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ABOGADOS
BOLETÍN INFORMATIVO
SUMARIO
1. Normas Legales.
2. Noticias.
3. Artículos
4. Jurisprudencia
5. Entrevistas
6. Opiniones, etc…
BOLETÍN INFORMATIVO
16 de Septiembre de 2008
NORMAS LEGALES
DE LA SEPARATA DEL DIARIO OFICIAL “EL PERUANO” DEL MARTES 16 DE SEPTIEMBRE.
JUDICIALES
Nada Reseñable.
NOTICIAS
DIARIO LA REPÚBLICA
Fuente:http:www.larepública.com.pe
LUNES NEGRO EN LAS BOLSAS DEL MUNDO TRAS COLAPSO DE LEHMAN BROTHERS
BOLSA DE WALL STRET BAJÓ EN 4.42%, SU PEOR CAÍDA DESDE LOS ATENTADOS
TERRORISTAS DEL 11 DE SEPTIEMBRE. INCERTIDUMBRE EN RESTO DE ECONOMÍAS.
En su primera reacción tras la crisis, el presidente de EEUU, George W. Bush, reconoció que el país
"está preocupado por los ajustes que están teniendo lugar" en los mercados financieros. No obstante,
expresó confianza en la fortaleza a largo plazo y la flexibilidad de los mercados de capitales.
Para hacer frente a la crisis de crédito que amenaza la estabilidad del sistema financiero mundial, un
grupo de diez bancos internacionales, entre ellos el Bank of America, Barclays, Deutsche Bank y UBS,
indicaron que cada uno aportará US$7,000 millones a un fondo para hacer frente a la crisis crediticia.
IMPACTO EN LATINOAMÉRICA
En cuanto al impacto en los mercados bursátiles de América
Latina, estos registraron pérdidas similares a las de sus
contrapartes en el resto del mundo, donde la peor pérdida la sufrió ayer el índice Ibovespa de Sao
Paulo, Brasil (-7,5%), seguido del índice Merval de Buenos Aires, Argentina (-5%), México (-3,8%) y
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Lima (-2,42%). Mientras que el índice de Santiago de Chile fue el menos afectado por la turbulencia
financiera, con una pérdida de poco más de 0,5%. A pesar del oscuro panorama, Peter West, de
Poalim Asset Management en Londres, sostuvo que el impacto de la crisis financiera estadounidense
no debería afectar a las economías de América Latina. "El efecto será limitado a los inversionistas y
no tendrá un efecto generalizado", refirió el especialista.
CRECEN DEPÓSITOS
Ello ha determinado que a julio de este año este tipo de depósito en
las cajas hayan crecido 56%. "Por nuestras tasas competitivas
tuvimos la mayor tasa de crecimiento en todo el sistema
financiero", refirió el presidente de la Fepcmac, Edmundo
Hernández.
Dijo que uno de los casos más conocidos sobre desnaturalización del
régimen es la ausencia de autonomía empresarial, cuando los
trabajadores desplazados por la empresa tercerizadora estén
subordinados a la principal. A ello se suma que estos trabajadores
continúen la prestación de los servicios después de transcurridos 30 días
calendario desde la cancelación del registro. El detalle se encuentra en el DS Nº 006-2008-TR, que
reglamenta la Ley 29245 y el D. Leg. 1038, referidos a los servicios de tercerización laboral.
DIARIO EL COMERCIO
Fuente:http:www.elcomercio.com.pe
"No entiendo bien la conducta del precio del dólar. Con una
caída de tres bancos esperarías que se deprecie
dramáticamente, pero no sucedió eso", comenta Mirko
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"En medio de una crisis financiera, siempre vas a preferir estar en dólares que en pesos, soles o
reales. Mejor aún en oro, que también subió", sostuvo un agente de tesorería local.
"Han afectado las noticias de los mercados extranjeros, principalmente lo que ha pasado en Estados
Unidos con Lehman Brothers y también lo de Merrill Lynch. La incertidumbre que esto ha creado en
todos los mercados ha afectado a los latinoamericanos, que en su mayoría han terminado (con
datos) negativos", comentó Édgar Saravia, analista de Latinoamericana SAB.
"El mercado ha estado retrocediendo, siguiendo la caída de las otras plazas y con un volumen
negociado bien bajo", dijo a Reuters el analista Edwin Paz, de Provalor SAB. Ante la incertidumbre,
los inversionistas se refugiaron en el oro, lo que hizo subir su cotización internacional (US$787 por
100 onzas), y perdieron el interés por las materias primas como el cobre y el zinc.
Las acciones mineras, que tienen el mayor peso en los índices de la BVL y una fuerte dependencia de
los precios del cobre y zinc, cayeron 3,03%.
Según Reuters, el precio del cobre a futuro (3 meses) cerró con una baja de 2,7% (US$6.930 la
tonelada) y el zinc bajó 6,5% (US$1.762 la tonelada).
PERSPECTIVAS
Los analistas consideran que la bolsa peruana continuará cayendo en los próximos días, siguiendo el
contexto internacional y conforme se aclare el panorama de los grandes bancos de inversión
estadounidenses.
"En la medida que se solucionen los problemas (de los bancos de inversión), los mercados seguirían
corrigiendo", agregó el analista.
Al cierre de esta edición, las bolsas asiáticas abrían la sesión con fuertes caídas tras un feriado. El
índice Nikkei de Tokio perdía 5% y el Banco de Tokio intervino para inyectar 10.000 millones de
euros. La Bolsa de Hong Kong retrocedía 6,1%.
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DIARIO GESTIÓN
Fuente:http:www.diariogestion.com.pe
DIARIO CORREO
Fuente:http:www.correoperu.com.pe
Asimismo, el Banco Central Europeo (BCE) inyectó US$42,600 millones para la banca comercial de la
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eurozona. El Banco de Inglaterra, fuera de la zona euro, anunció por su parte una inyección de
US$8,900 millones.
La intención de los directivos del banco es reestructurar la cartera de inversiones, mientras se impide
a los acreedores reclamar la devolución de sus activos. Las acciones de Lehman Brothers en la bolsa
de New York bajaron 95.5% hasta los US$0.15 centavos. Su deuda total asciende a US$ 613,000
millones y se perderían 30,000 puestos de trabajo.
La campaña del candidato presidencial demócrata Barack Obama culpó a las políticas de los
republicanos en el poder de la actual crisis financiera, mientras que su rival John McCain exigió
reformas para enmendar el entuerto. El presidente George W. Bush respondió que el sistema
financiero de EEUU es sólido y superará los problemas actuales.
¿Y EL LARGO PLAZO?
El sistema financiero estadounidense está atravesando un período difícil que implica superar los
excesos del pasado, pero los mercados de capital son sólidos y resistentes, dijo el secretario del
Tesoro de Estados Unidos, Henry Paulson. El pueblo estadounidense puede confiar en la solidez y
resistencia de nuestro sistema y en el largo plazo van a mejorar las cosas, finalizó.
AMÉRICA LATINA
La quiebra de Lehman Brothers afectará al mundo entero, incluyendo a América Latina, por la mayor
volatilidad de los mercados y porque habrá menos dinero para prestar, señalaron analistas en
Londres.
La crisis va a afectar a todos los mercados, y América Latina es, entre los mercados emergentes, una
de las regiones más vulnerables a la volatilidad e incertidumbre, señaló a la AFP el analista Mike
Lenhoff, principal estratega financiero de la firma Brewin Dolphin, con sede en Londres.
JURISPRUDENCIA
JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL
¾ ACCIÓN DE AMPARO
Sobre el particular, es preciso determinar si resulta válido apelar a la facultad del empleador de
resolver unilateralmente el vínculo laboral durante el período de prueba, puesto que, de no ser así,
se estaría despidiendo al trabajador por una causa que no justifica el cese de sus labores. El
cuestionamiento que amerita este proceder, es analizar si es posible invocar el período de prueba en
aquellos supuestos en que el trabajador ha sido reincorporado por mandato de la Ley N.º 27803, en
otras palabras, si corresponde o no, en el caso concreto, invocar el período de prueba
normativamente regulado a efectos de la procedencia del despido. En esa línea, y con referencia al
periodo de prueba, conviene precisar que tal institución prevista en materia laboral consiste en:
El período de prueba es una institución importante del Derecho del trabajo pues
hace posible que ambas partes de la relación laboral -empleador y trabajador-
se conozcan mutuamente y, sobre todo, valoren las condiciones generales –
personales, profesionales y las propias del medio en que debe realizarse el
servicio- antes de otorgar a dicha relación un grado mayor de permanencia y
seguridad (subrayado agregado).
Conforme a lo expresado, resulta cuestionable pensar que la finalidad perseguida por el período de
prueba se condiga con la lógica de las reposiciones prescritas por la Ley N.º 27803 y sus normas
complementarias, toda vez que el beneficio de la reposición como resarcimiento de los ceses
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colectivos producidos en este contexto incluyen un período de capacitación (el mismo que ha sido
implementado por la demandada), a través del cual las entidades públicas se encargan de preparar a
los trabajadores para el adecuado desempeño de las labores en el vínculo laboral restablecido por
mandato legal.
En tal sentido, resulta contradictorio que, en el presente caso, a pesar de haber efectuado una
capacitación dirigida al trabajador beneficiado con el mandato legal contenido, la entidad emplazada
decida despedirlo aduciendo que el trabajador no satisface las expectativas esperadas (idea que se
infiere al invocarse el período de prueba).
Asimismo, es evidente que, tal como se encuentra regulado en nuestra legislación laboral, el período
de prueba supone la existencia de un contrato de trabajo (Artículo 10º, perteneciente al Título I: Del
Contrato de Trabajo), cuando, por el contrario, en el presente caso, el vínculo laboral proviene de un
mandato legal, en donde el acceso del trabajador a un puesto de trabajo no depende de sus
aptitudes personales, sino del mero cumplimiento de requisitos legalmente preestablecidos, como lo
son la disponibilidad de las plazas, la inscripción en el Registro Nacional de Trabajadores Cesados
Irregularmente básicamente, no condicionando tal reincorporación a la aprobación o resultado de
calificación de algún curso o examen.
¾ HÁBEAS CORPUS
Igualdad
Ciertamente, la uniformidad de criterios puede ser tutelada bajo ciertas condiciones a través del
principio de igualdad. En efecto, el derecho a la igualdad, reconocido en el artículo 2, inciso 2 de la
Constitución, tiene dos facetas: igualdad ante la ley e igualdad en la aplicación de la ley.
En el presente caso, al alegarse una disparidad de criterios en un mismo proceso judicial, la presunta
afectación debería ser analizada a partir del derecho a la igualdad y no del principio de unidad en la
función jurisdiccional como pretendía el demandante.
Sin embargo es necesario advertir que la denegatoria de la excepción de prescripción deducida por el
recurrente y la estimatoria de la misma a favor de su coprocesado no comporta, per se, una
vulneración del derecho a la igualdad.
Y es que la verificación de una vulneración del principio de igualdad por trato diferenciado presupone
una igualdad de circunstancias. Es por ello que, en tanto la prescripción de la acción penal está
sujeta al transcurso de un plazo, la excepción de prescripción que en un primer momento fue
desestimada podrá posteriormente ser estimada a favor de quien la dedujo en un segundo momento,
sin que ello comporte necesariamente una vulneración del principio de igualdad en el ejercicio de la
función jurisdiccional.
Se declara fundada la denuncia presentada por la Empresa de Distribución Eléctrica de Lima Norte
S.A.A. – Edelnor S.A.A. contra la Municipalidad Provincial del Callao respecto de los siguientes
extremos por constituir barreras burocráticas ilegales:
• Los documentos exigidos por la tramitación de los procedimientos de “Autorización para rotura
de pistas y veredas (pavimento de concreto o asfalto) y apertura de zanjas (sobre tierra) para
la instalación de tuberías en general” y de “Autorización para mantenimiento de redes aéreas,
subterráneas y/o instalación de las mismas”, que no coinciden con los que se encuentran
establecidos en el artículo 8º de la Ordenanza Nº 000015, al incumplir lo dispuesto en el
artículo 36º de la Ley del Procedimiento Administrativo General.
• Los documentos y las tasas exigidas por la tramitación del procedimiento denominado
“Certificado de conformidad de obra (ejecución de obras en vía pública)” en tanto no
corresponde a la municipalidad exigir la tramitación del referido procedimiento por tratarse de
una actuación de fiscalización de oficio que debe desarrollar la municipalidad en mérito a sus
facultades inherentes de supervisión y control y por cuanto contraviene además lo dispuesto
en el artículo 67º de la Ley de Tributación Municipal.
Se declara infundada la denuncia respecto de los documentos exigidos por la tramitación de los
procedimientos de “Autorización para rotura de pistas y veredas (pavimento de concreto o asfalto) y
apertura de zanjas (sobre tierra) para la instalación de tuberías en general” y de “Autorización para
mantenimiento de redes aéreas, subterráneas y/o instalación de las mismas”, que coinciden con los
que se encuentran establecidos en el artículo 8º de la Ordenanza Nº 000015.
ARTÍCULO
FISCALIZACIÓN DE LAS EMPRESAS DE TERCERIZACIÓN, CONTRATAS Y SUBCONTRATAS.
I. INTRODUCCIÓN
Los profundos cambios que se han suscitado en el mercado de trabajo han dado lugar a nuevas
formas de relaciones que no siempre se ajustan a los parámetros clásicos de la relación laboral. Estas
nuevas formas han aumentado la flexibilidad del mercado de trabajo y han contribuido también a que
la situación laboral de un creciente número de trabajadores no se manifieste con la claridad
necesaria y, consecuentemente, queden excluidos del ámbito de protección normalmente asociada a
toda relación laboral.
En el caso de las llamadas relaciones de trabajo triangulares – en las cuales el trabajador presta un
servicio en beneficio de un tercero denominado usuario, que no es su empleador- materia importante
en una inspección podrá ser determinar quien es el “verdadero empleador”, cuáles son los derechos
del trabajador y quién finalmente responderá por ellos.
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Por consiguiente, es necesario analizar los requisitos que la ley exige para esta clase de empresas:
por un lado, la intermediación laboral para las empresas que prestan tales servicios (Ley Nº 27626 y
su reglamento aprobado por Decreto Supremo Nº 003-2002-TR) y, de otro aldo, tercerización de
servicios (Ley Nº 29245 y Decreto Legislativo Nº 1038), denominado también outsourcing. En ambos
casos se han establecidos criterios para determinar relaciones encubiertas, disfrazadas, ambiguas o
triangulares, con la presunción de la existencia de la relación de trabajo directa entre el trabajador
destacado con la empresa usuaria.
Ahora bien, la diferencia básica entre un empresa de intermediación laboral y una de tercerización de
servicios, consiste n que la primera destaca básicamente personal en actividades complementarias o
especializadas y, solo temporalmente, en actividades principales de la usuaria, la cual tiene
facultades de dirección y fiscalización del personal destacado, sin embargo, en la tercerización se
brinda un servicio integral en actividades principales (temporales o permanentes), de especialización
o complementarias de la usuaria, asumiendo plena autonomía técnica y la responsabilidad para el
desarrollo de sus actividades; la mano de obra constituye solo una parte del servicio no pudiendo ser
fiscalizada o supervisada por la usuaria.
A su turno, la Dirección Nacional de Inspección de Trabajo, como autoridad central con funciones de
dirección, organización y planificación del sistema inspectivo, emitió la Resolución Directoral N° 003-
2007/MTPE 12/11.4 de fecha 28 de septiembre del 2007, por la cual se aprobaron los lineamientos
necesarios para un programa nacional de registro de información de las empresas contratistas y
subcontratistas en el desarrollo de las visitas de inspección dirigidas a supervisar el cabal
funcionamiento de las disposiciones en materia laboral y de seguridad social encomendadas.
Así, se dictaron medidas pertinentes para el ejercicio de las actuaciones inspectivas desarrolladas a
nivel nacional, en caso de que en el centro de trabajo objeto de la visita exista trabajadores o
prestadores de servicios desplazados a ella que no pertenezcan a la empresa objeto de la inspección,
y en el caso especifico de tercerización de servicios o subcontratación, se preciso los siguiente:
A. El inspector del trabajo determinará si, en los hechos, se cumplen los elementos exigidos en el
artículo 4 del Reglamento de la Ley de Intermediación Laboral para su procedencia, en los casos
de tercerización o subcontratación interna de la producción, bienes o servicios.
Si el inspector del trabajo constata que no se han cumplido con todos los requisitos previstos en
dicho artículo, en aplicación del principio de primacía de la realidad previsto en el artículo 5 de la
Ley de Intermediación, concluirá que se ha simulado la condición de empresa contratista o
subcontratista con el objeto de eludir las limitaciones impuestas en el artículo 3 de la Ley de
Intermediación y, por lo tanto, entenderá que los supuestos trabajadores de la empresa
contratista o subcontratista, desde el inicio de la prestación de sus servicios, mantienen vínculos
de naturaleza laboral con la empresa usuaria, expidiendo la medida inspectiva correspondiente.
B. En ambos casos, además de las verificaciones e información que debe efectuar el inspector de
trabajo comisionado, debe tomar debido registro de lo siguiente:
La identificación de las empresas o empleadores para los cuales laboran o prestan servicios
cada una de las personas desplazadas al centro de trabajo objeto de inspección, registrando
el nombre del o de los representantes legales.
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La verificación del contrato escrito entre las empresas contratantes, su contenido, plazo y las
condiciones de ejecución.
C. En la inspección que se realicen a los empleadores o empresas que desplacen personal se debe
verificar, principalmente, lo siguiente:
El tipo de vinculación de las personas que hayan sido objeto de desplazamiento a otros
centros de trabajo.
La existencia de la suficiente solidez económica para cumplir con los beneficios laborales y
de seguridad social para los trabajadores con que cuenta la empresa o empleador, incluidos
aquellos que son objeto de desplazamiento.
D. Las empresas objeto de la verificación a que se refiere la presente directiva serán multadas por
la Autoridad Administrativa de Trabajo en caso de incumplimiento de sus obligaciones, de
conformidad con lo dispuesto en la Ley N° 28806, Ley General de Inspección del Trabajo, y en su
reglamento aprobado por el Decreto Supremo N° 019-2006-TR, así como las normas sustantivas
aplicables.
F. El artículo 20.3 del Reglamento de la Ley General de Inspección de Trabajo, relativo a las
medidas de advertencia y requerimiento, una vez que se verifique que la empresa no cuenta con
recursos financieros suficientes para hacerse cargo de las obligaciones laborales y de seguridad
social de los trabajadores, el o los inspectores de trabajo deberán requerir a la empresa para que
garantice el pago de las obligaciones de los trabajadores.
Esta verificación debe realizarse para todo tipo de empresas, incluyendo los casos de
contratación y subcontratación de obras y servicios, de intermediación laboral y tercerización de
servicios, debiéndose en estos supuestos dictar las medidas que corresponda para requerir el
pago.
I. En cuento al artículo 34.1 del Reglamento de la Ley General de Inspección del Trabajo, la
intermediación laboral no registrada o prohibida comprende todos los supuestos de tercerización
que contenía el artículo 4 del Decreto Supremo N° 003-2002-TR.
Las actividades que son objeto del contrato celebrado con la empresa principal, cuya
ejecución se realizará en el centro de trabajo o de operaciones de esta.
A nuestro entender, esto facilitará la fiscalización laboral debido a que una misma actuación
inspectiva se podrá verificar, no solo el cumplimiento de los derechos y beneficios laborales así
como de las obligaciones de seguridad social de todo el personal de la empresa usuaria, sino
también de los trabajadores destacados por una tercerización de servicios. De constatarse
incumplimientos respecto a estos trabajadores destacados, por el tema de la solidaridad, se le
podría sancionar a la empresa usuaria.
4.- Es importante precisar, que en el caso de las empresas contratistas y subcontratistas del
régimen especial de construcción civil, de conformidad con el Decreto Supremo N° 004-2007-
TR, se verificará que estén inscritas en el registro Nacional creado por este decreto supremo.
encubren las relaciones con los trabajadores para vulnerar sus derechos laborales, presentándose en
las fiscalizaciones una serie de indicios y situaciones, siendo los más frecuentes los siguientes:
El personal destacado trata todos sus asuntos laborales con el departamento de personal de
la usuaria: problemas con los pagos, le solicita permisos para ausentarse, le informa cuando
cambia de AFP.
La usuaria cede o alquila sus propios equipos a la tercerizadora, para que ella pueda
brindarle el servicio para el cual es contratada.
La tercerizadora factura por trabajador, mas no por un servicio brindado. Tampoco cuenta
con equipos propios y no tiene capital suficiente para poder operar en la magnitud del
servicio que “brinda”.
4. CONCLUSIONES
Por ello antes de contratar a una empresa tercerizadora se debe evaluar el costobeneficio, ya que en
principio no solo será solidariamente responsable por el pago de los derechos, beneficios laborales y
el pago de seguridad social de los trabajadores que fueron desplazados a la empresa usuaria por el
tiempo que hayan laborado allí, sino que, además, si el contrato de tercerización no cumple con los
requisitos señalados y si de lo que se trata es de una simple provisión de personal, implicará que los
trabajadores desplazados tengan una relación de trabajo directa e inmediata con la empresa
principal, sin perjuicio de las sanciones establecidas en la legislación y que se han presentado en este
artículo.
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OPINIÓN
LA INAPLICACIÓN DEL PERÍODO DE PRUEBA A LOS TRABAJADORES REINCORPORADOS.
Sobre el particular, creemos que la capacitación realizada por la empresa no es un impedimento para
cesar a un trabajador que se encuentra en período de prueba, pues es posible que el trabajador no
cumpla con lo esperado por la empresa luego de impartida la capacitación cuyo caso el cese será
válido.
Creemos, en realidad, que el impedimento del cese se basa en que la reincorporación, proveniente
de un mandato legal (Ley Nº 27803) o un mandato judicial, tiene como consecuencia que se deje sin
efecto el acto extintivo de la relación laboral y el trabajador retorne a una posición igual o similar a la
que ocupaba antes de ser separado de su empleo.
Siendo así, si el empleador ya conocía el desempeño laboral del trabajador, es absurdo que alegue el
período de prueba como si se tratara de un nuevo trabajador. Como el propio tribunal lo afirma en su
sentencia, el período de prueba hace posible que ambas partes de la relación laboral – empleador y
trabajador- se conozcan mutuamente y, sobre todo, valoren las condiciones generales – personales,
profesionales y las propias del medio en que debe realizarse el servicio- antes de otorgar a dicha
relación un grado mayor de permanencia y seguridad.
En todo caso, será válida la remisión al período de prueba, si la reincorporación se hace efectiva en
un puesto de trabajo cualitativamente distinto.
Como sabemos, la regulación relativa a la revisión de los ceses colectivos efectuados en las empresas
del estado sujetas a procesos de promoción de la inversión privada y en las entidades del Sector
Público y gobiernos locales, que estableció a la reubicación laboral como una de las reparaciones para
los trabajadores perjudicados, no dispone que el cargo a ocupar sea el mismo del cual el trabajador
fue despedido e inclusive que la entidad estatal en la que se reincorpore sea la misma, por lo que
deberá evaluarse cada caso concreto a fin de determinar si las labores son iguales o similares o no.
COMENTARIO JURISPRUDENCIAL
NO PUEDE APLICARSE EL PERÍODO DE PRUEBA A TRABAJDORES REINCORPORADOS
De esta manera, el Tribunal Constitucional declaró fundada la demanda de amparo interpuesta por
Hipólito Chunga Castillo contra el Banco de la Nación por la vulneración del derecho al trabajo al
haber sido víctima de un despido arbitrario, por haberse –según afirmó el demandante – invocado el
período de prueba a su situación legal cuando fue reincorporado por mandato establecido por la Ley
Nº 27803.
Al respecto, el Tribunal Constitucional señaló que resulta cuestionable pensar que la finalidad
perseguida por el período de prueba se condiga con al lógica de las reposiciones prescritas por la Ley
Nº 27803 y sus normas complementarias, toda vez que el beneficio de la reposición como
resarcimiento de los ceses colectivos producidos durante el gobierno de Alberto Fujimori incluyen un
período de capacitación (el que fue implementado por la demandada), y a través del cual las
entidades públicas se encargan de preparar a los trabajadores para el adecuado desempeño de las
labores en el vínculo laboral restablecido por mandato legal.
COMENTARIO NORMATIVO
APRUEBAN REGLAMENTO DE LA LEY NO. 29245 Y DEL DECRETO LEGISLATIVO NO. 1038,
QUE REGULAN LOS SERVICIOS DE TERCERIZACIÓN
El Reglamento establece una serie de precisiones a las Leyes e introduce nuevas disposiciones las
cuales, a nuestro juicio, buscan equilibrar (i) el interés de los trabajadores de evitar que se utilice la
tercerización como una simple provisión de personal así como (ii) el interés de los empleadores de
prestar servicios dentro de un marco legal que sólo restrinja sus actividades en forma razonable y
proporcional al interés protegido.
I. Ámbito de la tercerización.
Con ello se restringe el tipo de actividades de la empresa principal susceptibles de ser objeto de
tercerización, en la medida que sólo se pueden tercerizar las actividades principales, más no las
complementarias, que podrán ser objeto de Intermediación Laboral, de conformidad con la Ley No.
27626.
Asimismo, se precisa que la tercerización en el sector público se rige por las normas de
contrataciones y adquisiciones del Estado y las normas especiales que se expidan sobre la materia.
De conformidad con las Leyes, son requisitos de la tercerización que la empresa tercerizadora:
De acuerdo al Reglamento, tienen que verificarse estos cuatro requisitos copulativamente para que la
tercerización sea válida. De faltar alguno, ésta se desvirtúa.
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El Reglamento precisa que los cuatros elementos característicos establecidos en las Leyes (pluralidad
de clientes, equipamiento, inversión de capital, retribución por obra o servicio) son únicamente
indicios de la existencia de autonomía empresarial, no siendo requisitos esenciales.
Seguidamente, la norma comentada establece precisiones sólo a dos de los cuatro elementos:
a. Pluralidad de clientes:
b. Equipamiento
- Es propietaria de los bienes con los que sus trabajadores desplazados prestan los
servicios.
- Administra y es responsable de los bienes con los que sus trabajadores desplazados
prestan los servicios.
Esta precisión resulta de suma importancia dado que no resulta necesario que la empresa cuente con
equipos y locales de su propiedad, pudiendo ser éstos de terceros pero siempre que estén bajo su
administración o estén vinculados directamente a la actividad o a la instalación productiva que tenga
a su cargo.
Finalmente, el Reglamento precisa que las partes pueden aportar otros elementos que coadyuven a
acreditar que existe una tercerización válida, tales como:
- Cuando continúa la prestación de los servicios luego de transcurridos treinta (30) días
calendario desde la cancelación del registro.
V. Desplazamiento continuo.
Tal como lo prevén las Leyes, la tercerización que regulan es únicamente la que implica un
desplazamiento continuo de personal. El Reglamento ha precisado que existe desplazamiento
continuo cuando el desplazamiento:
- Ocurra cuando menos durante más de un tercio de los días laborables del plazo pactado en
el contrato de tercerización.
Cancelación
Ante la verificación de alguna de las causales de desnaturalización, y a propuesta de la inspección de
trabajo, la Autoridad Administrativa de Trabajo (AAT) ordena la cancelación del registro y declara las
relaciones laborales existentes entre los trabajadores desplazados y la empresa principal.
El Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo (MTPE) notifica la cancelación del registro, ante lo
cual la empresa tercerizadora se encuentra impedida de desplazar trabajadores. Del mismo modo,
publicada la lista de empresas sancionadas en la página web del MTPE, la empresa principal deberá
concluir el contrato con la empresa de tercerización.
En caso de cancelación del registro, el Reglamento señala que las empresas principales disponen de
treinta (30) días calendario a fin de efectuar la adecuación correspondiente, plazo que consideramos
debería darse también para las empresas tercerizadoras.
Finalmente, en cuanto al tema de la cancelación hemos detectado algunos puntos que consideramos
deben ser materia de regulación, dentro de los cuales tenemos a: (i) la duración de la cancelación del
Registro, (ii) una vez cancelado el Registro, cómo se recobra el Registro, y (iii) si la empresa
tercerizadoras cuenta con un plazo para adecuarse a las normas sobre tercerización.
1
Los plazos para cumplir con informar son: (i) Cinco (5) días siguientes al mes calendario en el que se
produjo el desplazamiento; o (ii) Veinticuatro (24) horas de la solicitud de la organización sindical.
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DICCIONARIO LEX
TERMINOLOGÍA BURSATIL LEGAL.
ACCIONES EN CIRCULACIÓN
Son aquellas acciones emitidas por una sociedad anónima y se encuentran en poder de quienes las
han adquirido.
DEPRESIÓN
Periodo prolongado en el cual el ritmo de actividad económica decae, acompañado de precios bajos y
alta tasa de desempleo. Ocurrió en la década de 1930 en un número importante de países. No debe
confundirse con «recesión» o «stagflación».