Translnea, S. A. c. Electrodiniz, S. A.

<O:P</O:P En Buenos Aires, a los 26 'das del mes de diciembre del ao 1979, se renen los jueces de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial bajo la presidencia de su titular doctor Jorge N. Williams, para conocer en el recurso de inaplicabilidad de ley concedido a fs. "73" del expe- diente caratulado "Translinea, S. A. c . Electrodiniz, S. A.", sobre concurso preventivo -incidente de verificacin de crdito, con el objeto de resolver la siguiente cuestin: "Si cuando un acreedor solicita, en un concurso, la verificacin de su crdito fundado en la existencia de pagars atribuidos al fallido, el incidentista debe acreditar a esos efectos la causa de la obligacin". El doctor Martir dijo: Al hacerme cargo de mi empleo de esta Cmara. se encontraba en pleno trmite el plenario de autos habiendo dejado escrito mi antecesor, el doctor Eduardo M. Guzmn, su voto. Como comparto plena- mente sus consideraciones y conclusin, me permito reproducirlo, sealando su paternidad, para lo cual -ocioso ser decirlocuento con la conformidad del doctor Guzmn.<O:P</O:P Deca el colega:<O:P</O:P I -El tema sometido a plenario tiene una indudable trascendencia, no solo por la cantidad de casos que a diario se plantean en los juicios concursales, sino tambin por la peculiaridad de un ttulo de crdito circulatorio como el pagar, de preponderante gravitacin en el trfico mercantil y por la distinta interpretacin que le ha dado la jurisprudencia al caso en estudio, que en resumen se ha dividido, en dos sentidos diametralmente opuestos, que sin necesidad de abundar en citas numerosas que obran en casi todos los repertorios especializados, pueden sintetizar se de la siguiente manera: a) Los que propician que dada la autonoma, literalidad y competitividad que presenta el pagar como papel de comercio, no es necesario que su beneficiario justifique la causa del mismo, surgiendo sus derechos de los arts. 30, 60, 104 y concs. del decreto-ley 5965/63, por lo que, sin ms, y si no se hubiese negado la firma o en este supuesto se hubiere acreditado su autenticidad, debe verificarse el crdito reclamado por el incidentista, criterio, an ms aplicable al endosatario, en virtud de lo dispuesto en el art. 18 de la disposicin legal citada ( conf. entre otros, CNCom., sala C, noviembre 22- 968 en LL, 134, fallo 62.199 en "Rosso s/ quiebra, incidente de verificacin por TotImo, Jos R.", agosto 29-969 y en "Fontana, AtIlio c. Engopel, S. A.". junio 6-973; sala D en "Casa Siambl, S. C. A., verificacin de crditos por Gonzlez Winkler y otro", junio 19-974; en "First National City Bank c. Acuario, S. C. A. s/ quiebra", mayo 25-974; sala A en "GuaraoI, Saveiro c. Nataoon Uszer, Jacobo", octubre 30-970 y en "Lewkowicz, Boris, Textil Berna c. Menalle, Jos s./incidente de verificacin de crdito", Con disidencia del doctor Parodi, diciembre 29-971, entre otros). b) Los que sostienen que el proceso de pleno conocimiento -llamado en el caso, incidente de verificacin de crdito tiene por finalidad determinar el carcter de acree- dor, para lo cual resulta indispensable de- mostrar fehacientemente el ingreso del contravalor en el patrimonio del concurso. Solo as resultar legitimado para in- gresar a la masa de acreedores y partici- par de esa manera en la eventual dIstri- bucin igualitaria del activo de la deudora. No basta, como lo afirma el actor, inten- tar para ello la accin cambiaria, aun por la va ordinaria, toda vez que ella tiene por finalidad a travs de la ejecucin in- dividual, asegurar los derechos del tene- dor del titulo. En cambio, en el concurso universal, ste debe ser completado por la prueba concreta que en el negocio jurdi- co celebrado, la deudora ya ha recibido la correspondiente contraprestacin, y en esa necesidad se encuentra tanto el beneficia- rIo, como el tenedor legtimo de la letra; debiendo destacarse que la mera circuns- tancia del libramiento de ttulos de crdito, no autoriza a tener por satisfechos los extremos indispensables para el progreso de la accin. Su inclusin dentro de los ttulos que traen aparejada ejecucin (arts. 523, inc. 59, cd. procesal y 52, 53, 56, 59 y 60, decreto-ley 5965/63), resulta idneo para ser acogido en la ejecucin individual, pe- ro no en la colectiva en la que rigen prin- cipIos distintos; debiendo, por lo tanto, el acreedor, conforme con las reglas que ri gen la carga probatoria, acreditar los ex- tremos fcticos de su pretensin y su con~ gruencia con las normas jurdicas invo~ cadas (conf. sala B, "Baccaro, Areal, Cai~ bisso, en Amrican Bank y Trust C'? c. Mat~ tar, S.. A. s/incidente de verificacin de crdito", marzo 3-975; en "Mello Bank International c. Mattar, '8. A.", marzo 3-975; en "Martnez, Rodolfo [). c. El Cndor , E. T. 8. A., s/incidente de verificacin de crdito", marzo 27-974; en "Lascovetra, Carolina c. Reattur, s/incidente de verificacn de crdito", junio 28-974 y "Daz, Jos; Fanelukes de Villegas, Silvia y Frela de Villa, Elsa c. Reattur", junio 28-974; misma sala, "Halpern, Vzquez, Parodi, en CalveTa, David R. c. Alquitra- nadora, S.. R!, L.", aQril 4-973 y sala C en "Banus, m cardo c. Ardohaim, Jorge", diciembre 5-974, Rep. LL, XXXV, J-Z, p. 1428, sum. 146; LL, 1975-A-782, entre otros).<O:P</O:P II -Aun cuando pueda estimarse sufl- cientemente conocida la definicin y ele- mentos que integran los llamados ttulos de crditos o circulatorios, con sus carac- tersticas especiales de abstraccin, litera- lidad y autonoma, considero por lo menos ilustrativo sealar, a grandes rasgos, un par de aquellos, derivados de la opinin de tratadistas y de las disposiciones legales de que emanan. y as para Obarrio, den- tro del tecnicismo del derecho comercial, se da generalmente el nombre de billete, va- le o pagar, al documento de crdito que, reconociendo la existencia de una deuda de dinero por cantidad lquida,. contiene la promesa de su pago por el mismo suscrip- tor, en el momento de su presentacin, o en un intervalo de tiempo ms o menos prximo o lejano ( "Curso de Derecho 00- mercial", t. II, nm. 298). Legn por su parte expresa que se trata de un ttulo de crdito perteneciente a la categora de los abstractos, que contiene la promesa de pa- gar a una persona o a su orden, cierta can- tidad de dinero en el plazo fijado en el mismo documento. El pagar, es pues, un 'documento por el cual el firmante se com- promete incondicionalmente a pagar una suma cierta de dinero a determinada persona o a su orden, en el plazo especificado en el mismo ("Letra de Cambio y Pagar", p. 29). y por ltimo, Rbora manifiesta que con la palabra billete se designa en el lenguaje jurdico un escrito bajo forma privada que contiene reconocimiento de deuda y promesa de pagarla. El vale y el pagar son variedades del billete y todos ellos sustituyen a la letra de cambio en sus diversas funciones econmicas que sta desempea y con ella se mezclan en la actividad de las transacciones, facilitando la circulacin de las riquezas, conforme a la moderna teora del crdito y las leyes que gobiernan estas manifestaciones sociales ("Letra de Cambio", nm. 366).<O:P</O:P A su vez el cdigo de comercio, antes de su ltima reforma, estableca en su art. 739 que un vale, pagar o billete a la or- den es una promesa escrita por la cual una persona se obliga a pagar por s misma una sum a determinada de dinero. Posteriormente el decreto-ley 5965/63, de actual vigencia, seala en su art. 101 el contenido que debe tener el vale o pagar y enumera sus requisitos, por lo que sus caractersticas pueden resumirse en las siguientes: a) estructura

de promesa directa. unilateral y obligatoria de un hecho propio la prestacin diners,ria; b) titulo de crdito abstracto; c) finalidad circulatoria y siendo a la orden se produce por endoso.<O:P</O:P Sus requisitos intrnsecos son los comunes a todo negocio jurdico, o sea, capa- cidad, declaracin de voluntad, objeto id- neo y causa lcita y los extrnsecos los sealados por el citado art. 101, con las sal- vedades del art. 102 del referido decreto- ley 5965/63, cuyo rgimen legal le es aplicable de acuerdo con su naturaleza jur- dica, diferente en ciertos aspectos, a la le- tra de cambio, ya que el librador de sta promete el hecho de un tercero (girado y solo en su defecto el hecho propio), en tanto el pagar es una verdadera promesa -ab initio- del hecho propio.<O:P</O:P III- Las precedentes y someras carac- tersticas del pagar a que se ha hecho referencia y su indudable trascendencia en la funcin econmica como instrumento de crdito circulatorio, han determinado una proteccin jurdica e,pecial, que dentro del mbito jurisdiccional de vigencia de nuestro cdigo procesal, le otorga el privilegio a que hace mencin el art. 523, inc. 59, al incluirlo entre los ttulos que traen aparejada ejecucin., facilitando al acreedor a promover un proceso rpido y eficaz, tendiente a obtener la liquidacin particular de los bienes de su deudor, vedndole a ste el discutir la existencia de legitimidad de la causa de la obligacin (art. 544, inc. 49).<O:P</O:P Pero ello no puede ser igual en el pro- ceso con.cursal -y con tal manifestacin estoy adelantando el sentido de mi votoya que en tal supuesto resultan de aplicacin normas de forma o de fondo distintas, en especial las de la ley 19.551 (ED, 42-1029') que nos rige actualmente, que determina un procedimiento especial. En primer trmino debe tenerse presente que tanto en la antigua ley 11.719 como en la anteriormente citada, se establece para el caso de apertura de la convocatoria, la suspensin de los trmites de los juicios de contenido patrimonial contra el concursado (salvo las ejecuciones prendaras o hipotecarias y los procesos de expropiacin o referidos a relaciones de familia) y la prohibicin de deducir nuevas acciones de aquel contenido patrimonial (art. 22) y para el supuesto de declaracin de quiebra, se determina que todos los acreedores quedan sometidos a las disposiciones de esta ley ( art. 129, ley 19.551) , disponindose para ambos supuestos el procedimiento de verificacin que sealan los arts. 28 a 30 y 33 a 41 (arts.. 130 y 194).<O:P</O:P Ahora bien, este procedimiento reglado por los arts. 303 a 309, por ms que tenga el carcter de "incidente", con las limIta- ciones en cuanto a la prueba, propias de los mismos, conforme tambin con las re- glas de los incidentes y de los juicios sumarios sealados en el cdigo procesal, nO modifican -a mi juicio- su alcance y finalidad de una verdadera demanda judicial, de pleno conocimiento, pero por su- puesto no ya con el privilegio a que se ha hecho referencia en el primer apartado de este punto.<O:P</O:P Debe observarse, por lo dems, que salvo para el acreedor que se presenta tar- damente, no debe promoverse dicho incidente ante el juez, sino que previamente el acreedor debe formular al sndico el pedido de verificacin de su crdito, Indicando su monto, causa y privilegio, en la forma y con los efectos que establece el art. 33 de la citada ley 19.551 y este funcionario debe realizar todas las compulsas necesarias en los libros y documentos del concursado, y en cuanto corresponda, en lOs del acreedor, valindose asimismo de todos los elementos de juicio que estime tiles, y luego de ello, redactar un informe sobre cada solicitud en particular, debiendo adems de otros requisitos, resear la informacin obtenida y expresar opinin fundada sobre la procedencia de la verificacin del crdito y del privilegio (art.s. 34 y 35).<O:P</O:P De esta manera, cae el procedimiento especial que el cdigo procesal acuerda al te- nedor de un pagar, ya que aquel funcionario ( el sndico) , debe determinar si a la emisin del ttulo cambiario, correspondi un efectivo ingreso del contravalor en el patrimonio del deudor, ponderando as as- pectos que tienden a fijar, en su oportunidad, una distribucin igualitaria del patrimonio del deudor y abandonando de esa manera cnones tradicionales del proceso singular de ejecucin.<O:P</O:P y ello es as, pues mientras en la ejecucin individual, el acreedor goza de la proteccin jurdica especial que se ha sealado, en el concurso se trata de lograr, conforme tambin se expresara, una distribucin igualitaria de un patrimonio que es prenda comn de todos los acreedores ( conf. doctrina de los arts. 505, 955, 981, 1196, 3474 y concs., cd. civil) , por lo que el ttulo cambiario, en la medida que se encuentra desvinculado de su causa, no resulta idneo por s solo para justificar el crdito y al no ser aceptado por el sndico obliga al presunto acreedor a iniciar el respectivo incidente de verificacin.<O:P</O:P En estas condiciones, al introducir el acreedor -ya ante el juez- una pretensin respecto de un proceso ya constituido provoca un juicio incidental o un incidente (una especie de "microproceso"), referente al cual 'debe aportar, no slo el documento -el pagar- en el cual principalmente se fundamente, sino tambin ofrecer y allegar todos los otros medios probatorios que confirmen la causa de su acreencia, ya que se est en un proceso de conocimiento pleno, que lo obliga a acreditar los extremos fcticos de su pretensin y su congruencia con las normas jurdicas que invoque en apoyo de su derecho.<O:P</O:P Si al decir de Alsina, probar es la comprobacin judicial, por los modos que la ley establece de la verdad de un hecho controvertido, del cual depende el derecho que se pretende ("Tratado", p. 173, ed. 1942) y no existiendo en los cdigos de procedimientos, disposiciones de las que pueda inducirse un concepto integral de la prueba, salvo la del art. 377 de nuestro cd. procesal, que no clarifica mucho la cuestin, aunque establece la carga de la prueba de la parte que afirme un hecho controvert- do, y dejando de lado por no ser funda- mental para la resolucin del debate, el rgimen legal de la prueba, las disposiciones instrumentales en los cdigos de procedimientos, en los cdigos de fondo o en el derecho sustancial, estimo que en el caso sometido a plenario, al negarse por el sndico en el incidente respectivo de verificacin, el hecho constitutivo afirmado por el actor, que para ello cuenta solo con el pagar, se est frente a una negativa de hecho simple, por lo que no debe requerirse que la prueba la haga el que niegue, ya que le basta su simple negativa, lo cual no sucedera en el caso de negativa calificada, que siempre importa una afirmacin, por lo menos implicita, como cuando se dice que no se renunci o no se con- trajo espontneamente una obligacin, por lo que all s se afirma implcitamente un hecho, que puede ser violencia, error, dolo; etc. ( ob. cit., p. 189) .<O:P</O:P De ah que por ms que puedan haber perdido algo de vigencia, las normas que en materia de carga de la prueba nos legara el derecho romano, frente a la tcnica moderna, o resultaran inexactas en algunos casos, mantienen todo su rigor para supuestos como el que analizamos, en el que evidentemente frente a la negativa del sndico, que por lo dems

carece de elementos de juicio, por la naturaleza de sus funciones y del desconocimiento de los actos del concursado, para probar su negativa que, por otra parte, no es calificada, como para convertirlo en excepcionan- te y determinar la inversin de la prueba (reus in excipiendo lit actor ), deben aplicarse lisa y llanamente las mximas generales del onus probandi incumbit actoris y ei incumbit probatio ei qui dicit, non ei qui negat, por lo que al decir de Bonmer, la insuficiencia de la prueba de parte del que est encargado de producirla, lleva consigo la denegacin de su pretensin ( actore non probante, res absolvitur ). La prueba no sera una carga, si el no verificarla no fuera fatal a la parte que debe pro- bar y luego de hacer algunas obs,ervacio- nes a que ese principio no se ha observado siempre en los casos dudosos.. como lo proponia a veces Aulio Gelio ( "Noches Aticas", lib. 14, cap. 29), no echando suertes, o cortando la diferencia por la mitad,. o en base a las reputaciones del actor y 'demandado, o considerando que en conjunto tienen razn la mayora de 108 demandantes, seala que los resultados as obtenidos no auto- rizan a suponer que los que no consiguieron probar tenan razn en el fondo, adems de que admitindose semejantes cri- terios, se abrira la puerta a los: litigios ms escandalosos, a las ms intolerables vejaciones, por lo que termina expresan- do que debemos atenernos a la mxima tan antigua como sabia, que protege el statu quo, la presuncin de propiedad o de libertad que surge en favor del demandado (Bonnier, "Tratado de las Pruebas", t. I, ps. 26 y subsiguientes).<O:P</O:P XV -No desconoce el suscripto que su voto por la afirmativa, o sea que el acreedor, tenedor de un pagar del concursado, deba acreditar la causa de la obligacin que lo gener, puede acarrear en algunos supuestos de deudores de mala fe, que se presentan en convocatoria o solicitan ose les requiere por un tercero la quiebra, perjuicios a acreedores verdaderos, pero ese ser "el fin no querido por la ley" al decir de Ihering y, por ,cierto, que sern mucho menos que los casos de colusin entre acreedores simulados y deudores de mala fe, que con la simple creacin de un ttulo fraguado, lograrn obtener la mayora necesaria para un concordato preventivo, o en caso de quiebra de uno resolutorio o para que revierta al patrimonio del deudor el crdito o parte de l, que pudiera corresponder a tales acreedores simulados en la distribucin del remanente Con la solucin que se propugna, el su- puesto de mayoras preparadas a los fines de la ley concursal fracasa y los principios del crdito aparecen debidamente salva- guardados, determinando asimismo que los verdaderos acreedores, deben tomar en el futuro, todos los recaudos del caso, para tener en su poder medios probatorios que protejan sus intereses de los deudores de buena o mala fe y puedan asi demostrar el ingreso de contravalor en el patrimonio de stos. Por ltimo, para el caso que el pagar se halle en manos de un endosatario, la tesis adoptada tampoco resultaria incoherente o perjudicial para ste, dado que en su condicin de tenedor, puede dirigir su accin contra su endosante, ya que al haber mediado negociacin entre ellos, no existe obstculo para que utilice la ejecucin particular.<O:P</O:P Por todo ello, propongo al acuerdo se establezca que cuando un acreedor solicita, en un concurso, la verificacin de un crdito fundado en la existencia de pagars atribuidos al fallido, el incidentista debe acreditar a esos efectos, la causa de la obligacin.<O:P</O:P El Dr. Alberti dijo:<O:P</O:P TRANSLINEA CON ELECTRODINIZ EL SOLICITANTE DE VERIFICACION EN CONCURSO, CON FUNDAMENTO EN PAGARES CON FIRMA ATRIBUIDA AL FALLIDO, DEBE DECLARAR Y PROBAR LA CAUSA, ENTENDIDA POR TAL LAS CIRCUNSTANCIAS DETERMINANTES DEL ACTO CAMBIARIO DEL CONCURSADO, SI EL PORTADOR FUESE SU BENEFICIARIO INMEDIATO, O LAS DETERMINANTES DE LA ADQUISICION DEL TITULO POR ESE PORTADOR DE NO EXISTIR TAL INMEDIATEZ.#

DIFRY
EL SOLICITANTE DE VERIFICACION EN CONCURSO, CON FUNDAMENTO EN UN CHEQUE DEBE DECLARAR Y PROBAR LA CAUSA, ENTENDIDAS POR TAL LAS CIRCUNSTANCIAS DETERMINANTES DEL LIBRAMIENTO POR EL CONCURSADO, SI EL PORTADOR FUESE SU BENEFICIARIO INMEDIATO, O LAS DETERMINANTES DE LA ADQUISICION DEL TITULO POR ESE PORTADOR, DE NO EXISTIR TAL INMEDIATEZ.#