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I Introduction au droit 1
1 Les généralités 3
1.1 Introduction : la fonction juridique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
1.2 Droit objectif . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4
1.2.1 Caractère général . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4
1.2.2 Caractère obligatoire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4
1.2.3 Droit national . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4
1.3 Droit subjectif . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
1.4 Les différentes catégories de personnes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
1.4.1 Personne physique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
1.4.2 Personne morale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
1.5 Les droits de la personnalité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6
1.5.1 Droits extra-patrimoniaux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6
1.5.2 Droits patrimoniaux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6
3
4 TABLE DES MATIÈRES
3 Les juridictions 17
3.1 Le niveau international . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
3.1.1 Cour de justice de la Haye . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
3.2 Le niveau européen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
3.2.1 Conseil de l'Europe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
3.2.2 Union européenne . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
3.3 Le niveau national . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
3.3.1 Les juridictions judiciaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
3.3.2 La juridiction administrative . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
II Les contrats 21
4 Généralités sur les contrats 25
4.1 Dénitions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
4.1.1 l'article 1101 du code civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
4.1.2 Personne . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
4.1.3 Obligation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
4.2 Distinctions entre contrats . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
4.2.1 En fonction des obligations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
4.2.2 En fonction de la durée . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
4.2.3 Contrat verbal et contrat écrit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
4.2.4 En fonction de la règlementation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
4.2.5 En fonction de la forme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
4.2.6 Contrat de gré à gré, contrat d'adhésion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
4.2.7 Quelques types de contrats . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
7 L'exécution 39
7.1 La clause de condentialité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
7.2 La réception . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
7.3 La garantie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
7.4 Garantie des vices cachés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
7.5 La résiliation et la résolution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
7.5.1 par la volonté des parties . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
7.5.2 Par le juge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
7.6 Les litiges : l'attribution de compétences . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
7.7 L'arbitrage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
10 Le licenciement 61
10.1 Le licenciement lié à la personne du salarié . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
10.1.1 Le licenciement sans faute . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
10.1.2 Le licenciement pour faute . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
10.1.3 Le licenciement abusif . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
10.1.4 Le licenciement pour faute grave ou lourde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
10.1.5 L'autolicenciement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
10.1.6 Le conseil de Prud'hommes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
10.2 Les procédures obligatoires en cas de licenciement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
10.2.1 L'entretien préalable . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
10.2.2 La notication . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
10.2.3 Les suites . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
10.3 Le licenciement économique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
10.3.1 Le licenciement individuel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
10.3.2 Le petit licenciement économique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
10.3.3 Le gros licenciement économique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
IV Le droit commercial 67
11 Les commerçants et les biens des commerçants 69
11.1 introduction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
11.1.1 Chambre de commerce et de l'industrie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
11.1.2 Le tribunal de commerce . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
11.1.3 Dénition du commerçant et de l'acte de commerce . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
11.2 Les restrictions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
11.2.1 Les restrictions liées à la personne du commerçant . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
11.2.2 Les restrictions liées à l'activité . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
11.3 Les obligations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
11.3.1 Les obligations liées à une profession . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
11.3.2 L'inscription au RCS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
11.3.3 Les obligations comptables et de gestion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
11.4 Les biens des commerçants . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
11.4.1 Le fonds de commerce . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
11.4.2 Le bail commercial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
11.5 Protection à l'encontre des concurrents déloyaux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
11.5.1 Dénition de la concurrence déloyale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
TABLE DES MATIÈRES 7
VI Annexes 93
A TD de droit des contrats 95
A.1 1
er cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
A.1.1 Énoncé . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
A.1.2 Solution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
A.2 2
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
A.2.1 Énoncé . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
A.2.2 Solution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
A.3 3
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
8 TABLE DES MATIÈRES
A.3.1 Énoncé . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
A.3.2 Solution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
A.4 4
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
A.4.1 Énoncé . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
A.4.2 Solution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
A.5 5
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
A.5.1 Énoncé . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
A.5.2 Solution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
B TD de droit du travail 99
B.1 1
er cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
B.1.1 Énoncé . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
B.1.2 Solution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
B.2 2
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
B.2.1 Énoncé . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
B.2.2 Solution . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
B.3 3
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
B.3.1 Énoncé . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
B.4 4
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
B.5 5
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
B.6 6
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101
C.2 2
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104
C.3 3
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104
C.4 4
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105
C.5 5
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105
D.2 2
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107
D.3 3
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108
D.4 4
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108
D.5 5
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
D.6 6
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
D.7 7
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
D.8 8
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110
E.2 2
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111
E.3 3
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112
E.4 4
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112
E.5 5
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112
E.6 6
e cas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113
ab
ddd bbbbbbbbbbbbbbbbbbbbbbbbbbbbbbbbbbbbbbbc
eee
dd ee
Toutes mes félicitations ! Vous avez fait du bon travail. Cordialement.
fggggggggggggggggggggggggggggggggggggggggh
Claudine Guerrier
ii TABLE DES MATIÈRES
Les objectifs du poly boration de poly. Les plus actifs étant Charlotte,
Florence, Jean-lou, Mohammad Amir, Seiko, Sis-
Ce poly a été fait dans le but d'avoir un support mic, Instinct, Marianne, mon binôme, Bottar'int,
de cours unique, complet, susant et respectant le M
r Collardeau et plein d'autres encore que je ne
plan de M
me Guerrier dans le cadre du cours de
connais pas, ou que j'oublie. Je tiens à les remer-
droit des ingénieurs. Il reprend tous les polys qui cier chaleureusement, pour avoir été en cours le
nous ont été distribués, et les approfondit. Ce poly matin dans la pénombre des amphis clairsemés, ou
éclaircit de nombreux points et le contenu a été m'avoir donné les bonnes sources d'informations.
mis à jour. Cependant ce poly n'est pas achevé,
car il manque l'index, et les renvois de page. Il y a
sûrement aussi quelques fautes de frappes qui sont Soutien moral
restées (ou d'orthographe). J'espère pouvoir nir
l'index pour bientôt. Encore plus nombreuses sont les personnes qui
m'ont soutenu moralement dans ce dé dicile-
J'espère que ce poly vous sera utile.
ment surmontable : tous ceux qui n'était pas en
amphi à 8 h vendredi.
Contact
Ce poly est encore plus qu'imparfait. Pour toutes
Soutien nancier
suggestions, ou en cas de faute d'orthographe, vous
Vous pouvez faire ce que vous voulez avec ce
pouvez m'envoyer un e-mail à l'adresse :
poly. Si vous avez bon c÷ur, vous pouvez envoyer
florian.prud_homme@int-evry.fr vos dons dans ma boîte aux lettres, ou à celle
d'EvryOne qui transmettra.
Remerciements
Pourquoi ?
Nombreuses sont les personnes qui ont partici-
pées volontairement, ou involontairement à l'éla- Parce que.
Première partie
Introduction au droit
1
CHAPITRE 1
Les généralités
3
4 CHAPITRE 1. LES GÉNÉRALITÉS
tantôt il désigne les prérogatives particulières Le droit public comprend les branches suivantes :
dont une personne déterminée peut se préva- le droit constitutionnel organise les pouvoirs
loir (et les obligations correspondantes). Ce de l'État : Parlement, gouvernement, adminis-
sont les droits subjectifs. tration, justice. C'est l'ensemble des règles ju-
ridiques relatives aux institutions grâce aux-
La régle de droit présente deux caractères, qui la le droit administratif réglemente la structure
distinguent d'autres règles de conduite sociale : elle de l'administration et ses rapports avec les par-
Quiconque ne respecte pas la règle de droit en- vidu qui transgresse certaines règles de droit.
court des sanctions. Ces sanctions sont de natures la procédure pénale organise le déroulement du
diverses. La peine doit réparer le préjudice subi par procès devant les tribunaux judiciaires répres-
la société et amender le coupable. Elle a donc éga- sifs (juge de simple police, tribunal correction-
lement un rôle de prévention. nel, Cour d'assises) lorsque sont réunies les
Dans l'ensemble des règles qui forment le conditions des infractions dénies par le droit
droit objectif, on peut distinguer plusieurs sous- pénal.
ensembles qui se ramient en plusieurs branches du
droit. On distingue, d'une part, le droit national et Droit privé
le droit international et, d'autre part le droit public
et le droit privé. C'est l'ensemble des règles régissant les rapports
entre particuliers et les personnes morales privées.
Le droit privé se subdivise également en plusieurs
Le droit international régit les rapports de
branches :
droit dans lesquels intervient un élément étranger.
Exemple : Quelle est la loi applicable à un contrat le droit civil est le droit commun : il s'applique
conclu en Hollande et exécuté en France ? chaque fois qu'aucune règle particulière ne ré-
git la situation, soit en fonction de la qualité de
le droit commercial comprend les règles appli- inhérente à la personne humaine, c'est-à-dire que
cables aux commerçants et aux activités com- toute personne physique en bénécie de sa nais-
merciales et industrielles. sance à sa mort. Cette aptitude est également re-
Il ne constitue pas un corps unique et com- connue selon des conditions variables aux personnes
plet des règles s'appliquant au commerce. Il morales.
présente de nombreuses lacunes, souvent com-
blées par le droit civil, droit commun. Il en est 1.4.1 Personne physique
notamment ainsi en matière de contrats ;
le droit social englobe le droit du travail et le Ensemble des êtres humains. La personnalité
droit des organismes sociaux (Sécurité sociale, commence à la naissance à condition que l'en-
Le droit objectif reconnaît aux individus des pré- d'accomplir la tâche qu'il s'est assignée. La per-
rogatives : ce sont les droits individuels ou droits sonne morale est un sujet de droit. Une personne
subjectifs ; la personne qui en est titulaire est sujet morale peut être de droit public ou de droit privé.
de personnes SNCF . . .
Le droit réel consiste en une relation juridique Les droits intellectuels confèrent à leur titulaire
On distingue les droits réels principaux : généralement de 70 ans après la mort de l'auteur :
fruit / nue-propriété, droit d'usage, droit d'ha- 5 voir la section 4.2.5 page 27 pour la dénition d'un
bitation) contrat réel.
6 voir 4.1.1 page 25 pour la dénition d'une obligation
Et on distingue les droits réels accessoires qui
garantissent le paiement d'une créance dont ils sont
l'accessoire. Les biens corporels sont constitués par le droit
Exemple : le nantissement. C'est un contrat réel5 de propriété sur les choses matérielles (corporelles).
par lequel, à titre de sûreté, le débiteur confère Les biens corporels sont donc des droits réels. L'air,
au créancier la possession d'un bien mobilier, ou la lumière ne sont pas des biens car on ne peut se
les approprier .
7
immobilier. Ce procédé est souvent utilisé par les
entreprises en situation difcile qui versent des
acomptes à une banque pour qu'elle avance ensuite Les biens incorporels sont immatériels : ils ont
des facilités de trésorerie. une existence abstraite. Il existe deux catégories :
les droits réels autres que le droit de propriété,
Droits personnels qui s'exercent sur une chose matérielle,
les brevets, les marques, les dettes, droits per-
Le droit personnel est le droit qu'une personne
sonnels, droits sur une clientèle, fond de com-
peut exercer à l'encontre d'une autre personne. Il
merce, droit d'agir en justice.
créé donc des obligations 6 . Tous les biens ne sont donc pas des choses.
7 Voir 5.3.1 page 32 pour une première classication des
choses corporelles.
8 CHAPITRE 1. LES GÉNÉRALITÉS
CHAPITRE 2
2.1 Le droit international à des États, et peut employer une action militaire
pour faire appliquer ses décisions.
sources du droit international. De plus, beaucoup tions qui siège pour examiner les problèmes les plus
d'organismes jouent un rôle dans le droit interna- urgents de l'humanité. Chaque État membre dis-
2.1.1 Le droit onusien tées ne sont pas applicables par la force. Elles n'ont
qu'une portée morale ou médiatique.
Les aspects géopolitiques
9
10 CHAPITRE 2. LES SOURCES DU DROIT
1990 : Déclaration mondiale (et Plan d'action) en cement de la démocratie pluraliste, la prééminence
veloppement de l'enfant.
2.2. LE DROIT EUROPÉEN 11
européenne dans sa diversité et la recherche de so- 1. Le Parlement européen (directement élu par
lutions aux grands problèmes de société (minorités, les citoyens des Etats membres) ;
xénophobie, intolérance, protection de l'environne-
2. Le Conseil de l'Union européenne (le représen-
ment, drogue, crimes organisés...).
tant des gouvernements des Etats membres) ;
Il compte aujourd'hui 45 pays membres et la co-
3. La Commission européenne (le moteur de
opération qu'il met en place bénécie à quelques
l'Union et son organe exécutif ) ;
850 millions d'Européens. La Turquie, la Russie
font ainsi parties du conseil de l'Europe. 4. La Cour de justice (la garantie du respect de
dans le domaine du droit humanitaire. Ouvert à la 5. La Cour des comptes (l'organe de contrôle de
signature en 1950, et entrée en vigueur en 1953, la l'utilisation correcte et légale du budget de
Convention de sauvegarde des Droits de l'Homme l'Union).
et des Libertés fondamentales s'impose à tous les
Le Conseil européen réunit 2 fois par an des chefs
pays membres.
de gouvernement et occasionnellement d'État, et
Cette convention européenne établit :
les ministres des affaires étrangères. Il détermine
le droit à la vie, d'où l'interdiction de la peine
les grandes orientations de l'UE.
de mort en temps de paix,
La Commission est formée de commissaires dési-
la liberté de pensée, d'opinion, d'expression et
gnés par les Etats et de fonctionnaires. La Commis-
de religion,
sion est indépendante des pays membres. Il existe
l'interdiction des actes de tortures et de bar-
plusieurs directions spécialisées par domaine. Elle
barie,
a l'initiative des textes communautaires (directives,
le droit à la propriété,
règlements).
droit à la famille, au regroupement familial,
1 Le Parlement représente les peuples de l'union
droit à la vie privée .
européenne, il est composé de membres élus au suf-
Cette convention est appliquée, et applicable.
frage universel direct, dans chaque pays membre. Le
nombre de députés par pays est proportionnel au
2.2.2 L'Union Européenne poids démographique. Le Parlement vote le budget
de l'UE.
Le traité de Rome du 25 mais 1957 a institué la
Communauté Economique Européenne. Les traités
de Maastricht des 9 et 10 décembre 1991 doivent Les textes du droit communautaire
réaliser l'union politique, économique et monétaire On peut distinguer diérents textes.
de la Communauté Européenne (CE), sous le nom
d'Union Européenne (UE).
Le règlement est une source du droit obligatoire
Ces traités ont entraînés un transfert partiel de sou-
à portée générale, qui s'impose dès la parution du
veraineté, principalement dans le domaine moné-
journal ofciel de la communauté européenne à tous
taire et économique pour l'instant. Ils ont été com-
les États membres (exemple : les prix agricoles). Les
plétés par le traité d'Amsterdam.
règlements sont surtout utilisés dans le droit de la
L'UE comprend actuellement 25 États membres.
concurrence.
Elle est régie par des institutions politiques et admi-
nistratives qui élaborent des textes de droit commu-
La directive est une source du droit obligatoire
nautaire et par des institutions judiciaires propres.
pour tous les Etats membres. Elle impose aux États
membres un but à atteindre dans un délai donné :
Les institutions
elle doit être traduite dans le droit national (loi, dé-
L'Union européenne est dotée de cinq institu- cret . . .),(exemple : la directive du 5 avril 1993 sur
tions, qui jouent chacune un rôle spécique : les clauses abusives). Les directives sont plus utili-
sées que les règlements surtout dans le domaine des
1 Tous ces droits sont des droits extra-patrimoniaux, voir
nouvelles technologies : droit intellectuel, télécom-
la section 1.5.1 page 6
munications et commerce électronique.
12 CHAPITRE 2. LES SOURCES DU DROIT
La décision est une source du droit obligatoire La Constitution française introduit certaine va-
s'appliquant à une ou plusieurs personnes, notam- leurs fondamentales comme :
ment dans le droit à la concurrence. Elle Peut s'im- le caractère indivisible de la République
poser à un État ou à une société commerciale. la laïcité (article 1
er de la Constitution)
Exemple : Microsoft a payé une amende par dé- D'autres textes sans être la Constitution jouent
cision. un rôle constitutionnel :
Les textes communautaires sont élaborés selon La déclaration des droits de l'homme et du ci-
deux procédures. Le début est identique pour cha- toyen en août 1789, d'inspiration plutôt libé-
cune de ces procédures. La commission fait une ral,
proposition, qui est examiné par le conseil des mi- le préambule de la Constitution de 1946 in-
nistres. Puis le parlement est consulté, et la Com- cluant des valeurs sociales apparue après la se-
mission peut amender la proposition. Enn cette conde guerre mondiale.
proposition est réexaminée par le Conseil des Mi-
nistres, débouchant sur un règlement ou une direc- Préambule de la Constitution
tive dans le cas d'une procédure par consultation.
Le peuple français proclame solennellement son
Dans la procédure de coopération, des étapes sup-
attachement aux Droits de l'homme et aux prin-
plémentaires apparaissent, en passant une nouvelle
cipes de la souveraineté nationale tels qu'ils ont
fois par le Parlement, la Commission, et le Conseil
été dénis par la Déclaration de 1789, conrmée
des Ministres.
et complétée par le préambule de la Constitution
de 1946.
2.3 Le droit national En vertu de ces principes et de celui de la libre
détermination des peuples, la République ore aux
2.3.1 La Constitution territoires d'Outre-Mer qui manifestent la volonté
d'y adhérer des institutions nouvelles fondées sur
La Constitution est une organisation du pouvoir
l'idéal commun de liberté, d'égalité et de fraternité
public et résulte d'un système de valeurs propre
et conçues en vue de leur évolution démocratique.
à chaque pays incluant un angle politique et juri-
dique.
Art. 1. - La France est une République indivi-
e
En France, la V république, déclarée en 1958, in- sible, laïque, démocratique et sociale. Elle assure
troduit une nouvelle Constitution. La Constitution, l'égalité devant la loi de tous les citoyens sans dis-
norme suprême du système juridique français, a été tinction d'origine, de race ou de religion. Elle res-
modiée à dix-sept reprises depuis sa publication pecte toutes les croyances. Son organisation est dé-
par le pouvoir constituant, soit par le Parlement centralisée.
réuni en Congrès, soit directement par le peuple
à travers l'expression du référendum. La Constitu-
tion détermine la composition et les compétences
2.3.2 La loi
des trois pouvoirs publics législatif, exécutif et ju- Les sources écrites du droit sont les lois.
diciaire, ainsi que leurs relations.
En France, le pouvoir le plus important est l'exé- Au sens large, la loi englobe tous les textes for-
cutif. Le pouvoir exécutif comprend le Président de mulés par le pouvoir législatif et par le pouvoir ré-
la République et le Gouvernement représenté par le glementaire.
premier ministre. Ils possèdent chacun des pouvoirs
différents, mais d'égale importance.
Au sens strict, la loi est l'acte qui émane du
le pouvoir législatif est incarné par le Parle-
pouvoir législatif, conformément aux règles établies
ment. Le Parlement est constitué de l'Assemblée
par la Constitution (loi ordinaires).
nationale et du Sénat. L'Assemblée nationale seule
contrôle l'action du pouvoir exécutif et peut le ren- La loi est dénie par l'article 34 de la Consti-
des libertés publiques, ou encore les principes fon- Les lois de nancement de la sécurité sociale dé-
damentaux du droit du travail, de l'enseignement, terminent les conditions générales de son équilibre
de la Défense Nationale. . . nancier et, compte tenu de leurs prévisions de
recettes, xent ses objectifs de dépenses, dans les
Article 34 de la Constitution conditions et sous les réserves prévues par une loi
organique.
Art. 34. - La loi est votée par le Parlement.
Des lois de programmes déterminent les objectifs
La loi xe les règles concernant :
de l'action économique et sociale de l'Etat.
les droits civiques et les garanties fondamen-
Les dispositions du présent article pourront être
tales accordées aux citoyens pour l'exercice des
précisées et complétées par une loi organique.
libertés publiques ; les sujétions imposées par
la Défense Nationale aux citoyens en leur per-
sonne et en leurs biens ;
Élaboration de la loi
la nationalité, l'état et la capacité des per- Art. 39. - L'initiative des lois appartient
sonnes, les régimes matrimoniaux, les succes- concurremment au Premier Ministre (projet de loi)
sions et libéralités ; et aux membres du Parlement (proposition de loi).
la détermination des crimes et délits ainsi que
les peines qui leur sont applicables ; la procé- Les projets de loi sont délibérés en Conseil des
dure pénale ; l'amnistie ; la création de nou- Ministres après avis du Conseil d'État et déposés
veaux ordres de juridiction et le statut des ma- sur le bureau de l'une des deux assemblées. Les pro-
l'assiette, le taux et les modalités de recouvre- à l'Assemblée Nationale. Les projets de loi de -
ment des impositions de toutes natures ; le ré- nances et de loi de nancement de la sécurité sociale
Les lois de nances déterminent les ressources et vote du texte (ou rejet) par l'une des assem-
réserves prévues par une loi organique. transmission à l'autre assemblée qui peut
adopter le texte, le modier, le rejeter ;
14 CHAPITRE 2. LES SOURCES DU DROIT
si la deuxième assemblée modie le texte, celui- avoir lieu que quarante-huit heures après son dépôt.
ci revient devant la première, qui vote un nou- Seuls sont recensés les votes favorables à la motion
veau texte renvoyé au deuxième, et ainsi de de censure qui ne peut être adoptée qu'à la majorité
suite : c'est la navette ; des membres composant l'Assemblée. Sauf dans le
il est mis n à la navette par la création d'une cas prévu à l'alinéa ci-dessous, un député ne peut
commission paritaire mixte, formée de sept dé- être signataire de plus de trois motions de censure
putés et de sept sénateurs, qui peut établir un au cours d'une même session ordinaire et de plus
texte de conciliation ; d'une au cours d'une même session extraordinaire.
en cas d'échec de la commission paritaire
mixte, ou si le texte de conciliation ne recueille
Question de conance : Le Premier Ministre
pas l'adhésion des deux assemblées, c'est l'As-
peut, après délibération du Conseil des Ministres,
semblée nationale qui statue dénitivement.
engager la responsabilité du Gouvernement devant
l'Assemblée Nationale sur le vote d'un texte. Dans
Art. 41. - S'il apparaît au cours de la procé-
ce cas, ce texte est considéré comme adopté, sauf
dure législative qu'une proposition ou un amende-
si une motion de censure, déposée dans les vingt-
ment n'est pas du domaine de la loi ou est contraire
quatre heures qui suivent, est votée dans les condi-
à une délégation accordée en vertu de l'article 38,
tions prévues à l'alinéa précédent.
le Gouvernement peut opposer l'irrecevabilité.
Le Premier Ministre a la faculté de demander au
En cas de désaccord entre le Gouvernement et
Sénat l'approbation d'une déclaration de politique
le Président de l'assemblée intéressée, le Conseil
générale.
Constitutionnel, à la demande de l'un ou de l'autre,
statue dans un délai de huit jours.
Le Conseil d'État
Le Conseil Constitutionnel a pour mission de
contrôler la conformité des lois à la Constitution. Il Le Conseil d'État est conseiller du gouvernement.
est garant de l'État de droit. Le conseil est consti- Il examine les projets de loi et d'ordonnance, avant
tué de neuf membres nommés : que ceux-ci ne soient soumis au Conseil des mi-
trois par le Président de la République, nistres, ainsi que les projets de décret en Conseil
trois par le Président de l'Assemblée nationale, d'État. Le Conseil d'État émet un avis sur la régu-
trois par le Sénat. larité juridique des textes, sur leur forme et sur leur
À ces membres s'ajoutent les anciens Présidents de opportunité administrative. Il peut par ailleurs être
la République qui sont membres de droit. consulté par le gouvernement sur toute question ou
conforme, alors ce texte sera promulgué par le pré- dique au gouvernement quels sont, parmi les pro-
sident de la République dans les 15 jours. S'il n'est jets de textes communautaires, ceux qui touchent à
pas conforme, le gouvernement reprend entièrement des questions législatives et doivent en conséquence
Équilibre des pouvoirs entre le Parlement le ministratives, chacune ayant un champ de compé-
1. section de l'intérieur,
Art. 49. - Le Premier Ministre, après délibéra-
tion du Conseil des Ministres, engage devant l'As- 2. section des nances,
Les ordonnances sont prises en Conseil des Mi- droit justiant, à l'occasion une activité de consul-
en vigueur dès leur publication mais deviennent ca- Ce mot a actuellement plusieurs dénitions. La
déposé devant le Parlement avant la date xée par 1. l'ensemble des décisions rendues par les tribu-
la loi d'habilitation. naux du pays ;
A l'expiration du délai mentionné au premier ali- 2. l'ensemble des décisions rendues pendant une
néa du présent article, les ordonnances ne peuvent certaine période dans une certaine matière.
plus être modiées que par la loi dans les matières
3. une solution apportée par une juridiction à une
qui sont du domaine législatif.
question juridique discutée et qui, en raison de
l'autorité morale de la juridiction considérée
Exemple : la réforme de la SECU par le pre- et/ou de la qualité du raisonnement juridique
mier ministre Raffarin (nalement abandonnée et conduit, est reprise par les autres juridictions
engageant donc une discussion devant l'Assemblée ou considérée comme devant l'être ;
Nationale et le Sénat).
Si cette inuence est incontestée, la reconnais-
sance de la jurisprudence comme source de
2.3.3 Le règlement droit suscite des discussions, nombreux sont
ceux qui la qualient seulement d'autorité (no-
Le règlement est dénit par l'article 37 de la
tamment en raison du principe de séparation
Constitution. Ce qui ne relève pas de la loi relève du
des pouvoirs).
règlement. Les règlements comprennent des textes
d'origine gouvernementale et législative. Les règle- 4. une tendance des tribunaux à trancher une
ments sont plus détaillés que les lois normalement, question toujours dans le même sens.
qui devient obligatoire indépendamment de 3. Solution généralement prônée sur une question
toute intervention expresse ou approbation, juridique qui n'est pas clairement tranchée par
même tacite, du législateur. la loi ou la jurisprudence.
Le domaine de la coutume est restreint en droit
4. Proposition ou analyse particulière d'une ques-
français. La coutume joue un rôle à défaut de ré-
tion juridique (utilisé dans ce sens, le terme
glementation légale.
doctrine est suivi d'une précision, soit le nom
de l'auteur, chef de le de ce courant, soit un
Exemple : La femme porte le nom patronymique qualicatif reétant le contenu de la proposi-
du mari. tion avancée).
Quelques rares usages ont lieu dans le domaine C'est donc l'ensemble des textes sur le droit par
commercial qui sont contraire à une loi civile. des spécialistes du droit, avec des commentaires sur
les jurisprudences et publiées dans les revues sa-
2.3.6 Les usages de fait vantes. S'il existe un vide juridique, ou une obso-
lescence de certaines règles de loi, les idées émises
Ce sont des pratiques contractuelles souvent spé- par les savants sont reprises par les législateurs. Elle
ciales à une région ou à une profession ; on les assure le progrès du droit et joue un grand rôle dans
trouve principalement en matière commerciale : la recherche. La thèse d'un doctorant en droit doit
contrats types, clauses habituelles insérées dans un s'appuyer sur la jurisprudence ou la doctrine.
contrat de manière constante et généralisée.
2.3.7 La doctrine actes nissent par devenir des clauses de style adop-
tées par tous (à titre d'usage).
La doctrine peut avoir plusieurs signications :
CHAPITRE 3
Les juridictions
Une juridiction est un organe doté du pouvoir de Unis. Le tribunal pénal international juge les crimes
trancher un litige, ou qui a pour mission de rendre de l'ex-Yougoslavie et ceux commis au Rwanda.
17
18 CHAPITRE 3. LES JURIDICTIONS
La Cour de justice des communautés européenne On peut saisir un tribunal de l'ordre civil si on
et le tribunal d'instance ont été créées en même a subi un préjudice. On demande alors une répa-
temps que le traité de Rome. ration sous forme de dommage et intérêt. Il règle
Instituée en 1952 par le Traité de Paris, la Cour donc des litiges entre particuliers auxquels le droit
de Justice des Communautés européennes (CJCE), privé est applicable. Entre ces diérentes juridic-
située au Luxembourg, est une institution juridic- tions, les procès sont répartis en application des
tionnelle qui veille au respect du droit communau- règles de compétence. Il y a deux types de tribu-
taire : naux civils :
applicabilité directe du droit communautaire
1. Le tribunal de grande instance est compétent
dans les Etats membres ;
en droit commun, dans les aaires de nationa-
primauté du droit communautaire sur le droit
lité, de droit de la famille et de propriété in-
national. Les société commerciales ou des per-
dividuelle. Il est constitué de 3 magistrats au
sonnes physique peuvent saisir la cour de jus-
minimum. La présence de l'avocat est obliga-
tice.
toire.
Rendre la justice est l'une des fonctions de l'État par les employeurs, et moitié par les salariés. Il règle
prévue par la Constitution : l'autorité judiciaire des aaires individuelles et collectives liées au droit
Ces juridictions sont de deux types : elles sont criminelle de la Cour de cassation.
civiles ou répressives.
3.3. LE NIVEAU NATIONAL 19
Les juges d'instruction réunissent les preuves, soit statuer dans un sens diérent : les plai-
prennent des ordonnances de mise en liberté provi- deurs peuvent former un nouveau pourvoi.
soire ; de non-lieu ; de renvoi devant la juridiction Celui-ce est porté devant l'assemblée plénière de la
de jugement. Cour de cassation, qui peut
Si une personne n'est pas satisfaite par la juridic- Chirac. Nommés pour 7 ans non renouvelables, les
tion du premier degré, elle peut faire appel, ce qui juges de proximité ont pour fonction principale de
rend la décision non applicable pour les jugements régler les litiges courants et les infractions les moins
rendus dans l'ordre civil ou pénal. On dit encore graves. Ils interviennent en matière civile et pénale.
suspensif d'exécution .
Les cours d'appels sont constituées de chambres En matière civile, les juges de proximité sont
spécialisées : aaires civiles, commerciales, sociales, chargés de régler les litiges du quotidien ne dépas-
pénales. Elles sont constituées de magistrats pro- sant pas 1500 euros, par exemple des conits de
fessionnels. L'assistance d'un avoué est obligatoire voisinage ou des actions en paiement d'une somme.
dans la plupart des aaires.
Si l'appel n'est pas satisfaisant on saisit la Cour En matière pénale, les juges de proximité
de cassation, qui occupe le sommet de la hiérarchie peuvent également intervenir par exemple pour ju-
des juridictions. La Cour de cassation ne constitue ger les infractions les moins graves (contraventions
pas un troisième degré de juridiction, car elle ne des 4 premières classes) : bruit, tapage nocturne,
juge pas le fond du procès. Son rôle est de juger sécurité routière...Le juge de proximité ne peut pro-
la conformité des décisions aux règles de droit : elle noncer de peines d'emprisonnement, même avec
recherche si les jugements et arrêts qui lui sont sou- sursis.
mis présentent un vice de forme ou de procédure, Ces juges sont principalement des anciens ma-
ou s'il a été fait une fausse application de la loi. gistrats retraités entre 65 et 75 ans. Les avocats
La Cour de cassation est juge du droit et non du peuvent également devenir juges de proximité. Ils
fait . jugent alors dans une autre circonscription, an
Le déroulement du pourvoi en cassation est com- d'éviter les conits d'intérêts, c'est-à-dire d'être à la
plexe. Le pourvoi formé contre une décision déni- fois juge et parti. Les juristes d'entreprises avec des
tive est porté devant la chambre spécialisée de la diplômes et une grande expérience professionnelle
Cour de cassation, qui peut : peuvent également devenir juge de proximité.
le rejeter, si la décision est conforme au droit ;
casser la décision et renvoyer l'aaire devant
une cour d'appel.
3.3.2 La juridiction administrative
La cour de renvoi peut : En principe, le juge administratif est compétent
soit s'incliner devant la Cour de cassation : l'af- lorsque l'action est dirigée :
faire est terminée ; contre une personne administrative,
20 CHAPITRE 3. LES JURIDICTIONS
contre une personne privée gérant un service sont en activité au sein du Conseil et un tiers à
public ou utilisant des prérogatives de la puis- l'extérieur Le recrutement des membres du Conseil
sance publique. d'État se fait de deux façons :
La hiérarchie des juridictions administratives 1. Par concours. Cinq à sept postes d'auditeurs
comprend : sont proposés chaque année aux élèves qui
en premier degré les tribunaux administratifs achèvent leur scolarité à l'École nationale d'ad-
et le Conseil D'État, ministration (ENA).
en second degré les cours administratives d'ap- 2. Par le tour extérieur. Un maître des requêtes
pel et le Conseil d'État, sur quatre est nommé par le gouvernement. Les
en cassation : encore le Conseil d'État. intéressés doivent être âgés de 30 ans au moins
Remarque : l'appel n'est pas suspensif d'exécu- et avoir accompli 10 ans de service public.
tion. Un conseiller d'État sur trois est nommé selon
Il existe deux formes de contentieux : la même procédure, avec pour seule condition
le contentieux de pleine juridiction, conten- celle d'être âgé d'au moins 45 ans.
21
23
-
24
CHAPITRE 4
25
26 CHAPITRE 4. GÉNÉRALITÉS SUR LES CONTRATS
Distinction entre l'obligation de moyen et L'une des parties procure à l'autre un avantage
l'obligation de résultat : sans contrepartie. Exemple : contrat de bienfai-
sance, donation.
Le client a toujours intérêt à ce qu'il existe une
obligation de résultats. Le prestataire a toujours
Contrat commutatif
intérêt à ce qu'il existe une obligation de moyens.
Obligation de moyen : Le débiteur n'est pas Chacune des parties connaît dès la conclusion du
tenu d'un résultat précis mais doit tout mettre contrat l'importance des prestations réciproques.
en ÷uvre pour exécuter son obligation avec
prudence et diligence.
4.2. DISTINCTIONS ENTRE CONTRATS 27
Contrat qui met à la charge des parties une pres- Sa formation est subordonnée à certaines forma-
tation unique qui se réalise en un trait de temps, lités. Il s'agit généralement de la réaction d'un écrit
immédiatement. Par exemple : le contrat de vente, ou d'un acte notarié. Exemple : convention collec-
paiement lors de la livraison en une seule fois. tive de travail, donation, contrat de mariage, achat
ou vente de biens immobiliers.
volonté libre ( article 1134, alinéa 1 du Code civil). lonté par laquelle une personne s'engage dans un
acte juridique. Dans un contrat, l'échange des
29
30 CHAPITRE 5. FORMATION ET CONDITIONS DE VALIDITÉ
de cette personne ne soit la cause principale de la faire application de ce vice lorsque l'une des par-
convention. ties se trouve en situation de dépendance écono-
mique à l'égard de l'autre. La violence est un vice
La société Hydrothermique s'était équipé en violence concerne généralement des aaires immo-
Le dol doit avoir provoqué l'erreur pour consti- ment. Article 1123 du code civil : Toute personne
tuer un vice du consentement. peut contracter, si elle n'en est pas déclarée inca-
pable par la loi.
distingue le dol positif (man÷uvre dolosive) du dol les mineurs non émancipés,
La violence est une contrainte exercée sur la vo- L'objet du contrat est l'opération juridique vou-
lonté d'une personne pour l'amener à contracter. lue par les parties, matérialisée dans l'obligation
Elle consiste dans l'emploi d'une menace (vio- principale et caractéristique du contrat ( exemple :
lence physique ou pression mentale) considérable et l'objet d'un contrat de vente est le transfert de pro-
déterminante sur le contractant ou son entourage priété d'un bien). L'article 1108 du code civil exige
(proche famille, concubin, amis). C'est la crainte que le contrat ait un objet certain qui forme la ma-
qui vicie le consentement. La jurisprudence tend à tière de l'engagement.
32 CHAPITRE 5. FORMATION ET CONDITIONS DE VALIDITÉ
Chose de genre : Chose mesurée par sa qua- le contrat. Elle obligatoire dans le droit français
lité et sa quantité, qualiée aussi de chose fon- d'après le code civil, mais il n'y a pas de dénition
gible, et susceptible d'être remplacée par une autre de la cause. La cause a une dénition doctrinale.
(exemples : billets de banque, fourniture courante, Selon la conception classique, la cause est la rai-
meubles, disquettes). son immédiate de s'engager (exemple : dans un
Une chose non fongible, appelée corps certain, contrat synallagmatique, la cause de l'engagement
ne peut être remplacée en raison de ses caractéris- d'une partie réside dans l'engagement de l'autre
tiques. Exemples : ÷uvre d'art ou de l'esprit, com- partie. Ainsi, la cause de l'engagement de l'ache-
merce de bestiaux (On suppose que chaque animal teur est le transfert de propriété du bien par le
est unique), la recherche et les contrat d'étude dans vendeur, et la cause de l'engagement du vendeur
les T.I.C.. Les corps certains sont une minorité dans est le paiement du prix par l'acheteur).
dique doit être établie par écrit. Á défaut d'écrit, objet inexistant, illicite ou indéterminé
l'acte n'est pas nul, mais la preuve en sera di- (exemples : contrat sur des stupéants, ou
cile, voire impossible. Certains actes doivent être caractère ctif de la société civile créée dans
soit que les parties renoncent aux obligations Créanciers des contractants,
dique est source de nullité relative ou absolue. Tiers justiant d'un intérêt particulier.
Il y a impossibilité de conrmation : la volonté
6.2 Exemples
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"*$$b. "$$b. .$$$$$*" ""*. conclues entre particuliers.
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L."$. .$$$$$. $$$$ police judiciaire.
.. $$$; o$$$$$$ $$$$
. $.l "$$' .$$$$$$$P $$$P Les décisions judiciaires.
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.$P $$o ". ". . " ." $$$$ $$; Les actes d'huissiers dans le cadre de leur
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.$$$$$ $$$$$. "$$o."**$$$$o.' .o$$$$P" P stricte compétence.
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' $ "$."$$$. ""' "*$$*
$. "."$$$$o mls Remarque : Les actes importants sont soumis à
"I "$$$$b. .
"$$$b."$o.
"*$$."$$$o. la rédaction d'un acte authentique comme la vente
"$$o $$$$b.
'$$o'$$$$$b. d'immeuble à construire, la constitution d'une hy-
'$$.'$$$**$o
'$$.$$$. '$$ pothèque, le contrat de mariage.
$$; $$$o. "$.
"$: $$ "*o ".
L $$ $P l '.
$. .$$ $;
;$.$$P $
"$$$$ P'
$$$;:
6.2.1 Force probante
$$P
o$P
$P L'acte authentique fait foi jusqu'à inscription
I'
' de faux . Celui qui conteste doit en prouvé la faus-
seté par une procédure compliquée et périlleuse :
est celui qui a été reçu par ociers publics ayant La force exécutoire est une qualité attachée à cer-
le droit d'instrumenter dans le lieu où l'acte a été tains titres permettant de procéder à leur exécution
rédigé, et avec les solennités requises. forcée.Par exemple la décision de justice revêteu de
35
36 CHAPITRE 6. LES CONDITIONS DE FORME ET DE PREUVE DES CONTRATS
6.3 L'acte sous seing privé sonnellement eu connaissance du fait rapporté. Elle
est admise pour les faits juridiques et, en principe,
Dénition écartée pour les actes juridiques (sauf faible mon-
tant, impossibilité de se procurer un écrit, commen-
C'est un écrit établi par de simples particuliers cement de preuve par écrit et matière commerciale).
(en général, les parties elles-mêmes) sans interven-
tion d'un ocier public.
L'acte sous seing privé n'est pas soumis à des
6.4.3 Les présomptions
règles de formalisme. La seule condition nécessaire Mécanisme juridique consistant à induire un fait
à sa validité réside dans la signature des parties. incertain d'un fait certain. Ce mécanisme est retenu
quand la nature du fait incertain le rend très di-
Particularité : cile à établir et qu'il découle le plus souvent d'un
Formalité du double pour les actes relatifs aux fait plus facile à établir. Les présomptions peuvent
contrats synallagmatiques. être légales (c'est-à-dire instaurées de manière géné-
Formalité du bon ou approuvé en cas de rale par la loi) ou du fait de l'homme (c'est-à-dire
promesse unilatérale. être construites par le juge pour un cas particu-
lier, cette possibilité n'étant admise que lorsque la
6.3.2 Diérence avec l'acte authen- fait qui lui est défavorable. L'aveu est judiciaire
L'article 1341 du code civil : Il doit être térale pour établir un acte juridique, un contrat.
passé acte devant notaires ou sous signatures pri- Cependant déroge à ce principe :
vées de toutes choses excédant une somme ou une les opérations commerciales (principe de li-
valeur xée par décret, même pour dépôts volon- berté de preuve en matière commerciale).
taires, et il n'est reçu aucune preuve par témoins les opérations civiles d'un montant égal ou in-
contre et outre le contenu aux actes, ni sur ce qui férieur à 800 euros. (Montant xé par décret).
serait allégué avoir été dit avant, lors ou depuis les en cas de commencement de preuve par
actes, encore qu'il s'agisse d'une somme ou valeur écrit,
moindre. Le tout sans préjudice de ce qui est pres- en cas d'impossibilité de constituer une telle
crit dans les lois relatives au commerce. preuve.
Cet article exige la production d'une preuve lit-
38 CHAPITRE 6. LES CONDITIONS DE FORME ET DE PREUVE DES CONTRATS
CHAPITRE 7
L'exécution
7.4 Garantie des vices cachés Les contrats à durée indéterminée. Exemple : le
contrat de travail, les contrats ayant un caractère
Un vice caché est un défaut non apparent ren- spécique. Le mandat, le dépôt.
dant la chose vendue ou louée impropre à l'usage
auquel on la destine et obligeant le vendeur ou le
7.5.2 Par le juge
bailleur à garantie.
La résolution judiciaire : Lorsquun contrac-
tant n'exécute pas son obligation, l'autre partie
La garantie des vices cachés est une obliga-
peut demander au juge de prononcer l'extinction
tion d'origine légale imposant au débiteur d'une
du contrat.
chose destinée à être utilisée, notamment au ven-
L'inexécution doit résulter d'une faute et porter
deur et au bailleur, de garantir l'aptitude de la
sur une obligation essentielle. Le juge peut assortir
chose à l'usage prévu.
la résolution d'une condamnation à des dommages-
Cette garantie n'est pas dû pour tous les
contrats, mais seulement pour les contrats de vente intérêts.
7.5.1 par la volonté des parties En cas de litige, le recours à l'autorité judiciaire
peut être évité, en ayant recours à l'arbitrage.
La résolution
L'équité est un notion qui confère la faculté de L'arbitrage ne donne pas lieu à une publicité.
modérer ou de suppléer le droit en vigueur en raison Si la sentence arbitrale n'est pas acceptée, l'aaire
de considérations liées à un cas particulier. sera jugée par contentieux par le tribunal compé-
tent.
L'arbitrage est majoritairement rendu selon une
règle de droit.
42 CHAPITRE 7. L'EXÉCUTION
Troisième partie
Le droit du travail
43
CHAPITRE 8
Le contrat de travail
45
46 CHAPITRE 8. LE CONTRAT DE TRAVAIL
e
XX siècle, le rapport de force est transformé par la consensuel
montée des syndicats. Les conventions collectives nommé
se multiplient à partir de 1936. Le droit du travail passé de gré à gré
évolue vers une amélioration des conditions de tra- à titre onéreux
vail. à exécution successive.
Il y a eu un travail législatif et jurisprudentiel im- écrit
portant. Le Code du travail (CT), très volumineux
Le contrat de travail est soumis à la fois à l'en-
(près de 1000 articles pour la partie législative), est
semble des règles qui constituent le droit du travail
divisé en livres (9), titres et chapitres. Il comprend
(lois, règlements, conventions collectives) et à dé-
une partie législative : lettre L suivie du numéro
faut, en application de l'article L121-1 du code du
de l'article, et une partie réglementaire : R sui-
travail, aux dispositions du droit civil qui régissent
vie du numéro de l'article pour les décrets portant
les obligations contractuelles du droit commun.
règlement d'administration publique, lettre D sui-
C'est généralement un contrat d'adhésion car le
vie du numéro de l'article pour les décrets simples.
salarié est le plus souvent en état de domination
La jurisprudence est constituée des jugements des
dans la négociation avec l'employeur et parce que
Conseils de prud'hommes, arrêts des Chambres so-
la loi impose des modalités.
ciales des cours d'appel et de la Cour de cassation.
Le contrat résulte donc de l'accord des volontés
entre l'employeur et le salarié fraîchement recruté.
contrat de travail
existe dès la rencontre des consentements ; l'écrit
n'est pas exigé en tant que condition de validité
du contrat dans le droit français (du moins pour
8.1.1 Le régime juridique du contrat les contrats à durée indéterminée, tous les autres
de travail étant soumis au formalisme de l'écrit).
Mais une directive européenne (donc d'une force
la notion de travail qui régit au plan individuel,
supérieure au droit national), du 14 octobre 1991
les relations professionnelles dans le secteur privé
et appliqué dans tous les États membres n 1993,
n'est pas dénie par la loi. C'est la jurisprudence
impose la remise d'un écrit au salarié, cet écrit pou-
qui en a dégagé puis ané les critères spéciques.
vant être une lettre d'embauche, une déclaration
Cette absence de dénition légale ainsi que l'en-
écrite ou un véritable contrat remis au salarié dans
jeu qui s'attache à l'existence d'un tel contrat ex-
les deux mois de son embauche.
plique l'importance du contentieux en la matière,
le droit français tolère l'existence d'un seul ori-
d'où l'intérêt d'un contrat en bonne et due forme.
ginal du contrat, avec copie pour l'employé, bien
L'existence d'un contrat de travail détermine non
que normalement les deux parties doivent avoir un
seulement le régime juridique applicable aux parties
contrat propre. La plupart des conventions collec-
mais également les règles de compétence.
tives imposent cependant clairement la rédaction
Les conits générés par le contrat de travail sont
d'un contrat écrit.
en eet du ressort des Conseils de Prud'hommes.
Il est possible d'accorder un salaire supérieur au autre, son employeur. C'est l'employeur qui est
salaire minimum, soit par négociation entre les par- responsable du salarié et qui doit en assumer
ties soit par respect d'une convention collective. les coûts.
La conclusion d'un contrat de travail constitue
2. Un travail rémunéré
un acte d'adhésion à un ensemble de règles pré-
existantes (règlement intérieurs, conventions collec-
Le travail fournit doit donner lieu à rémuné-
tives).
ration. Il faut donc exclure le bénévolat de la
relation de travail. Par contre ne rentrent pas
NB. Les travailleurs qui exercent leur activité
en ligne de compte les diérentes formes de
dans le secteur public bénécient en principe d'un
rémunération possible : en nature (des bou-
statut particulier, d'origine législative ou réglemen-
teilles pour la vendange, un logement de fonc-
taire relevant en principe du droit public (fonction-
tion. . .), sous forme monétaire, au forfait (un
naires, etc.). Toutefois certaines catégories (EDF -
salaire mensuel), à la commission. . .
GDF) peuvent relever du droit privé.
3. Un lien de subordination
8.1.2 La capacité Le lien de subordination autorise l'employeur
Le contrat de travail est conclu en considération à dénir le travail, à donner des ordres et à
de la personne. Il n'est valable que dans la mesure contrôler l'exécution de la mission du salarié.
où le salarié exécute lui-même le contrat de travail Il organise et gère son entreprise comme il l'en-
qui le lie à l'employeur. Pour avoir la capacité de tend. D'une façon générale, il y a lien de subor-
travailler en France, il faut attendre la n de l'obli- dination dès qu'une personne travaille dans un
gation scolaire, c'est à dire 16 ans. cadre organisé par un employeur (horaires de
Cependant : travail dénis, fourniture de matériels divers,
Pour les 14-16 ans : il existe une possibilité existence d'un règlement intérieur, obligation
de réaliser une petite mission professionnelle de rendre compte. . .). Il existe quelle que soit
pendant les vacances scolaires supérieur à 14 la hiérarchie du salarié. La distinction avec des
jours. L'inspecteur du travail doit donner son contrats voisins, tel le contrat de prestation de
accord. La journée de travail doit être inférieur services ou le contrat de mandat, peut s'opérer
à 8 heures et le salaire minimum à hauteur de sur le critère du lien de subordination.
80% du SMIC L'autorisation des parents et la La réglementation du travail ne s'applique
signature du mineur sont nécessaires pour la qu'aux personnes titulaires d'un contrat de
validité du contrat de travail. travail. Dans certains cas les tribunaux sont
Les 16 18 ans sont soumis au droit commun, donc amenés s'interroger sur l'existence d'un
avec l'autorisation des parents et la signature contrat de travail avant de pouvoir appliquer
du mineur du contrat de travail. une règle de droit du travail. Un contrat peut
Pour certains travaux la limite d'âge est supé- ainsi se transformer en contrat de fait. Il peut
rieur : exemple obligation de conduire un vé- en être ainsi certains prestataires de services
hicule particulier qui nécéssite 21 ans. qui exercent habituellement dans une entre-
prise La réponse, qui se fondera sur l'existence
Le contrat de travail se dénit en fonction des ce dernier que pour le salarié : application ou
Il y a toutefois des dérogations pour les catégo- ridiques par l'intermédiaire d'une autre personne :
ries de travailleurs qui n'exercent pas leurs fonc- exemple validation d'une invention.
tions dans un état de subordination (travailleurs à
domicile, VRP, journalistes, artistes de spectacle, Le contrat de société est celui par lequel deux
mannequin, gérant non salariés). ou plusieurs personnes conviennent de mettre des
Exemple : litige enseignant/établissement privé. biens et/ou leur travail en commun en vue de par-
Un conférencier est allé au conseil des pru- tage les bénéces (ou pertes) qui en résulteront.
d'hommes. Il a eu gain de cause car il y avait un lien
de subordination dans le contrat liant enseignant à
Le contrat de louage de choses est celui par le-
l'établissement privé.
quel l'une des partise contractantes permet à l'autre
Exemple de requalication en contrat de travail
de jouir d'une chose pendant un certain temps
de fait : litige entre un médecin et une clinique :
moyennant un prix convenu.
médecin payé par la sécurité sociale. Au conseil des
NB : liens entre sociétés et salariés pour des loge-
prud'hommes, le magistat a retenu que le médecin
ments de fonction, il faut prévoir une spécication
accomplissait les soins à tous et en plus une garde
au sein du contrat de travail ou un contrat à part/
de nuit.
(lien avec la rupture du contrat de travail).
Distinction avec des contrats voisins : La convention de stage n'est pas un contrat
vail ont en commun deux éléments importants : la d'enseignement supérieur. pas de lien de subordi-
fourniture d'un travail contre le paiement d'une ré- nation entre l'étudiant et l'entreprise. Le stagiaire
munération. Toutefois il dière en ce que le contrat ne perçoit pas de salaire, mais des indemnités fa-
l'entrepreneur est lié par une obligation de résultat, nité dépend du rapport de force entre l'entreprise
il conserve toute liberté quant aux moyens d'exé- et l'établissement, et de la côte de chacun. Le sta-
sonne (le mandataire) le pouvoir de faire quelque dique si c'est une vrai aide bénévole, comme par
chose en son nom. Le mandataire représente donc exemple l'aménagement d'un studio avec l'aide de
le mandant. copains.
Le véritable critère de distinction entre manda- Mais lorsque l'aide bénévole se révèle être du tra-
taires et salariés réside dans l'absence du lien de vail clandestin, au noir, il y a alors de graves pro-
subordination dans l'accomplissement du mandat. blèmes en cas d'accident pendant le travail. En eet
Le mandataire agit en eet en toute indépendance sous contrat d'aide bénévole, la personne se blesse
dans l'exécution de sa mission même s'il est tenu sous sa propre responsabilité, et la personne n'aura
de rendre compte de son activité. pas le droit aux indemnités prévues dans le contrat
l'employeur de sanctionner l'ivresse sur le lieu de aucun élément discriminant ne doit apparaître
8.2.3 Les modalité de recrutement de droit entre les parties, ne devant être qu'une
conrmation.
Diérentes lière de recrutement existent : C'est un engagement entre l'employeur et le sa-
l'ANPE, larié, un quasi-contrat.
l'APEC,
les cabinets de recrutements,
Cas de problèmes juridiques. Le non respect
la presse, par l'intermédiaire d'annonces.
de la promesse d'embauche doit entraîner répara-
tion du préjudice subi :
Les critères de sélection sont : Si l'employeur ne respecte pas la promesse, cela
les documents : CV, diplômes, certicats de cause un préjudice au candidat ;
travail, Si le candidat trouve une meilleure proposition
les cartes de séjour pour les ressortissants ailleurs, il y a préjudice à l'entreprise. L'em-
étrangers, ployeur peut faire un procès car il y a rupture
La lettre faisant connaître à l'intéressé que sa La déclaration unique d'embauche (DUE) per-
candidature est retenue comporte tous les éléments met à l'employeur d'eectuer sept formalités d'em-
d'un contrat de travail dans la mesure où elle pré- bauche sur un support unique, auprès d'un seul in-
C'est donc un engagement de délité en échange Elle doit aussi protéger les intérêts légi-
d'un avantage reçu. Cette clause a souvent été va- times de l'entreprise (son marché, son chire d'af-
lidée par la jurisprudence et seul le manque de sé- faires, son chier client).
rieux de la formation octroyée a permis de la consi- Depuis une série d'arrêts de juillet et septembre
dérer comme nulle. 2002, la Cour de Cassation a considérablement li-
mité la portée de cette clause en prévoyant une
Exemple - Est licite l'engagement du salarié contre-partie nancière pour la salarié et en lais-
de rester pendant trois ans au service de l'em- sant toutes opportunités au juge du fond de la ré-
ployeur en contre partie de la formation profession- viser. Le candidat a tout intérêt à négocier de façon
nelle régie et nancée par celle-ci. fouillée cette clause.
Elle a pour objet d'anticiper l'acceptation du sa- Le contrat individuel de travail peut comporter
larié pour une future mutation professionnelle. Son une clause de responsabilité nancière mettant à
étendue est librement discutée entre les parties et charge du salarié certains décits (surtout pour les
le refus de l'application peut entraîner le licencie- gérants salariés).
ment du salarié. Elle est toutefois suspendue pen-
dant toute la durée du mandat si le salarié devient Clause de conscience
représentant du personnel dans son entreprise.
La clause de conscience est la stipulation en vertu
de laquelle le salarié peut quitter son employeur à
clause d'exclusivité
l'occasion d'un changement notable d'orientation
Au cours de l'exécution du contrat de travail, le ou de philosophie de l'entreprise, la rupture du
salarié a une obligation de délité et de loyauté en- contrat étant alors considérée imputable à l'em-
vers son employeur. Il s'agit d'une obligation géné- ployeur.
rale qui lui interdit notamment de se livrer à des La clause de conscience s'applique par exemple
activités concurrentes. Elle peut être sanctionnée en cas de changement d'opinions, de ligne édito-
même en l'absence de clauses spécique. riale pour les journalistes. Elle s'applique également
Par exemple les enseignants-chercheurs à l'INT pour un directeur administratif en cas de change-
ont une clause d'exclusivité. Une dérogation est ment, de modications structurelles et juridique de
néccessaire par le directeur pour intervenir ailleurs. l'entreprise.
(En fait c'est le GET, et non l'INT qui possède la
8.4 L'essai
personnalité juridique.)
La période d'essai peut être renouvelable une Le CDD est obligatoirement établi par écrit. En
fois. Cette renouvelabilité est dénie soit dans cas d'absence d'écrit il pourrait être requalié en
le contrat, soit avec un préavis, avec un accord CDI par un juge.
contractuel des deux parties. À la n de l'essai le
contrat devient dénitif et l'ancienneté du salarié La durée du CDD et le statut du salarié
commence à compter à partir de la date du contrat
Le CDD a une durée légale maximale de 18 mois
et non de la n de la période d'essai.
sur un même poste (sauf pour une expatriation où
Le but est de déterminer si le salarié est vrai-
elle passe alors à 24 mois), renouvellement com-
ment apte à remplir sa mission. Cette période est
pris. Si le contrat est déni pour une durée précise,
obligatoire avec les CDI et facultatif avec les CDD.
il est possible de le renouveler une seule fois, pour
Sa durée varie en fonction du poste occupé.
une durée inférieure, égale ou supérieure à la durée
Il existe des usages pour la période d'essai : initiale dans la limite des 18 mois. Par contre s'il
3 mois pour les cadres moyens, est rédigé sans terme précis, il doit comporter une
6 mois pour les cadres supérieurs. période minimale et peut être prolongé jusqu'au re-
tour du salarié malade.
8.5 La vie du contrat Le salarié sous CDD doit disposer dans l'entre-
prise des mêmes avantages sociaux que le personnel
Le recours au CDD
Quatre exceptions existent cependant à ce prin-
puisse lui réclamer une compensation sauf si cette de mise à disposition lie l'entreprise utilisatrice
démission est vraiment abusive. et l'agence de travail temporaire ; un deuxième dit
de mission lie le salarié à l'agence.
Les motifs de CDD : Le recours au travail temporaire n'est autorisé
que pour faire face à une augmentation temporaire
c'est elle qui xe les conditions de travail et les pro- Le salarié en congé continue à faire partie des ef-
cédures de contrôle. En contrepartie elle est respon- fectifs, mais l'employeur n'est pas tenu de le rému-
sable de l'exécution de ce travail et des conditions nérer. Il n'acquiert ni ancienneté, ni droit à congés
de travail proposé au salarié. Elle a dans ce do- payés et ne peut exiger de réintégrer l'entreprise
maine l'obligation d'orir au salarié temporaire les avant le terme de son congé, sauf mention expresse
mêmes avantages qu'à ces propres salariés (instal- dans sa demande.
lations collectives, transport, repas. . .). À compter de la réception de la demande, l'em-
ployeur dispose d'un délai de 30 jours pour com-
sous réserve de ne pas se livrer à une concurrence Sauf s'il a expressément mentionné cette possibi-
déloyale vis-à-vis de son employeur principal. Le lité dans sa demande, le salarié ne peut pas exiger
salarié n'a pas à indiquer le motif de son congé. de revenir dans l'entreprise avant le terme de son
L'employeur peut reporter ou refuser le congé congé sabbatique.
dans des situations précises. Le report est possible
lorsque le nombre de salariés bénéciant déjà d'un Et après le congé ? Au terme du congé sabba-
congé pour création d'entreprise ou d'un congé sab- tique, le salarié reprend son précédent emploi ou
batique dépasse les quotas suivants : un emploi similaire assorti d'une rémunération au
dans les entreprises de 200 salariés et plus, 2 moins équivalente.
% de l'eectif (ou 1,5 % au titre du seul congé
sabbatique). Le congé de formation
dans les entreprises de moins de 200 salariés, 2
Il a pour but de permettre l'acquisition de nou-
% du nombre total de jours travaillés dans les
velles connaissances par le salarié, voire un nouveau
12 mois précédant le départ en congé (ou 1,5
diplôme. Il faut pour en proter avoir au moins 24
% au titre du seul congé sabbatique),
mois d'ancienneté. Il est dure une année, durant la-
Le report est prononcé pour une durée maximum :
quelle l'entreprise continue de verser le salaire avec
de 6 mois dans les entreprises de 200 salariés
une subvention de l'État à hauteur de 50%.
et plus,
Durant ces congés, le salarié ne peut être licencié,
de 9 mois dans les entreprises de moins de 200
sauf cas de force majeure.
salariés.
.,.
;;;;;;;,,
.,;;;;;,
,;;%%%%%;;
Dénition
`;;;%%%%;;,. ,;;%%;;%%%;;
`;%%;;%%%;;,;;%%%%%%%;;' Une convention collective est un accord collectif
`;;%%;;%:,;%%%%%;;%%;;,
`;;%%%,;%%%%%%%%%;;;
`;:%%%%%%;;%%;;;' de travail conclu entre un employeur ou un grou-
..,,,. .:::::::.
.;;;;;;;;;;,. s. pement d'employeurs et une ou plusieurs organisa-
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`:.:.:.:.:.:.:. ,SSSSSSs. tions syndicales de salariés représentatives en vue
.;;;;;;;;;;;;;::, ,SSSSSSSSS,
;;;;;;;;;;;;;;;;:::%, ,SS%;SSSSSSsS de déterminer l'ensemble des droits et obligations
;;;;;;,:,:::::::;::::%%, SS%;SSSSSSsSS
;;;;;,::a@@@@@@a::%%%%%%%,. ... SS%;SSSSSSSS'
`::::::@@@@@@@@@@@a;%%%%%%%%%' #; `SS%;SSSSS' des salariés quant aux conditions de leur emploi et
.,sSSSSs;%%,::@@@@@@;;' #`@@a;%%%%%' ,' `S%;SS'
sSSSSSSSSSs;%%%,:@@@@a;; .@@@a;%%sSSSS' .%%%;SS, de leurs garanties sociales.
`SSSSSSSSSSSs;%%%,:@@@a;;;;@@@;%%sSSSS' ..,,%%%;SSSSSSs.
`SSSSSSSSSSSSs;%%,%%%%%%%%%%%SSSS' ..,,%;sSSS;%;SSSSSSSSs. La négociation des conditions de travail est un
`SSSSSSSSSSS%;%;sSSSS;"""" ..,,%sSSSS;;SSSS%%%;SSSSSSSSSS.
"""""" %%;SSSSSS;;%..,,sSSS;%SSSSS;%;%%%;%%%%;SSSSSS;SSS. principe constitutionnel. Les conventions collec-
`;SSSSS;;%%%%%;SSSS;%%;%;%;sSSS;%%%%%%%;SSSSSS;SSS
;SSS;;%%%%%%%%;%;%sSSSS%;SSS;%%%%%%%%%;SSSSSS;SSS tives et les accords collectifs sont négociées au jour
`S;;%%%%%%%%%%%%%SSSSS;%%%;%%%%%%%%%%%;SSSSSS;SSS
;SS;%%%%%%%%%%%%;%;%;%%;%%%%%%%%%%%%;SSSSSS;SSS'
SS;%%%%%%%%%%%%%%%%%%%;%%%%%%%%%%%;SSSSSS;SSS' le jour entre organismes d'employeurs et de salariés.
SS;%%%%%%%%%%%%%%%%%%;%%%%%%%%%%%;SSSSS;SSS'
SS;%%%%%%%%%%%%%;sSSs;%%%%%%%%;SSSSSS;SSSS Les conventions collectives peuvent être conclu
`SS;%%%%%%%%%%%%%%;SS;%%%%%%;SSSSSS;SSSS'
`S;%%%%%%%%%%%%%%%;S;%%%%%;SSSS;SSSSS% à diérents niveaux : interprofessionnel, profes-
`S;%;%%%%%%%%%%%' `%%%%;SSS;SSSSSS%.
,S;%%%%%%%%%%;' `%%%%%;S `SSSSs%,. sionnel, branche, entreprise, établissement. Elles
,%%%%%%%%%%;%;' `%;%%%; `SSSs;%%,.
,%%%%%%;;;%;;%;' .%%;%%% `SSSSs;%%.
,%%%%%' .%;%;%;' ,%%;%%%' `SSSS;%% peuvent également avoir un champ d'application
,%%%%' .%%%%' ,%%%%%' `SSs%%'
,%%%%' .%%%' ,%%%%' ,%%%' territorial variable : national, régional ou local.
,%%%%' .%%% ,%%%%' ,%%%'
,%%%%' .%%%' ,%%%%' ,%%%' Ce qui diérencie la convention collective, d'un
,%%%%' %%%% ,%%%' ,%%%%
%%%%' .::::: ,%%%' %%%%' accord collectif simple est que la convention porte
.::::: :::::' ,%%%' ,%%%%
:::::' ,%%%%' %%%%% sur l'ensemble des conditions de travail, tandis que
%%%%%' %%%%%
.:::::: .::::::
::::::' ::::::' Susie Oviatt l'accord concerne un ou plusieurs points des condi-
tions de travail.
57
58 CHAPITRE 9. LES CONVENTIONS COLLECTIVES
Le contrat de travail prévoit des dispositions plus tive ne peut être conclue, du côté des salariés, que
favorables mais jamais plus défavorables que la par une ou plusieurs organisations syndicales re-
convention collective pour le salarié. présentatives (CFTC, CGT, FO, CFDT . . .). Cette
règle de la représentativité permet également à un
seul syndicat, représentatif, de signer une conven-
9.1 La négociation, le contenu, tion. Cela signie qu'une convention collective peut
quantitatives mais doivent aussi être qualitatives. 9.2 L'application des conven-
L'employeur doit par exemple fournir un état des
postes précaires dans l'entreprise en indiquant le
tions
nombre de journées de travail ainsi assurées.
Si la négociation aboutit, elle sera formalisée par
9.2.1 Les salariés bénéciaires
la signature d'un accord qui devient eectif même Ils appartiennent aux branches commerciale, li-
si une seule organisation syndicale le signe. En cas bérale, agricole et autre. . .Ces salariés travaillent
d'échec un procès verbal de désaccord sera établi. soit dans une société commerciale, soit dans une
Ce procès verbal doit préciser la dernière situation société publique à caractère industriel et/ou com-
à laquelle ont aboutis les négociations ainsi que les mercial.
décisions unilatérales que l'employeur compte faire
appliquer durant la prochaine année.
9.2.2 Les employeurs/conventions
collectives, accords collectifs
9.1.2 Le contenu des conventions
collectives Ils adhèrent à
convention ou l'accord.
un organisme ayant signé la
Clauses obligatoires :
plus diligente en cinq exemplaires à l'inspection du cularités du droit français des conventions collec-
travail et au secrétariat-gree du Conseil des Pru- tives puisqu'elle permet à une organisation de re-
d'hommes. Un exemplaire de l'accord doit égale- joindre les signataires initiaux. Tout syndicat de sa-
ment être mis à la disposition du personnel ; à cette lariés, tout groupement d'employeurs peut adhérer
n un avis doit être aché sur les lieux de travail. à tout moment à une convention collective même
s'il n'a pas été parti au contrat initial. Cette adhé-
sion se fait par simple notication à la direction
Condition de publicité :
départementale du travail où le dépôt initial de la
achage des références de la dénomination de convention a eu lieu.
la convention collective dans un endroit d'accès
facile,
un exemplaire de la convention est remis à
9.3.2 L'extension
chaque syndicat représentatif, Il s'agit d'une procédure tout à fait originale par
la référence de la convention collective apparaît rapport au droit commun des contrats puisqu'elle
dans le contrat de travail signé par le salarié permet aux pouvoirs publics de rendre une conven-
avec l'employeur. tion collective applicable à tous les employeurs
(donc y compris les non signataires) entrant dans
60 CHAPITRE 9. LES CONVENTIONS COLLECTIVES
Le licenciement
61
62 CHAPITRE 10. LE LICENCIEMENT
1. Le licenciement est qualitatif si un cadre ne L'atteinte aux libertés individuelles Les li-
sait pas diriger une équipte, et à se faire obéir bertés fondamentales protègent le salarié (liberté
par exemple. d'opinion, d'expression, de conscience, le droit de
2. Le licenciement est quantitatif en cas de non vote, le droit à l'expression syndicale. . .). La mis-
réalisation des objectifs ou des quotas, sauf si sion professionnelle du salarié doit être compatible
les objectifs ne sont pas adaptés à l'état du avec les trois premières libertés citées. Le droit de
marché. Cependant, si l'ancienneté du salarié vote s'exerce le dimanche mais il peut poser pro-
est conséquente, ne pas atteindre les objectifs blème à certaines entreprises (ex : hôpitaux).
une année ne peut pas être considérée comme Un médecin a été licencié car il s'est absenté de
une cause réelle et sérieuse. l'hôpital pour voter. En eet, on peut s'organiser
pour aller voter, mais il ne faut pas laisser le patient
10.1.4 Le licenciement pour faute employeurs et des salariés. Des élections prudho-
grave ou lourde males sont organisées tous les 5 ans (les dernières
ont eu lieu en décembre 2002) avec d'un côté les
L'employeur a tout intérêt à qualier une faute employeurs et de l'autre les salariés. Le tribunal
en tant que faute lourde ou grave, mais la frontière est composé de cinq sections ou collèges :
2. l'industrie,
licenciement pour faute grave
3. le commerce,
C'est la conséquence d'une faute contre la disci-
4. l'agriculture,
pline ou violation du contrat de travail. Cette faute
5. activités diverses.
grave rend impossible le maintien du salarié dans
l'entreprise. Il n'aura droit ni à un préavis, ni à Les représentants des employeurs sont :
des indemnités de licenciement. Il n'aura droit uni- des chefs d'entreprises,
quement qu'à l'indemnité compensatrice de congé des cadres dirigeant ayant une délégation de
payé. En général, ces personnes ont recours aux signature.
prud'hommes pour requalier la faute. Les électeurs doivent avoir 16 ans au minimum,
il n'y a pas de condition d'ancienneté. Les salariés
la notion de faute lourde issus de syndicats et ayant 21 ans révolus.
L'élection a lieu au scrutin proportionnel, il y a main propre contre signature) doit indiquer l'ob-
en outre parité entre les conseillers prudhomaux jet de l'entretien, l'éventualité d'une rupture du
salariés et employeurs. contrat de travail, la date, l'heure et le lieu de l'en-
Il y a un conseil de prud'hommes pour chaque tretien ainsi que la possibilité de se faire assister
tribunal de Grande Instance. d'une personne de son choix appartenant à l'en-
1. Au bureau de la conciliation, les deux par- treprise. L'assistance par un conseiller extérieur à
ties doivent être présentes physiquement et l'entreprise, gurant sur une liste ocielle est pos-
peuvent être assistées d'un représentant du sible s'il n'y a pas de représentant du personnel
personnel. Le but en est de rapprocher leurs dans l'entreprise. L'assistance par un conseiller ex-
points de vue. Le seul motif valable d'absence térieur est souvent moins ecace. .
10.2 Les procédures obliga- ou remise en main propre contre signature et doit
toujours indiquer le ou les motifs du licenciement.
toires en cas de licencie- Selon la Cour de cassation l'absence d'énonciation
ment
10.2.1 L'entretien préalable
Convocation à l'entretien préalable
d'un motif précis équivaut à une absence de motif loi du 3 janvier 2003 (loi Fillon). Selon la loi du 2
et rend le licenciement sans cause réelle et sérieuse. août 1989 il correspond à une suppression ou une
transformation d'emploi ou modication substan-
10.2.3 Les suites tielle du contrat de travail qui doivent être consé-
cutives notamment à des dicultés économiques ou
L'indemnité de licenciement à des mutations technologiques.
au salarié un certicat de travail. Ce certicat ne tion d'emplois, modications dans les technologies
peut contenir aucune mention susceptible de porter utilisées par l'entreprise. Une baisse des prots
préjudice au (par exemple la raison de son licencie- n'est pas un motif de licenciement.
Ils doivent émettre un avis sur le projet de licencie- le reclassement interne ou externe (recherche faite
ment et sur les mesures d'accompagnement, mais par l'employeur dans le bassin d'emploi environ-
ils n'obligent pas l'employeur qui reste maître du nant). C'est une prérogative de l'employeur mais il
Le salarié doit être convoqué à un entretien préa- Systèmes d'aide mis en place :
lable de licenciement qui doit avoir lieu avant l'en- aide à la mobilité géographique si l'emploi re-
au cours de cet entretien proposer au salarié de bé- aide à la création et à la reprise d'entreprise.
nécier, au cours de son préavis, des prestations L'employeur doit justier ce qu'il a fait en ma-
67
CHAPITRE 11
l'industrie commerciaux :
69
70 CHAPITRE 11. LES COMMERÇANTS ET LES BIENS DES COMMERÇANTS
Le commerçant est une personne qui passe des peut bien entendu être également commerçant.
11.2 Les restrictions Cette interdiction est valable au moins cinq ans.
Mais un commerçant peut demander la relève de sa
11.2.1 Les restrictions liées à la per- déchéance par tribunal. Il doit montrer sa moralité.
sonne du commerçant
L'incapacité
11.2.2 Les restrictions liées à l'acti-
vité
La capacité commerciale est diérente de la capa-
cité civile. Ici, il faut que la personne soit majeure. Les activités interdites
L'établissement d'une facture, l'achage des Une série de documents comptables sont deman-
prix dés ( donc le compte de résultat et le bilan). Parfois,
une grande quantités sont nécessaires, et demande
L'établissement de la facture est obligatoire, c'est
l'aide d'un comptable. Tout commerçant doit avoir
la preuve de la transaction réalisé, et de l'accep-
un compte bancaire ou postal.
tation du client. De même l'achage des prix est
obligatoire, mais prend des formes diérentes sui-
vant le produit proposé. (par exemple, sous forme 11.4 Les biens des commer-
de tableau)
çants
11.3.2 L'inscription au RCS 11.4.1 Le fonds de commerce
Le registre du commerce et des sociétés (RCS)
Le fonds de commerce est une notion juridique
a pour objet de recevoir l'immatriculation des per-
née de la pratique commerciale. C'est souvent l'élé-
sonnes physiques ayant la qualité de commerçant et
ment patrimonial le plus important d'un commer-
celle des sociétés commerciales ou autres personnes
çant.
morales assujetties à l'immatriculation. Il doit être
La notion de fonds de commerce est dicile à
l'image même de la vie du commerçant.
cerner car elle ne se confond, ni avec la bou-
Le RCS comprend un registre local au gree du
tique torp restrictive (le fonds de commerce c'est
tribunal de commerce où s'exerce l'activité com-
aussi l'usine), ni avec l'immeuble dans lequel il est
merciale et un registre national à l'INPI.
exploité, ni même avec l'entreprise qui, elle, est une
Aujourd'hui, le centre de formalité des entre-
notion plus large (elle inclut aussi l'élément hu-
prises centralise les diérentes formalités. Ensuite
main).
l'immatriculation obligatoire au niveau du RCS
prend la forme d'une lettre et d'un numéro. Les éléments prédominants sont des biens
meubles incorporels.
A : personne physique (immatriculation obliga-
toire 15 jours après l'ouverture).
La clientèle
B : société commerciale (immatriculation obliga-
toire avant l'ouverture) La clientèle représente l'ensemble des personnes
qui ont l'habitude de fréquenter le fonds. L'acha-
C : groupement d'intérêt économique (GIE).
landage vise la clientèle de passage.
Le numéro est radié à la disparition du com-
Dans les deux cas, il ne s'agit pas d'un bien : on ne
merce.
peut être propriétaire de ses clients.
Une association peut être commerçant de fait, Pourtant elle constitue l'élément essentiel du fonds :
mais n'a pas à être immatriculée, car sa nalité sans clientèle, il n'y apas de fonds de commerce.
n'est pas de faire de l'argent. Lors de la vente d'un fond de commerce, les élé-
ments les plus importants sont la clientèle et le
Il y a obligation de publicité au BODACC (bul-
chire d'aaire.
letin ociel des annonces civiles et commerciales).
En cas de vente, il y a souvent une clause de
L'enseigne, les titres de propriété indus- s'analyse en un supplément initial de loyer compen-
trielle sant la perte de valeur de la propriété résultant de
la création de la propriété commerciale .
Les titres de propriété industrielle, comme les
brevets, les marques font partie du fond de com- Les locaux mobiles, ainsi que ceux qui servent
merce. L'enseigne est un emblème guratif ou une pour des expositions ou pour la publicité sont ex-
désignation de fantaisie par lequel un commerçant clus du régime.
individualise son fonds. C'est un bien mobilier et
La durée du contrat de bail est supérieur ou égale
abstrait par nature.
à 9 ans. La révisions du loyer n'est possible que tous
les 3 ans. Cette clause est valable, mais la jurispru-
Le nom commercial
dence veille aux abus potentiels. Pour cela, il y a
physique peut user de son nom patronymique, d'un la valeur locative (valeur du local) ;
nom composé ou d'un pseudonyme. Lorsqu'il s'agit l'indice INSEE du coût à la construction.
11.4.2 Le bail commercial la retraite. Le preneur doit envoyer une lettre re-
commandée pour la résiliation 6 moins avant l'ex-
Très souvent le commerçant n'est pas proprié- piration des 3 ans.
taire des murs dans lesquels il exploite le fonds. Il Le bailleur peut résilier le bail en cas de dégra-
bénécie alors d'un droit important : celui au re- dation des locaux, à n'importe quel moment.
nouvellement du bail.
Ce droit, appelé quelquefois propriété commer- La déspécialisation
ciale constitue, dans certains commerces, un élé-
ment important du fonds puisqu'il permet de Les modications de la vie économique et sociale
conserver la clientèle au même point de vente. peuvent amener le commerçant locataire à envisa-
ger des modications d'activités, et donc en consé-
Un régime favorable aux commerçants quence, des modication des clauses du contrat
de bail. On parle de déspécialisation soit partielle
La réglementation spécique des baux commer- (simple), soit totale (plénière).
ciaux découle d'un texte de base : le décret du 30
septembre 1953 complété par des réformes plus ré-
Simple : ajout d'activités connexes et complé-
centes.
mentaires par rapport à l'activité initiale, la clien-
Le contrat initial est xé librement (loyer libre),
tèle n'est pas modiée. Le preneur doit prévenir le
et il doit apparaître la destination du contrat com-
bailleur mais n'est pas obligé de lui demander son
mercial avec précision.
autorisation.
Il existe deux régimes diérents :
pas de porte : c'est un complément au loyer
Pleinière : changement total d'activité, car le
versé par le preneur,
preneur n'arrive pas à rentabiliser son commerce
location libre : le loyer est plus important dans
avec son activité initiale. Le propriétaire ne peut
ce cas en général.
refuser que pour un motif légitime, c'est-à-dire qui
En général, le bailleur demande au locataire le
porte atteinte à la valeur du local.
versement d'un pas de porte . Cette somme re-
présente une somme globale que doit payer le lo- En cas de contestation, c'est le tribunal de grande
cataire à son entrée dans les lieux. Le pas de porte instance qui apprécie :
74 CHAPITRE 11. LES COMMERÇANTS ET LES BIENS DES COMMERÇANTS
aux usages pratiqués dans les milieux commerciaux d'espionner ou de débaucher le personnel du
75
76CHAPITRE 12. LES TITRES DE LA PROPRIÉTÉ INDUSTRIELLE ET DE LA CONSOMMATION
Cette notion de caractère industriel est une no- déjà connus) conçu par l'être humain.
tion générique. Quand on dit industriel , cela Une découverte existe dans la nature, une nou-
veut signie utile , cela n'a rien à voir avec l'es- veauté est créée par l'Homme.
thétique.
Des questions se sont posées dans le domaine mé- 12.1.2 Le régime des salariés
dical : les méthodes thérapeutiques et chirurgicales
ne peuvent faire l'objet de brevets. En revanche, les
Le salarié en mission
médicaments correspondent à un critère d'applica- Le salarié en mission est le salarié qui a un
bilité industrielle (composition chimique). contrat de travail où apparaît pour partie ou en
totalité sa mission professionnelle. Par conséquent,
L'application industriel les inventions seront la propriété de son employeur.
12.2 L'obtention d'un brevet lité est également un titre de propriété industrielle
délivré pour une durée de 6 ans, il permet une dis-
Exemple - La société Kodak est titulaire de trois 2. Les signes ou dénominations pouvant servir à
marques constituées la première par une bande ho- désigner une caractéristique du produit ou du
rizontale rouge sur le fond jaune, la seconde par service, et notamment l'espèce, la qualité, la
une bande rouge entourant la partie supérieure quantité, la destination, la valeur, la prove-
d'un cartonnage jaune, la troisième par un boîtage nance géographique, l'époque de la production
jaune de forme parallélépipédique rectangle revêtu du bien ou de la prestation de service ;
sur une face longitudinale d'un emblème horizontal
3. Les signes constitués exclusivement par la
rouge évoquant en sa partie gauche le dessin sty-
forme imposée par la nature ou la fonction du
lisé de la lettre K, la partie intérieure de l'emblème
produit, ou conférant à ce dernier sa valeur
constituée de nes bandes parallèles rouges laissant
substantielle. Le caractère distinctif peut être
apparaître le fond jaune.
acquis par l'usage.
Ce qui est contraire à l'ordre public ou aux 4. À une appellation d'origine protégée ;
milieu géographique comprenant des facteurs natu- L'agriculture biologique se dénit par l'utilisa-
rels et humains. tion de pratiques spéciques de production (em-
En France, il existe quelques appellations d'ori- ploi d'engrais vert, lutte naturelle contre les para-
gine pour des produits manufacturés (monoï de Ta- sites. . .) l'utilisation d'une liste positive et limitée
hiti par exemple). Mais c'est essentiellement dans de produits de fertilisation, de traitement, de sto-
le secteur agricole et alimentaire que l'on rencontre ckage et de conservation, naturels ou de synthèse.
les appellations d'origine contrôlées (AOC) notam-
ment dans les vins, les eaux de vie et les fromages. . . La dénomination montagne
Depuis 1992, il existe un signe européen équi-
Elle garantit que le produit est originaire d'une
valent à notre AOC : c'est l'appellation d'origine
aire géographique située en montagne et que sa
protégée (AOP) qui est décernée à certains pro-
production respecte des techniques spéciques aux
duits agricoles et alimentaires autres que les vins
zones de montagne
et les spiritueux.
La mention montagne ne peut être utilisée
qu'après une autorisation administrative expresse.
Les labels
Les labels agricoles attestent qu'une denrée ali- Produits industriels et services
mentaire ou qu'un produit agricole non alimentaire
et non transformé possède un ensemble distinct Les produits industriels et services peuvent, de-
de qualités et caractéristiques spéciques préalable- puis 1994, bénécier d'un signe ociel de qualité
ment xées dans un cahier des charges établissant dans le cadre de la certication. Cette certication
un niveau de qualité supérieure au produit courant. atteste qu'un produit industriel ou un service pos-
Ces produits doivent se distinguer des produits sède des caractéristiques spéciques garantissant
similaires notamment par leurs conditions particu- un niveau de qualité élevé et qu'il est contrôlé par
Elle se dénit comme la labellisation, mais étant commerce dans le ressort duquel le déposant est
précisé que si le label est un signe de qualité su- domicilié. Cette demande est soumise à publicité.
périeure, la certication de conformité ne garantit Le dossier doit comprendre les pièces et taxes néces-
que des caractéristiques particulières identiables, saires. Il est prévu dans la nouvelle loi la possibilité
objectives, mesurables ou le respect de règles de pour le titulaire d'une marque notoirement connue
l'annonceur, identité, qualités ou aptitude du rents textes ont créé des droits spéciques en faveur
fabricant, des revendeurs, des promoteurs ou du consommateur, et des obligations nouvelles au
des prestataires. . . ; détriment du professionnel.
fausse (on parle alors de publicité mensongère) Le consommateur a droit a une information
ou de nature à induire en erreur (on parle alors écrite, il possède un délai de réexion ou de rétrac-
de publicité trompeuse). tion. La nullité frappant les clauses abusives permet
également de rééquilibrer les contrats d'adhésion en
La notion de publicité trompeuse permet d'in-
faveur du consommateur.
terdire les publicités trop habiles qui, bien que
La sécurité du consommateur est assurée par l'in-
ne contenant que des vérités, produisent chez le
terdiction, faite à tout professionnel, de commercia-
consommateur moyen des croyances injustiées.
liser des produits dangereux.
La mauvaise foi de l'annonceur, c'est-à-dire la
conscience de tromper ou de risquer de tromper le
consommateur, n'est pas nécessaire pour que soit 12.4.5 Les organismes de consomma-
constituée l'infraction. tion
Un organisme public d'information : l'Insti-
12.4.2 Les prix et le consommateur tut National de la Consommation (INC)
art. L133-3 du Code de la consommation
Établissement public à caractère industriel et
tout vendeur de produit ou tout prestataire de
commercial, placé sous la tutelle du ministre chargé
services doit par voie de marquage, d'étiquetage,
de la consommation, l'INC a une triple mission :
d'achage ou par tout procédé approprié, informer
être un centre d'essais,
le consommateur sur les prix. . .
un centre d'information et de documentation,
De plus, an d'éviter toute ambiguïté, toute
un centre de formation.
information sur les prix doit faire apparaître la
somme toutes taxes comprises qui devra être ef-
Un organisme privé d'information : l'associa-
fectivement payée par le consommateur exprimée
tion de consommateurs
en euros.
La présence d'une étiquette indiquant le prix Les associations jouent un rôle pratique essentiel
de vente au kilogramme, la quantité nette délivrée dans le mécanisme de défense du consommateur :
et le prix de vente correspondant est imposée sur facilement accessibles, elles disposent de moyens ju-
les produits préemballés. De nombreux textes spé- ridiques importants, puisque l'agrément leur donne
ciaux ont été adoptés pour réglementer la publicité la possibilité d'agir en justice devant toutes les ju-
des prix du pain, du lait, des tarifs de coiure, des ridictions civiles et pénales et de défendre l'intérêt
carburants, etc. collectif des consommateurs.
Ces associations sont très nombreuses. À titre
comité d'entreprise.
83
85
Cette représentation existe dans pratiquement juridiques diérents. Au niveau de l'Union Euro-
tous les pays développés, mais avec des régimes péenne, il n'existe pas de directive à ce sujet.
86
CHAPITRE 13
La représentation du personnel
13.1 les délégués du personnel de leurs conditions de travail, ils peuvent le faire
par l'intermédiaire de leur délégué. Pour cela, il
Il existe trois lois importantes à ce sujet, datées existe chaque mois une réunion de l'employeur avec
respectivement du 16 avril 1946, du 28 Oct. 1982 le/les délégué(s) du personnel. Deux jours avant
(loi Auroux), et du 20 décembre 1983. cette réunion, les délégués doivent faire connaître
à l'employeur par écrit les points qu'ils souhaitent
13.1.1 Conditions d'existence aborder. Pendant cette réunion, l'employeur peut
être assisté par des collaborateurs. Au-delà des dis-
conditions d'eectifs
cussions, l'employeur doit apporter une réponse
Il faut avoir au moins 11 salariés sur une période écrite. Ces réponses sont consignées et peuvent être
continue ou non de 12 mois dans une période de 3 consultées au sein de l'entreprise, elles peuvent être
ancienneté Réclamation
Les délégués doivent avoir une ancienneté d'au Le délégué peut faire remonter des réclamations
moins un an, ils peuvent indiéremment avoir la concernant l'atteinte des libertés dans le cadre de
nationalité française ou non. la vie dans l'entreprise. Sur ce point encore, l'em-
ployeur, doit donner une réponse écrite. Si il ne
la fonction consultative des délégués salariés par les panneaux d'achage syndicaux,
ainsi qu'à l'inspection du travail.
Ils sont consultés sur beaucoup de sujets : ordon-
nancement des départs en congés annuels, horaires
La désignation du délégué peut être contestée au-
individualisés, etc.
près du tribunal d'instance (et non pas celui de
grande instance !) par l'employeur, les salariés ou
le rôle du délégué en dehors de sa mission les autres syndicats. La contestation peut porter
traditionnelle sur l'ancienneté, qui être d'un an, ou l'employeur
peut soutenir qu'il y a eu désignation frauduleuse,
Tout d'abord, le délégué avec les représentants
c'est-à-dire qu'il considère que le délégué syndical
du personnel au comité d'entreprise constitue le
a été désigné pour faire obstruction à un licencie-
collège électoral qui désigne les membres du comité
ment prévu par l'employeur. La contestation doit
d'hygiène, de sécurité et des conditions de travail.
être faite dans un délai de 15 jours après la noti-
Le délégué du personnel, dans une entreprise de
cation de la désignation : au-delà de ce délai, il y a
moins de 200 salariés peut à la demande de l'em-
prescription.
ployeur cumuler le rôle de représentant au comité
d'entreprise. Il va alors faire l'objet d'une informa-
tion économique de la part de l'employeur. Il peut prérogatives
également être désigné délégué syndical.
Le délégué syndical dispose lui aussi d'un crédit
d'heures, des libertés de déplacement et commu-
13.2 les délégués syndicaux nication avec les salariés. Jusqu'à 300 salariés, les
délégués syndicaux cumulent la fonction de repré-
sentants syndicaux au comité d'entreprise.
Leur existence remonte à l'après mai 68 ; leur
mission a été précisée par une autre loi Auroux du
28 octobre 1982 : c'est la principale loi de référence 13.2.2 attribution
en la matière aujourd'hui.
représentation
Introduction
13.3. LA REPRÉSENTATION DU PERSONNEL ET LES ÉLECTIONS 89
délégués du personnel au niveau de l'entre- 4. Le vote par correspondance est accepté si c'est
prise et de l'établissement le seul moyen pour un salarié d'exprimer son
surage.
Au niveau de l'entreprise : voir plus haut.
5. Les personnes de nationalité étrangère peuvent
Au niveau de l'établissement : une entre-
voter au même titre que les salariés français.
prise importante peut avoir plusieurs établis-
sements, qui peuvent avoir des délégués du 6. Les salariés cadres dirigeants qui représentent
personnel distincts, si ils sont dirigés par une l'employeur au Comité d'Entreprise et/ou au
les conditions de travail sont communes à tous Elles le redeviennent si elles cessent de repré-
les salariés de l'établissement : dans ce cas, il senter l'employeur. Sont écartés du vote égale-
y aura à la fois des délégués du personnel au ment les cadres qui participent à l'embauche.
Les représentants du personnel au comité d'en- comme tels par le code du travail : ses enfants, son
treprise/d'établissement sont élus ; ils existent si conjoint, ses parents, ses frères et surs et leurs
12 mois sur 3 ans. Il y aura un comité d'établisse- En ce qui concerne les personnes qui ont un
ment quand un établissement remplit les conditions contrat de travail suspendu, elles restent éligibles
d'eectifs à lui seul, et si une seule personne dirige en deçà de certaines durées d'absence. Par exemple,
l'établissement dans des conditions d'autonomie - en ce qui concerne le contrat de formation, le salarié
nancière et économique par rapport à l'entreprise. perd son éligibilité à partir de 12 mois d'absence, les
personnes en congé parental ne sont pas éligibles.
Si un doute apparaît concernant l'éligibilité, les
Développements
personnes sujettes à ce doute peuvent (employeur,
13.3.1 les personnes concernées salarié ou syndicat) peuvent saisir le tribunal d'ins-
tance (compétent pour les problèmes d'interpréta-
les négociations en vue de l'accord pré élec- candidats. Les élections se font à la proportion-
toral nelle, à la plus forte moyenne.
13.3.4 le statut des salariés protégés ce, le salarié protégé doit la demander dans
les deux mois qui suivent le refus d'autorisa-
Ce sont les délégués du personnel, les délégués
tion de licenciement. De plus, le salarié pro-
syndicaux, les représentants du personnel au comité
tégé a droit à une indemnité, qui correspond
d'entreprise, les représentants des syndicats au co-
au montant du salaire qu'il aurait touché pour
mité d'entreprise, et les membres du comité d'hy-
un travail eectif sur la période couvrant la
giène, de sécurité, et des conditions de travail. Tous
décision de licenciement et la réintégration.
ces salariés ont un rôle spécique au sein de l'entre-
prise, ils sont protégés par une procédure spécique
en cas de licenciement. 13.4 Le comité d'entreprise
1. Il est obligatoire de demander l'avis des délé-
gués du personnel au Comité d'Entreprise (CE
(CE dans la suite)
dans la suite)
Il a été créé par une loi du 22 février 1945 ; cette
2. Il est obligatoire d'obtenir une autorisation ad- loi a été complétée par une loi Auroux du 28 oct
ministrative de licenciement auprès de l'ins- 1982. Le CE a pour but de permettre l'expression
pecteur du travail. Bien sûr, en cas de faute collective des salariés au sein de l'entreprise. C'est
incontestable du salarié protégé, cette autori- une personne morale de droit privé, il a donc la per-
sation ne sera pas dicile à obtenir. sonnalité juridique (i.e. il peut aller en justice), il
3. Si l'employeur n'a pas demandé l'autorisation peut passer des contrats, embaucher du personnel.
au préalable, ou si celle-ci lui a été refusée, Le personnel embauché par le CE n'est pas obli-
le salarié doit être réintégré dans l'entreprise. gatoirement soumis à la Convention Collective à
L'employeur n'a aucun recours contre cette ré- laquelle est rattachée l'entreprise.
intégration, toutefois elle ne se fait pas d'of-
92 CHAPITRE 13. LA REPRÉSENTATION DU PERSONNEL
Sixième partie
Annexes
93
ANNEXE A
95
96 ANNEXE A. TD DE DROIT DES CONTRATS
nocturne. Le tribunal correctionnel est compétent tit boulot de mannequin (homme ou femme) cor-
pour les blessures et la mise en danger d'autrui. respondant à la promotion de voitures. Vous êtes à
Concernant la tempête, on peut invoquer un cas présent à l'INT : un ami vous montre un nouveau
de force majeure pour les arbres et donc pour les document qui a exploité sans votre autorisation les
blessures. Ainsi on a peut de risque de condamna- images prises à l'occasion de l'ancien contrat. Sur
tion de la part du tribunal correctionnel. Cepen- l'un des illustrations, vous n'êtes pas reconnaissable
dant une amende pour tapage nocturne de la part (dimension très réduit, surimpression/ voiture). Sur
de police est à craindre. une autre illustration, votre image atteint 2,5 cm.
Lequel de vos droits est lésé ? Pouvez-vous réagir ?
A.3 3e cas
Si un tribunal est saisi, quel sera, selon vous, son
jugement ?
Mais dans ce cas, pour l'image de 2,5 cm le dé- Vous épanchez votre colère sur l'ancien proprié-
dommagement sera probablement symbolique. taire, qui vous envoie copie d'une annonce immo-
bilière sur support papier, sans mention d'un quel-
A.5 5e cas
conque espace d'eau. L'ancien propriétaire vous dé-
clare : La photo restituait bien la maison. J'igno-
rais que vous étiez focalisé(e) sur un étang . Com-
A.5.1 Énoncé mentez cette situation et envisagez les situations
probables.
Vous disposez de revenus réguliers et envisagez
d'acquérir une résidence principale. Vous détes-
tez perdre votre temps dans la fréquentation des A.5.2 Solution
agences immobilières et dans la lecture des jour-
En eet on peut intenter une action en jus-
naux spécialisés. Vous recourez à Internet. Sur un
tice puisqu'il y a manifestement eu un dol posi-
site web immobilier, vous êtes conquis(e) par la
tif. L'acheteur peut demander une annulation du
photographie d'une maison anquée d'un étang.
contrat. Cependant, le dol est très dicile à prou-
Vous achetez l'immeuble par contrat de vente élec-
ver.
tronique. En vous rendant sur place, devenu(e) pro-
Cependant, on a quand même à faire à une pu-
priétaire, vous constatez que l'étang est asséché.
blicité de nature à induire en erreur. L'information
Pouvez-vous intenter une action en justice ? Si oui,
(fausse) de l'étang à pousser la personne à signer le
sur quelle base ?
contrat de vente.
98 ANNEXE A. TD DE DROIT DES CONTRATS
ANNEXE B
TD de droit du travail
B.1 1er cas votre grand-mère) dans son sac. Que conseillez-vous
à votre parente ?
B.1.1 Énoncé
Vous êtes embauché(e) comme cadre chez un opé- B.2.2 Solution
rateur de télécommunication qui est soumis à la
Si des preuves sont avancées ' licenciement pour
convention collective nationale des télécommunica-
faute lourde ( vol = volonté de nuire à l'employeur)
tions. La lettre d'engagement prévoit une période
' tribunal pénal pour vol simple.
d'essai de quatre mois. Que faites-vous ?
Cependant, ici, il y a un problème de preuve.
(Source : droit pénal et droit du travail)
B.1.2 Solution Il vaut mieux dire à la grand-mère qu'elle ne peut
pas licencier son employée car il n'y a pas de preuve
Le cadre ne doit pas accepter la période d'essai
sur le plan du droit. De plus le témoignage est un
de 4 mois puisque la convention collective prévoit
témoignage incertain donc il ne sera pas retenu par
une période de 3 mois. Si le chef le reconnaît, il n'y
le Tribunal.
a pas de complication et il peut alors s'aligner sur
Comme le doute bénécie au salarié, on donne-
la convention. Cependant, s'il refuse, c'est au futur
rait raison à l'aide ménagère. Si elle se faisait li-
salarié de décider s'il veut ou non travailler dans
cencier, cette dernière pourrait demander des dom-
cette société.
mages et intérêts, car ce serait un licenciement abu-
En général, il est rare que les dirigeants décident
sif.
de se mettre dans l'illégalité pour une période d'es-
sai.
B.3 3e cas
B.2 2e cas B.3.1 Énoncé
B.2.1 Énoncé Vous avez fondé une société de commerce électro-
nique spécialisée ans la vente de CD jazz. Au cours
Votre grand-mère emploie comme aide ménagère
d'une réunion stratégique, et après une discussion
une personne qu'elle soupçonne de lui avoir dé-
animée avec vos peu nombreux collaborateurs et
tourné 1000 euros en liquide : un seul élément est
salariés, vous décidez de réduire au minimum les
tangible : une voisine pense avoir vu la sa-
frais de livraison, conformément aux v÷ux des cy-
lariée glisser un billet de 100 euros (appartenant à
berconsommateurs. Votre clientèle est assez large,
les marges bénéciaires réduites. Vous entrez dans
99
100 ANNEXE B. TD DE DROIT DU TRAVAIL
rection. Vous faites parvenir à M. Mart une lettre Malgré votre bonne volonté, il vous a été impos-
de convocation en vue d'un entretien préalable à sible de créer de nouveaux emplois : vous expliquez
à une insusante adhésion à la culture de l'en- Les représentants du personnel du comité d'en-
treprise . Plus tard, dans la lettre de notication treprise émettent un avis défavorable. Deux syndi-
du licenciement, vous indiquez à la rubrique motif : cats saisissent la juridiction judiciaires : selon eux,
référence à la lettre de convocation à l'entretien ce plan social n'est pas conforme au Code du tra-
B.3.2 Solution
B.4.2 Solution
Plusieurs problèmes apparaissent :
Le tribunal de grande instance sera saisi et va re-
Droit relatif au licenciement pour fautes garder si ce plan de sauvegarde est bien conforme
au code du travail. S'il ne l'est pas, il y aura annu-
Aucune critique n'a été publiquement émise et lation du plan social et donc annulation des licen-
on ne dit pas que le salarié n'exécute pas avec zèle ciements = on fait comme si rien ne s'était passé et
les décisions qui ont été prises. les salariés sont réintégrés sinon indemnisés.
Motifs de licenciement
La part d'intimité des salariés du commerce électronique, mais dans un autre sec-
teur que celui de votre sociét. Votre employeur
L'employeur entre et surprend le salarié. L'élé- refuse votre demande de congé sous prétexte que
ment de surprise est non conforme au droit du tra- votre présence est nécessaire à la bonne marche
vail (si les salariés sont surveillés, ils doivent en être de la société . Vous ne recevez pas de réponse à la
informés). De la même façon, il y a interception des question déposée auprès du service RH : Quand
mails du salarié et il est illégal de s'appuyer sur des pourrai-je bénécier du congé pour création d'en-
mails ou chiers personnels. (Arrêt Nikon 2001) treprise ? . Commentez coette situation.
Vous êtes membre du comité de direction d'un entreprise. La réponse négative de l'employeur est
économique important (motivé par un changement salariés, car le salarié semble indispensable à la
la mise en place du plan de sauvegarde de l'emploi faute puisque l'employeur n'a pas informé le salarié.
avec :
e
B.6. 6 CAS 101
103
104 ANNEXE C. TD SUR LE DROIT COMMERCIALE
Le démarchage fait parties des procédés régle- pale entreprise d'un groupe de dimension euro-
mentés (Par l'UE). Le démarchage implique que le péenne. Alouette élabore fréquemment des pro-
démarcheur se déplace au domicile personnel (ou positions communes avec une liale du groupe,
consommation et de la répression des fraudes est nir des liaisons haut débit an de satisfaire
l'organisme à saisir en cas de problème. ses besoins. Alouette et A.B.T répondent en-
Ici, il n'y a pas de démarchage, donc la demande semble. La solution technique et économique est
d'acompte est autorisée et les consommateurs ne attractive. Bientôt, deux candidats restent en
L'accord est un contrat écrit ou verbal (dicile à les adresses, arguant d'un droit de propriété intelec-
prouver dans ce dernier cas) La pratique concertée tuelle. Grün Blue saisit l'organisme régulateur de la
est l'ensemble des discussions, concertations entre concurrence, pour obtenir 'accès à la liste d'opposi-
les diérentes entreprises. tion, tout en exploitant les adresses sans attendre.
ché géographique.
La forme la plus répandue des ententes est le C.4.2 Solution
prix (anormalement élevés au détriment des utili-
sateurs), ou empêchent l'arrivé sur le marché d'une
Dénition d'une entreprise en position do-
entreprise concurrente (prix anormalement bas).
minante
La commission européenne est l'organisme de ré- C'est une entreprise qui exerce une inuence si-
gulation. Elle fait intervenir le commissaire à la gnicative sur le marché et qui est autonome par
concurrence, la direction générale de la concur- rapport à ses clients et par rapport à ses concur-
rence, le comité consultatif des ententes et des abus rents.
de position dominante).
En France depuis l'ordonnance de 1986, le conseil
Abus de position dominante
de la concurrence est une autorité administrative
indépendante et comprend des magistrats et des re- C'est une exploitation abusive par une entreprise
présentants des professionnels. Ce conseil est com- ou un groupe d'entreprises de sa position domi-
pétent pour ce genre d'aaire. Il peut mener des nante sur le marché intérieur aux ns de faire obs-
enquêtes en France et au niveau de l'Union Euro- tacle à une concurrence eective entre les diérents
péenne, et d'imposer des décisions (amendes). opérateurs économiques.
Les opérateurs qui possèdent des annuaires n'ont
C.5 5e cas
C.4 4e cas
C.5.1 Énoncé
C.4.1 Énoncé
Bluebird, une société française, et Schwartzvogel,
Un opérateur historique est en situation domi- une société américaine, proposent l'EGPRS. Blue-
nante sur le marché des annuaires téléphoniques et bird détient 25% du marché de l'EGPRS au ni-
de télécopie. Une société, Grün Blue, refuse d'ache- veau mondial, 40% au niveau européen, où il déve-
ter les adresses à l'opérateur historique, jugeant loppe ses activités en France, en Allemagne, en Ita-
les prix pratiqués trop élevés et procède à un té- lie. Schwartzvogel détient 30% du marché de l'EG-
léchargement des adresses, ensuite revendues. Elle PRS au niveau mondial, 20% au niveau européen,
demande cependant à l'opérateur historique de lui où il développe ses activités en Autriche, en Alle-
fournir la liste d'opposition des personnes qui re- magne, au Luxembourg. Bluebird et Schwartzvo-
fusent de faire l'objet d'une sollicitation commer- gel procède à une concentration d'entreprise. Cette
ciale. L'opérateur historique ne communique pas dernière pose-t-elle problème au regard du droit de
la concurrence ?
106 ANNEXE C. TD SUR LE DROIT COMMERCIALE
service ressources humaines vous répond que vous cinq ans et vous travaillez depuis la n de votre
ne pouvez prétendre à un congé de douze mois (a- stage de troisième année dans une entreprise de 220
t-il raison ?) mais vous octroie un congé sabbatique salariés, spécialisée dans la construction de voiliers.
de onze mois. Pendant six mois, vous visitez l'Amé- Hélas, les chires d'aaires a baissé l'année précé-
rique du Sud, pour laquelle vous éprouvez une pas- dente, le retour sur investissement est jugé trop
sion depuis l'adolescence ; Ensuite, vous rentrez en faible et trop lent au gré des actionnaires et un
France, et par l'intermédiaire d'un ami, vous vous licenciement économique important de vingt per-
faites embaucher comme pigiste par un journal. À sonnes est décidé ; Votre parcours professionnel est
l'expiration du congé sabbatique, vous retrouvez un excellent. Vous avez bénécié d'une promotion l'an-
emploi équivalent à celui que vous occupiez aupara- née précédente, vous avez touché une prime consé-
vant. Néanmoins, le responsable du Service Res- quente en n d'année. L'avenir semblait radieux
sources humaines vous convoque et vous reproche pour vous. Le plan social se prépare. Vous discutez
d'avoir travaillé pendant votre congé. A-t-il raison de la situation avec vos collègues, inquiet comme
ou tort ? Justiez votre réponse. vous. L'un d'eux s'exclame à votre endroit Toi,
tu n'as rien à craindre. Tu vas bénécier du cri-
Rappel des faits. Suspension du contrat de tra- Qu'en est-il exactement ? Avez-vous des chances de
vail. Le congé sabbatique dure (au maximum) onze ne pas monter dans la charrette ?
travailler pour un concurrent de son employeur. ment économique important. Le licenciement éco-
nomique important implique un plan de sauvegarde
107
108 ANNEXE D. SUJETS DE L'ANNÉE 2003
de l'emploi ; par ailleurs, l'ordre de licenciement patrimoniaux à l'image des ados sont-ils respec-
donne lieu à une publicité préalable, du fait de l'em- tés ? (Si l'ado est reconnaissable, il peut s'opposer
ployeur. Les critères retenus en droit pour ne pas à l'exploitation de son image). Enn Lave plus
licencier un salarié sont les charges de famille, les doux est déceptif (susceptible d'induire en erreur).
dicultés particulières que peut rencontrer un sa- Cette marque a peu de chances d'être enregistrée.
larié pour retrouver un emploi (par exemple, un
D.4 4e cas
handicap physique), l'ancienneté. La question po-
sée concerne le critère de compétence. La compé-
tence, qui sert l'entreprise et l'employeur, a long-
temps été retenue comme critère. Puis est interve- D.4.1 Énoncé
nue la loi de modernisation sociale, avec son vo-
Soit une commune des Alpes provençales, do-
let consacré au licenciement économique. Le critère
tée d'un paysage agréable et d'une vocation touris-
compétence a été supprimé, dans la mesure où il
tique. Elle envisage de faire construire une média-
semblait discriminatoire (développement sur la dis-
thèque pour améliorer encore son image ; Elle lance
crimination). Puis, en janvier 2003, certains para-
un appel d'ores pour un marché de travaux de bâ-
graphes de la loi de modernisation sociale ont été
timent. Les entreprises Melimelo, Demivol, Petites-
suspendus et le critère compétence a été rétabli. Le
croc répondent à cette consultation. Les prix pré-
brillant salarié a donc des chances de ne pas monter
sentés par Demivol et Petitescroc sont nettement
dans la charrette : l'employeur ne souhaite vraisem-
plus compétitifs que ceux de Melimelo. Ce dernier
blablement pas se priver de ses services !
estime avoir été victime d'une entente. Demivol et
Petiescroc se mettraient d'accord pour se partager
concurrence va ouvrir une enquête. Demivol et Peti- signer un contrat de travail ; Dans ce contrat de
tescroc seront vraisemblablement condamnés pour travail, deux clauses retiennent tout particulière-
entente. ment votre attention : la clause d'exclusivité qui
vous fait obligation de travailler uniquement pour
les sports nautiques. Vous travaillez depuis cinq ans l'engagement concerne la Bretagne, et l'acti-
et êtes cadre supérieur. Votre salaire est de 4000 vité de chef de projet en informatique.
euros net par mois. Ces revenus, sans être excep- Vous signez sans hésitez. Quelques jours plus tard,
tionnels, vous permettent de satisfaire la plupart vous faites lire votre contrat de travail par l'un de
de vos goûts. Vous envisagez c'est le rêve de vos anciens condisciples qui est devenu un ami. Ce
votre adolescence de faire l'acquisition d'un ba- dernier vous reproche de ne pas avoir remarqué une
teau. Vous étudiez attentivement les prix et les ca- irrégularité agrante. De quoi sagit-il ?
Rappel des faits. Nous sommes dans le droit des d'une réforme : la clause de non-concurrence ne se
contrats. la question posée est celle des vices ca- justie que par les intérêts légitimes de l'entreprise,
chés . Cette notion apparaît notamment dans les qui expliquent la limitation à la liberté du travail.
contrats de vente et dans les contrats d'entreprise. Désormais, l'indemnité est obligatoire. Votre ami
Un défaut non évident est un vice caché. Les non- ne devait donc pas signer le contrat en l'état.
car votre objectif, c'est d'obtenir un contrat de tra- société s'apprête à lancer une gamme nouvelle des-
vail avec cette société qui vous intéresse. Vos aspira- tinée aux jeunes de 18 à 22 ans : elle s'eorce de ga-
tions sont rapidement satisfaites : vous avez été ap- gner une clientèle aux revenus modestes (étudiants)
précié(e) et votre invention est source de prots. mais qu'il convient de déliser dans la perspective
Vous êtes embauché(e) sous CDI comme chercheur d'une entrée dans la vie professionnelle. Plusieurs
(se). Vous réalisez une nouvelle invention, dans un marques sont envisagées : À cloche pied 'dé-
domaine d'activité qui n'est pas celui de l'entre- nomination insérée dans le drapeau britannique),
prise, mais qui est susceptible d'être exploitée par Matrix sport (couleurs rouge et noire), Big Ty-
l'entreprise. Vous défendez vos droits bec et ongle, ger (dénomination insérée dans un damier). Com-
mais il vous est indiqué (ce qui est vrai) que vous mentez les avantages et les inconvénients de ces
avez utilisé le matériel de l'entreprise pour innover. trois marques, au regard du droit. L'une d'elles
À qui l'invention sera-t-elle attribuable ? Justiez pourra-t-elle être enregistrée ? Justiez votre ré-
D.8 8e cas
être enregistrée, sauf si Tiger Woods avait
donné son accord.
D.8.1 Énoncé
Vous travaillez dans une entreprise qui propose
des vêtements de sport pour jeunes adultes. Votre
ANNEXE E
du plan social et la redénition d'une nouvelle po- La concentration d'entreprise donne-t-elle lieu à
litique, qui permettrait le maintien de l'établis- un examen ? Si oui, quels organismes sont concer-
111
112 ANNEXE E. SUJETS DES ANNÉES PRÉCÉDANTES
et sera jugé pour une contravention. Il pourra être Actuellement, les logiciels en Europe voient le
assisté d'un avocat mais cela n'est pas une obliga- droit changer. Les logiciels et programmes sont à
tion. l'heure actuelle régis par le droit d'auteur, et on
Si l'excès de vitesse est important, le contreve- tend vers le système des brevets.
nant sera jugé pour un délit devant un tribunal Cependant le cas présent est un exception.
correctionnel. Un avocat est obligatoire. L'OEB a considéré que le produit n'est pas uni-
quement un logiciel mais un produit mis en ÷uvre
Durée : 1h30 Documents autorisés : Aucun ploi tendu et bien que vous n'ayez pas été tota-
lement convaincu(e) par la politique managériale
F.1 1er cas de cette société, vous signez une promesse d'em-
bauche. Vous n'en continuez pas moins à multiplier
les entretiens. Vous décidez de ratier un contrat
F.1.1 Énoncé de travail avec une autre société qui vous propose
Vous êtes cadre supérieur dans une SSII, Info P un travail plus épanouissant. Ne courez vous aucun
prise qui renouvelle en partie son parc informa- Après un début d'exécution du contrat de travail,
tique. Votre équipe présente un contrat-type, pré vous prenez connaissance de la convention collec-
rédigé. Le client cherche à obtenir des clauses pré- tive et réalisez que vous êtes rémunéré(e) au forfait.
cisant le degré de abilité technique, mais votre so- Que vous inspire cette découverte ?
ciété refuse de s'engager dans ce sens. Deux ans plus tard, vous démissionnez et relisez
Le contrat-type contient la clause suivante : la clause de non-concurrence dont vous n'aviez pas
Info P Blue est exonérée de tout dommage sur- pris la peine de prendre connaissance : Le sala-
venant de son fait aux produits et services délivrés rié ne pourra exercer une activité d'ingénierie de
au client . Le contrat est conclu. Est-il conforme système d'information dans une entreprise concur-
aux normes juridiques ? Justiez votre position. rente, pendant une durée d'un an dans l'ensemble
moment de la livraison, des agents des deux sociétés pensez-vous de cet accord ? Explicitez.
F.2.1 Énoncé et vous n'avez pas refusé l'excellent vin qui ren-
dait plus aisé le brillant exercice de vos neurones
Après la remise de votre dernier rapport de stage en pleine eervescence. en sortant de table, vous
à l'INT, l'entreprise qui a bénécié de votre com- supputez que vous avez dépassé le taux d'alcoolé-
pétence vous ore un poste. Dans un ux de l'em- mie autorisé mais vous négligez ce détail parce que
115
116 ANNEXE F. SESSION DROIT (MODULE DR11)
vous êtes certain(e) de maîtriser votre véhicule. A inconvénient, vous décidez d'adjoindre à votre ac-
un croisement, un enfant traverse dans un passage tivité initiale un volet jeux vidéo . devez-vous
protégé sans regarder autour de lui ; vous ne parve- demander l'autorisation du bailleur ?
nez pas à l'éviter. L'enfant est sérieusement blessé. Deux ans plus tard, vous constatez que votre so-
La police, prévenue, constate que votre taux d'al- ciété n'est plus viable. An d'éviter le dépôt de
coolémie est trop élevé. Une enquête est ouverte. bilan, vous changez d'activité : votre devise est
Des mises en examen sont envisagées. Qui risque vivre l'aventure en pleine ville (Votre catalogue
d'être poursuivi ? Devant quel tribunal le jugement est diversié : Attaque à main armée , Survivre
sera-t-il prononcé ? Explicitez. à un naufrage , etc.). vous pensez attirer une clien-
tèle de cadres stressés. Ce commerce est bruyant.
F.4 4e cas
Or l'immeuble où votre imagination entend faire
merveille se trouve près du Jardin du Luxembourg.
Demandez-vous l'autorisation du bailleur ? Quelle
F.4.1 Énoncé sera sa réaction ? Explicitez.
visiter la Birmanie et deux autres pays asiatiques. ser de ses vieux logiciels en organisant des soldes.
À votre retour, un courrier vous informe que votre Doit-elle se plier à certaines règles ? Si oui, les-
ancienne entreprise, dans le cadre de la priorité de quelles ? Le responsable de l'opération n'a pas men-
réembauchage, vous ore un nouvel emploi, moins tionné la date limite des ventes. Il veut s'adapter au
bien payé et sis dans un pays qui ne vous attire marché. Son initiative est-elle conforme aux normes
acheté un fonds de commerce mais vous êtes le lo- un site américain destiné essentiellement au public
cataire d'une partie d'un immeuble. Vous dévelop- anglo-saxon, avec des messages interstitiels publi-
pez vos produits et obtenez des succès. Au bout de citaires et des contrats en anglais. L'envoi d'une
3 ans, votre CA baisse : des concurrents ont lan- notice explicative en anglais, dans ce cas précis,
cés des produits voisins des vôtres. Pour pallier cet déroge-t-il aux dispositions légales ? Justiez votre
réponse.
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F.7. 7 CAS 117
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118 ANNEXE F. SESSION DROIT (MODULE DR11)
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ANNEXE G
119
120 ANNEXE G. DU COTÉ DES MANAGERS
d'eux, l'acheteur, refusa nalement de payer le prix du contrat est illicite et empêche la formation du
en se fondant sur le caractère illicite de la cause du contrat. Il y a lieu à nullité ayant pour conséquence
contrat. Ces objets devaient en eet servir à l'ache- la destruction rétroactive contrat. L' acheteur de-
teur à exercer l'activité de devin. Or, à l'époque où vra donc rendre le matériel au vendeur, sous peine
le contrat avait été conclu, cette activité était pro- de poursuite.
hibée par l'article R. 34-7 du Code pénal qui punis-
G.3 3ecas
sait de l'amende prévue pour les contraventions de
troisième classe les gens qui font métier de deviner
et pronostiquer, ou d'expliquer les songes .
Qu'en pensez vous ? Le contrat a-t-il été valable- G.3.1 Énoncé
ment formé ?
Vous fondez une start-up avec deux camarades
de l'INT. Vous êtes d'abord logés dans l'incubateur.
G.2.2 Solution de l'élève Par la suite, vous cherchez un local qui convienne
à l'image de l'entreprise et dont le loyer ne soit pas
Un contrat de vente a été conclu entre deux
trop onéreux. Votre objet social : de loisirs vidéos à
personnes capables d'après l'énoncé, sans que le
destination des 18-25 ans. Votre dénomination so-
consentement respectif n'ait été vicié. Pourtant la
ciale : À plus ! . Après moult recherches, vous
question de la validité de la formation du contrat
trouvez enn un bail commercial que vous négo-
peut se poser.
ciez longtemps avec la propriétaire, une retraitée
En eet, l'objet du contrat est la vente d'ou-
de 61 ans pour qui ce local, un héritage, repré-
vrages et de matériel d'occultisme, ce qui est un
sente une source appréciable de revenus. La pro-
objet actuel, possible, déterminé et licite. Mais le
priétaire est séduite par l'aspect immatériel de
problème porte sur la cause du contrat. Celle-ci
vos activités, garant d'un bon état des lieux. Au
doit normalement être réelle et licite. En l'espèce,
bout de trois ans, votre entreprise est viable, mais
la cause de la vente repose sur l'usage du maté-
votre marge bénéciaire est réduite. La bailleuse
riel d'occultisme à des ns commerciales, interdite
souhaite augmenter le loyer de façon conséquente,
lors de la formation du contrat. Cette activité n'est
mais en ne dépassant que légèrement l'indice du
plus interdite au moment du litige. Peut-on consi-
coût de la construction. Pouvez-vous réagir ? Si oui,
dérer la cause du contrat illégale, et que par suite,
comment ? Avez-vous une chance d'obtenir satisfac-
le contrat n'est pas valablement formé ?
tion ? Justiez votre réponse.
On part de l'hypothèse que les deux parties au
contrat avaient eu connaissance, au moment de la
formation du contrat, des intentions déterminantes G.3.2 Solution de l'élève
de chacune d'entre elles, des causes réelles qui les
L'entreprise À plus ! conclut un bail commer-
ont motivées à conclure la vente. Il est alors né-
cial pour un local où elle pourra exercer son ac-
cessaire de rappeler que le contrat tel qu'il est en-
tivité. La négociation d'un bail est libre selon le
tendu par le Code civil est fondé sur le principe
décret de 1953, la seconde obligation étant de men-
de l'autonomie de la volonté. Cette théorie connaît
tionner le domaine d'activité et le loyer du local
aujourd'hui de nombreuses exceptions, mais reste
clos et couvert uniquement. Le problème de droit
fondamentales en droit : elle suppose que le contrat
qui se pose après trois ans d'exécution du contrat
est juste, puisqu'il est né de la volonté éclairée des
porte sur la récision du loyer. À ce titre, aucun
parties. Cette théorie a notamment des répercus-
délai n'est à prendre en compte. Néanmoins, si le
sions sur la théorie de l'application de la loi dans le
montant originaire du loyer est négocié librement,
temps qui suppose que la loi applicable au contrat
la récision de celui-ci ne peut être unilatérale. Rien
est la loi en vigueur an moment de la formation
n'est mentionné sur le point à savoir si le contrat de
du contrat, sauf si la loi nouvelle est d'ordre pu-
bail comprend une échelle mobile du loyer. À défaut
blic. Ainsi la loi applicable est celle dont les parties
de toute indication, nous supposerons cond que le
avaient connaissance au moment des faits et sur la-
contrat est valide et que le loyer ne fait pas l'objet
quelle leur volonté s'est basée. En l'espèce, la loi ap-
d'une échelle de prix, ne de plancher (formellement
plicable punissait l'activité de devin. Aussi, la cause
interdit)
e
G.4. 4 CAS 121
Ainsi, le problème concerne exclusivement la réci- absence déléments supplémentaires, nous suppo-
sion du loyer pour laquelle une décision unilatérale serons qu'une clause vient attribuer l'invention à
ne peut être valide. L'entreprise peut donc s'oppo- l'entreprise du moment qu'elle concerne le même
ser à une augmentation du loyer en saisissant le domaine d'activité ou que l'étudiant a utilisé le ma-
tribunal de grande instance compétent. Ce dernier tériel ou les acquis cognitifs de l'entreprise : en l'es-
devra tenir compte des intérêts des deux parties, la pèce tel est le cas. On peut en eet supposé que le
bailleuse comme l'entreprise preneuse, ainsi que de matériel et les acquis ont été utilisés par l'étudiant :
la valeur locative de la construction. En l'espèce, n'ayant aucune information sur le logiciel, on peut
sachant que la marge bénéciaire de l'entreprise supposer qu'il entre dans le même domaine d'acti-
est réduite et que la proposition de loyer constitue vité de l'entreprise. En dénitive, l'invention sera
une augmentation conséquente, dépassant l'indice attribuée à l'entreprise, même si l'étudiant conser-
du coût de la construction, on peut penser que le vera son droit moral.
tribunal xera le loyer au minimum au même ni- Néanmoins, un autre problème de droit se pose :
veau que le coût de la construction. (Note : 2/3) l'invention en question est un logiciel : or les logi-
ciels ne sont pas partout brevetables.
G.4 4ecas
En France, les logiciels ne sont pas considérés
comme brevetables puisque n'ayant pas de résultat
industriel. La seule forme de protection reste donc
G.4.1 Énoncé le droit des auteurs qui protégera l'exploitation de
cet apport à la création pendant 70 ans.
Vous êtes en troisième année de l'INT et vous ac-
Pour ce qui est du reste de l'Europe, c'est la
complissez un stage dans une société d'assurances.
convention de Munich qui s'applique en matière de
Vous travaillez dans le département informatique.
brevet, ce qui implique que les conditions de bre-
Passionné(e) par votre tâche, vous développez un
vetabilité soient à nouveau vériées an de pouvoir
logiciel particulièrement ingénieux, qui attire l'at-
bénécier d'une priorité pendant un an pour dé-
tention non seulement de votre directeur de stage,
poser un brevet dans les diérents États membres,
mais aussi des dirigeants de l'entreprise. Avez-vous
moyennant le paiement à chaque fois d'une taxe.
des droits sur ce logiciel ? Justiez votre réponse.
Néanmoins, ce sont les mêmes conditions de breve-
La société d'assurance est implantée en Europe
tabilité qui sont vériées. À l'heure actuelle, l'Eu-
et dans certains pays étrangers. Comment la société
rope est dans une période transitoire en matière de
compte-t-elle protéger ce logiciel, qu'elle pense ex-
brevet. Mais rien n'est encore en vigueur pour auto-
ploiter en France, en Allemagne, en Autriche, en
riser la brevetabilité du logiciel par l'oce européen
Pologne, En Lituanie, en Lettonie, En Slovénie ( en
de brevetabilité. Les logiciels sont donc encore sou-
2002) , aux USA, au Canada ? Distinguer les mo-
mis au droit des auteurs pour les brevets européen.
dalités de protection au cas par cas. Quelle forme
Enn, il reste le case des USA et du Canada. Ces
de protection vous semble la plus adéquate ? Argu-
pays, contrairement à l'Europe ont autorisé sous
mentez.
l'inuence des grandes entreprises la brevetabilité
L'étudiant accomplissant un stage au sein d'une ciel sont oertes à la société selon le pays concerné.
entreprise n'apas de lien de subordination avec Pour ce qui est de la forme de protection la plus
celle-ci. Il reste lié à l'école exclusivement ; ainsi il adéquate, le droit des brevets semble le droit le plus
n'est pas un salarié et le régime des salariés en ma- sûr, qui assure à l'entreprise bénéciant d'un mono-
tière de brevet ne lui est donc pas applicable. pole d'exploitation d'un monopôle d'exploitation,
stage. En eet, si par défaut l'invention réalisée au est restreinte à un nombre de pays limités. Tout
sein de l'entreprise pendant le stage est entièrement dépend alors de sa stratégie et de ses ressources -
attribuable à l'étudiant, une clause de la conven- nancières : soit elle peut bénécier d'une protection
tion vient le plus souvent préciser le contraire. En dans tous les pays, soit elle décide de se limiter, soit
elle privilégie le droit d'auteur (plus durable en ce
122 ANNEXE G. DU COTÉ DES MANAGERS
qui concerne la protection de l'exploitation) soit le se limite à 20 ans voir à 5 s'il s'agit d'un certicat
droit des brevets (qui est plus protecteur, mais qui d'utilité).
Index
Common Law, 10
123