vendedor
puede pedir autorización judicial para recibir el precio, prestando caución para
eventualmente responder si se verifica su procedencia.
En lo referente al precio como regla se aplica la autonomía de la voluntad. Sin embargo en
el art.8 se establece un mínimo que no puede ser inferior a las deudas del titular.
La transferencia debe ser inscripta en el Registro Público de Comercio.
* Oficiosidad, hace a la actuación del juez. El juez tiene facultades y debe impulsar el
procedimiento.
* Universalidad – universo patrimonial del deudor-
La Q afecta todo el patrimonio del deudor con la excepción del artículo 108. El patrimonio
del deudor es la prenda común de los acreedores. Hay medidas que garantizan la
solvencia.
¿Cuales son los acreedores que deben presentarse a la fecha de petición de apertura de
CP o declaración de Q? Los acreedores pre concursales.
CONCEPTO ECONOMICO:
Es la organización de los factores de producción (elementos materiales, inmateriales,
factor humano) para la producción o intercambio de bienes y servicios, con un fin de
lucro.
CONCEPTO JURÍDICO:
Esta definido en la Ley 19.550, Ley de Sociedades Comerciales: “habrá sociedad comercial
cuando dos o más personas en forma organizada y conforme uno de los tipos previstos
(esto la hace comercial) para la producción o intercambio de bienes y servicios
participando de los beneficios y soportando las perdidas”
NUESTRO DERECHO
SOCIEDAD COMERCIAL EMPRESA
* Es sujeto de derecho * No es sujeto de derecho
* Puede o no tener objeto comercial * Debe tener objeto comercial
* La forman dos o más personas * Puede ser unipersonal
* Es un concepto estático, para modificar la * Es un concepto dinámico, no
Sociedad hay que cumplir con los requisitos requiere ninguna formalidad.
del estatuto y la Ley 19.550.
TEORIAS SOBRE LA NATURALEZA JURÍDICA DE LA EMPRESA
TEORIAS SUBJETIVAS:
Consideran a la empresa como sujeto de derecho, por lo que es capaz de adquirir
derechos y contraer obligaciones:
a) Teorías que consideran a la empresa como una institución: Teoría Francesa.
b) Teorías que consideran a la empresa como la actividad económica del empresario.
c) Teorías que consideran a la empresa como una organización. Esta es seguida por
Barbieri, Pablo.
En nuestro derecho no tienen fundamento legal las teorías subjetivas porque en el Código
no se menciona a la empresa como sujeto de derecho. El artículo 33 del Código Civil no
menciona a la empresa como persona jurídica.
Elementos de la Empresa:
Los elementos materiales, inmateriales y el factor humano se ven coordinados por la
figura del empresario.
El artículo 1º de la Ley 11.867, ley que regula la transferencia de fondos de comercio es
de carácter enunciativo y da el concepto de alguno de los elementos que integran la
empresa:
Elementos Materiales:
Instalaciones: se colocan en el establecimiento con carácter de relativa permanencia
destinada al servicio y explotación de la sociedad
Muebles y Útiles: pertenencias del fondo de comercio, unidos a este por su destino
económico más que por su adhesión física.
Maquinarias: aparatos destinados a la fabricación, transformación, embalaje o cualquier
otro proceso que sufran las mercaderías o materias primas.
Herramientas, mercaderías, Materias Primas.
Elementos Inmateriales:
Nombre Comercial: aquel con el cual se conoce al comercio o empresario, a diferencia del
nombre civil, puede transmitirse libremente.
Marca: designación que permite distinguir a un producto o servicio de otro. Identificación
de un producto o servicio.
Patente de Invención: es toda creación humana por la cual se modifica la materia o
energía, para un aprovechamiento económico. Debe ser novedosa y aprovechable
económicamente (Ley de Patentes).
Emblema o Insignia: (logo) dibujo o logo que identifica a la empresa (por ejemplo, Y.P.F.)
y muchas veces se lo registra como marca.
Habilitación del Local: es indispensable para la transferencia del fondo de comercio (Ley
11.867).
Clientela: (como conjunto) personas que comercian con el empresario.
Aviamento: tiene que ver con la organización de la empresa, con la clientela y con el valor
llave. Es el capital invertido por encima de lo normal, para generar beneficios adicionales,
influye la habilidad del empresario, el prestigio de la empresa.
Clientela: personas que mantienen con la empresa relaciones mercantiles. Hay dos tipos
de clientela:
Habituales: van siempre.
Ocasionales: que no van siempre.
Casi todas las empresas tienen estos dos tipos y en algunos casos particulares solo tienen
clientes ocasionales.
PROCEDIMIENTO
La transferencia las mismas partes pueden realizarla (comprador y vendedor) o puede
intervenir un tercero (escribano, corredor)
1) El vendedor debe entregar al comprador o al 3º un listado indicando los datos de los
acreedores y los vencimientos de las deudas. El monto de la transferencia no puede ser
menor que el monto de las acreencias.
2) Luego se publican edictos por cinco días en el Boletín Oficial o Judicial (en la Provincia
de Buenos Aires) y en uno o más diarios del lugar de ubicación del comercio.
3) Vencidos los cinco días, los acreedores tienen un plazo de 10 días para presentarse
ante el comprador o el 3º para deducir oposición.
4) Si el acreedor que se presenta figura en la lista entregada por el vendedor, con la sola
presentación se retiene el importe. Si no figura en la lista, deberá además de presentarse,
exhibir los documentos justificativos de su acreencia (debe presentar el titulo que lo
acredita o las constancias de los libros llevados en forma legal). El importe de esta
acreencia se suma al importe total para establecer el monto de la transferencia. El
comprador o el tercero debe retener y depositar en el Banco Provincia de Buenos Aires el
importe de la acreencia por 20 días para que los acreedores que se hayan opuesto
obtengan el embargo judicial de las sumas. Logrado el embargo judicial cada acreedor
cobrara en su momento, si ninguno obtiene el embargo los fondos quedan desafectados y
se entrega la totalidad del importe al vendedor. Ocurrido esto, se produce la transferencia
del fondo de comercio, esta se debe realizar por escrito en instrumento publico o privado,
la ley no exige formalidad alguna, si que sea por escrito ya que debe ser inscripta en el
R.P.C. dentro de los 10 días de efectuada. La ley dispone que si las partes no cumplen
con este procedimiento son responsables solidariamente frente a los acreedores del
vendedor por las deudas relativas al comercio.
Naturaleza del Nombre Comercial: es una propiedad (según la cátedra) desde el punto
de vista de la C.N., ya que tenemos derechos sobre ella, es una protección, pero en el
Código Civil no es una propiedad por que no se lo puede considerar un dominio.
Como Derecho Intelectual: lo consideramos un bien inmaterial ya que lo intelectual
requiere creación, también se lo considera accesorio, por que el fondo de comercio lo
contempla en los elementos que se transmiten (el nombre de la empresa no existe solo,
sino que lo transmitimos con el fondo de comercio).
El artículo décimo de la ley 11.867 nos aclara que habiendo oposición o bien si una de las
partes no cumpliese con lo establecido, el rematador quedará obligado solidariamente con
el vendedor respecto de los acreedores, hasta el importe de las sumas que hubiera
aplicado a tales objetos. Si analizamos el artículo 11º las omisiones o transgresiones a lo
establecido en la ley en cuestión, harán responsable solidariamente al comprador,
vendedor, martillero o escribano que la hubiera cometido, por el importe de los créditos
que resulten impagos, como consecuencia de aquellas y hasta el monto del precio de lo
vendido.
1. En una situación creada por usted, redacte un edicto de transferencia de un fondo de comercio, según lo
establecido por la ley 11.867, cuando la venta se produce por subasta pública.
Diario La Nación – 28 de abril de 2007
Edicto: Ignacio Costa Urquiza, DNI 31.343.775, domiciliado en la calle 3 de febrero 231, de la
ciudad y partido de San Isidro, Provincia de Buenos Aires, hace saber por 5 días que transfiere en
carácter de venta hecha en subasta pública a Neumáticos Michelín S.A. CUIT 20-69875595-4 el
taller ubicado en la Avenida Santa Fe 4587 de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. Oposiciones:
Martillero Gutiérrez, con oficinas sitas en Av. Belgrano 547 Primero Piso de la Ciudad Autónoma de
Buenos Aires.