IMPLICANCIAS JURDICAS DE LA TRANSFORMACIN DE LA SUCURSAL DE UNA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL EXTRANJERO

Dr. Alonso Morales Acosta( ) Dra. Maribel Castillo Wong

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Publicado en Revista Peruana de Derecho de la Empresa TEMAS SOCIETARIOS - N 54

SUMARIO 1. Consideraciones Preliminares. 2. Las Sucursales. 3. Reorganizacin de la sucursal de una sociedad constituida en el extranjero. 4. Las Incidencias Tributarias de la Transformacin de la Sucursal de una sociedad constituida en el extranjero a una Sociedad Annima. 5. Aspectos Laborales a tener en consideracin al acordarse la transformacin de la sucursal de una sociedad constituida en el extranjero a una sociedad annima cerrada. 6. Conclusiones.

Con la colaboracin de la Dra. Indira Navarro Palacios y el Dr. Carlos Rabanal Sobrino.

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I.- CONSIDERACIONES PRELIMINARES. Antes de analizar el tema de fondo del presente trabajo, consideramos conveniente hacer una breve referencia al marco general de la transformacin, cuyo proceso se encuentra regulado por nuestro ordenamiento jurdico vigente; toda vez que la transformacin de la sucursal de una sociedad constituida en el extranjero constituye precisamente una de las modalidades de reorganizacin de sociedades que ha sido incorporada por la Ley N 26887, Ley General de Sociedades, la cual mantiene -con un tratamiento perfeccionado- las dems formas de reorganizacin contempladas por la legislacin derogada (fusin y transformacin, sta ltima antes limitada nicamente a un cambio de una forma societaria a otra). As, en la Seccin Segunda del Libro Cuarto de la Ley General de Sociedades encontramos una novedosa regulacin de las diversas opciones de reorganizacin de sociedades, entre las cuales adems de la transformacin (con un mejor tratamiento legislativo) y la fusin, se incorpora a la escisin y otras formas de reorganizacin, tales como las segregaciones patrimoniales simples, las operaciones combinadas de reorganizacin mltiple, las operaciones simultneas, las reorganizaciones de sociedades constituidas en el extranjero y las reorganizaciones de sucursales de sociedades constituidas en el extranjero. La Ley General de Sociedades al referirse al proceso de transformacin en su artculo 333 establece lo siguiente: Artculo 333.- Casos de transformacin Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse en cualquier otra clase de sociedad o persona jurdica contemplada en las leyes del Per. Cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurdica constituida en el Per puede transformarse en alguna de las sociedades reguladas por esta ley. La transformacin no entraa cambio de la personalidad jurdica.

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Al respecto, Enrique Elas Laroza en su obra Ley General de Sociedades Comentada seala: (...) Cuando el artculo 333 de la Ley seala que la transformacin de una persona jurdica no entraa cambio en su personalidad, haciendo extensiva la disposicin tanto a las variaciones del tipo societario como a las de sociedad en otra clase de persona jurdica y viceversa, todas ellas previstas en el mismo artculo 333, no hace otra cosa que situarse en la corriente doctrinaria moderna, que no considera esencial que en una transformacin se produzca la prdida o la adquisicin de la personalidad jurdica por parte del ente transformado, en ninguna circunstancia, y que admite la primaca del criterio del legislador para el tratamiento de las 2 distintas clases de transformacin.( ) Sobre el particular, Sal Argeri define a la transformacin como sigue: "(...) Adopcin por los titulares o accionistas de la sociedad, ajustndose a la Ley y a los estatutos sociales, de un nuevo tipo societario. Se ha dicho que la transformacin no importa la prdida de la identidad de la 3 sociedad primitiva, pues slo cambia su aspecto exterior".( ) Entonces, podramos sostener que, por la transformacin -como modalidad de reorganizacin de sociedades- se configura el cambio de una forma societaria a otra clase de forma societaria o personalidad jurdica (como asociacin civil), sin que ello implique el cambio de su personalidad jurdica, pues es simplemente la continuidad de la misma, an cuando se haya modificado en la forma. "La transformacin consiste en un acto jurdico unilateral e interno del titular de una empresa, mediante el cual cambia su propia organizacin por una ms adecuada a sus necesidades. Como puede apreciarse, la transformacin no implica disolver, ni tampoco liquidar la organizacin del titular. Supone, simplemente, el cambio de su

Elas Laroza, Enrique. Ley General de Sociedades Comentada. Editora Normas Legales S.A. Lima, 1999. Segundo Volumen. Pgs. 671-672. Argeri, Sal. Diccionario de Derecho Comercial y de la Empresa. Editorial Astrea,. Buenos Aires. 1982. Pg. 226.

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estructura y rgimen legal a otro de clase diferente sin afectar su 4 existencia"( ). Bajo ese orden de ideas, la transformacin tal como se encuentra regulada en el artculo 333 de la Ley General de Sociedades, posibilita que las sociedades se transformen no slo en otras modalidades societarias sino que adopten la forma de o tipo de personas jurdicas contempladas en tro nuestra legislacin. Asimismo, mediante esta regulacin, el legislador evita el costoso proceso de disolucin, liquidacin y constitucin de otra sociedad; lo cual beneficia igualmente a las sucursales de sociedades extranjeras, como puede apreciarse de los artculos 395 y 404 de la Ley General de Sociedades. Es menester resaltar que, este proceso de transformacin generar -entre otros efectos jurdicos- que se produzcan modificaciones estatutarias, entre las cuales se halla el cambio de la denominacin o razn social; lo cual implica que el patrimonio social deber identificarse mediante su nueva denominacin o razn social. En efecto, este cambio deber formalizarse a travs de trmites adicionales respecto de la titularidad de bienes inmuebles, bienes muebles registrables, signos distintivos, derechos intelectuales, libros sociales, libros contables, etc. II.- LAS SUCURSALES. 2.1. Definicin y caractersticas. La Seccin Tercera del Libro Cuarto de la Ley General de Sociedades regula en forma ms amplia que la ley abrogada (Texto Unico Concordado de la Ley General de Sociedades, aprobado mediante Decreto Supremo N 003-85-JUS) el tratamiento de las sucursales. Podemos encontrar as, la definicin y reglas que corresponden a cualquier tipo de sucursal, como reglas especiales aplicables a sucursales de sociedades constituidas en el Per y a sucursales de sociedades constituidas en el extranjero, respectivamente. El artculo 396 de la Ley General de Sociedades define a las sucursales del modo siguiente:
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Morales Acosta, Alonso. Cambios en el Titular de la Empresa: Transformacin, Fusin y Escisin, en El Titular de la Empresa. Revista Peruana de Derecho de la Empresa, Asesorandina, Publicaciones. 1991.

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Artculo 396.- Concepto Es sucursal todo establecimiento secundario a travs del cual una sociedad desarrolla, en lugar distinto a su domicilio, determinadas caractersticas comprendidas dentro de su objeto social. La sucursal carece de personera jurdica independiente de su principal. Est dotada de representacin legal permanente y goza de autonoma de gestin en el mbito de las actividades que la principal le asigna, conforme a los poderes que otorga a sus representantes. Rodrigo Ura( ), al desarrollar el concepto de establecimiento principal y sucursales en su obra Derecho Mercantil, transcribe el texto del artculo 259 del Reglamento del Registro Mercantil de Espaa, que define a la sucursal como todo establecimiento secundario dotado de representacin permanente y de cierta autonoma de gestin, a travs del cual se desarrollen, total o parcialmente, las actividades de la sociedad. Como puede apreciarse, en las definiciones antes mencionadas coinciden elementos comunes caractersticos de las sucursales, que encontramos en diversas legislaciones y en doctrina. Es as que, de la definicin recogida por nuestra Ley, Enrique 6 Elas Laroza( ) refiere como principales caractersticas de las sucursales a las siguientes: a) Es un establecimiento permanente secundario. La sucursal es un establecimiento organizado con vocacin de permanencia, al no tratarse de instalaciones eventuales, para el desarrollo de las actividades de la sociedad. Se dice que son establecimientos secundarios en la medida en que mantienen una subordinacin administrativa respecto de la principal, en la cual existen instancias de decisin administrativa que detentan una jerarqua superior a las de la sucursal.
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Ura, Rodrigo. Derecho Mercantil. Marcial Pons Ediciones Jurdicas S.A. Madrid. 1994. Vigsimo Primera Edicin. Pg. 45. 6 Elas Laroza, Enrique.Op. cit. Pgs. 803 al 805.

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b) Tiene u bicacin distinta al domicilio social. Las sucursales son establecimientos ubicados fuera del domicilio social. c) No tiene personera jurdica distinta al de la sociedad principal. El establecimiento de una sucursal no conlleva en modo alguno la creacin de una persona jurdica distinta. Se trata simplemente de la dispersin territorial de los establecimientos de una determinada sociedad que mantendr su unidad jurdica como sujeto de derecho. d) Cuenta con un representante legal permanente. e) Cuenta con una independencia relativa de gestin. Estas caractersticas permiten distinguir la naturaleza de una sucursal de otras figuras jurdicas como la filial, la agencia, el establecimiento principal entre otras.

2.2. Sucursal de una sociedad extranjera. El artculo 403 de la Ley General de Sociedades puntualiza los requisitos formales para el establecimiento y funcionamiento de la sucursal de una sociedad constituida y domiciliada en el extranjero, disponiendo que este tipo de sucursales se establecen en el Per por Escritura Pblica inscrita en el Registro, en la cual debe constar por lo menos: a) El certificado que acredite la vigencia de la sociedad principal en su pas de origen; b) La constancia de que el pacto social ni el Estatuto impiden establecer sucursales en el extranjero; c) Copia del pacto social y del estatuto o los instrumentos equivalentes en el extranjero; d) El acuerdo adoptado por el rgano social competente por el que se apruebe establecer la sucursal en el Per, el cual debe precisar: El capital que se le asigna para el giro de sus actividades en el pas; La declaracin de que tales actividades forman parte de su objeto social;

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El lugar del domicilio de la sucursal; La designacin de por lo menos un representante legal permanente en el pas; Los poderes que le confieren al representante legal; El compromiso de sometimiento a las leyes del Per para responder por las obligaciones que contraiga la sucursal en el pas. Enrique Elas Laroza( ) en sus comentarios a la norma antes citada, seala: (...) Si bien la definicin de sucursal contenida en el artculo 396 resulta aplicable a todas las sucursales establecidas en el Per, con independencia del lugar de constitucin de la principal, existen diferencias prcticas entre ambos tipos de sucursales que justifican un tratamiento diferenciado en determinadas materias, sin que ello comprometa la unicidad del concepto de sucursal en la legislacin nacional. Las diferencias surgen de la mayor o menor autonoma de gestin derivada de la lejana con la principal, del hecho de que la principal y la sucursal de una sociedad constituida en el extranjero se encuentren sujetas a ordenamientos jurdicos distintos, as como de la condicin de nicos establecimientos permanentes en el Per de estas ltimas. De esta forma se puede notar, como una constante en la legislacin peruana, un tratamiento diferenciado entre ambos tipos de sucursales, que tiende a asimilar a las sucursales de sociedades constituidas en el extranjero a sociedades con personalidad propia. Podemos citar los siguientes ejemplos: a) La calificacin de sujeto pasivo del impuesto a la renta que atribuye el Decreto Legislativo N 774 a las sucursales de sociedades constituidas en el extranjero, respecto de la renta de fuente peruana.
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Elas Laroza, Enrique. Op. cit. Pg. 812.

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b) La posibilidad de iniciar procedimientos concursales al amparo del Decreto Legislativo N 845 Ley de Reestructuracin Patrimonial- contra las sucursales de sociedades constituidas en el extranjero. (...) d) La posibilidad de transformar la sucursal de una sociedad constituida en el extranjero, contemplada en el artculo 395 (...). Como puede observarse, nuestra legislacin por motivos de orden prctico confiere a las sucursales de sociedades constituidas en el extranjero un tratamiento diferenciado en determinados aspectos jurdicos (de la regulacin tributaria, 8 concursal( ), entre otros), asimilndolas a sociedades con personalidad jurdica propia.

III.-

REORGANIZACIN DE LA SUCURSAL CONSTITUIDA EN EL EXTRANJERO. 3.1. Regulacin.

DE

UNA

SOCIEDAD

La Ley General de Sociedades introduce en su artculo 395 una innovadora opcin legislativa en cuanto a formas de reorganizacin se refiere, la cual posibilita que la sucursal de una sociedad constituida en el extranjero pueda participar ya sea en alguno de los procesos de reorganizacin regulados por la misma Ley (incluyendo a la fusin y la escisin), o, pueda ser objeto de un proceso de transformacin para constituirse en el Per, adoptando alguna de las modalidades societarias que contempla dicho texto normativo. En efecto, el artculo antes citado a la letra seala:

Texto Unico Ordenado de la Ley de Fortalecimiento del Sistema de Reestructuracin Patrimonial. Artculo 1.- (...) Empresa.- Toda organizacin econmica y autnoma en la que confluyen los factores de produccin, capital y trabajo, con el objeto de producir bienes o prestar servicios, establecida de hecho o constituida en el pas al amparo de cualquiera de las modalidades contempladas en la legislacin nacional. Se incluye a las sucursales en el Per de organizaciones o sociedades extranjeras.

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Artculo 395.- Reorganizacin de la sucursal de una sociedad constituida en el extranjero La sucursal establecida en el Per de una sociedad constituida en el extranjero puede reorganizarse; as como ser transformada para constituirse en el Per adoptando alguna de las formas societarias reguladas por esta ley, cumpliendo los requisitos legales exigidos para ello y formalizando su inscripcin en el Registro. En tal sentido, la sucursal de u sociedad constituida en el extranjero se na encuentra plenamente facultada para reorganizarse o transformarse, cindose a las disposiciones de nuestra legislacin. Es menester resaltar que, la transformacin prevista en el artculo 395 tiene caractersticas particulares que no permiten asimilarla a ninguna de las otras modalidades de reorganizacin contempladas por la Ley. Es justamente por esta razn que la Ley distingue la transformacin de las dems formas de reorganizacin. Al respecto, la doctrina nacional al referirse a las caractersticas esenciales de la transformacin contemplada en el artculo 395 refiere: (...) Es un verdadero proceso de transformacin (...) La racionalidad de la opcin legislativa contenida en el artculo 395, al extender a estas sucursales la posibilidad de transformarse, se refuerza porque esta operacin es de carcter sui generis, que se asimila fcilmente al concepto de la transformacin, mientras que no es enmarcable dentro de las caractersticas de ninguna otra forma de reorganizacin contemplada en la LGS. (...) No se produce transferencia ni sucesin sobre el patrimonio de la sucursal (...) Admitir que existe una verdadera transformacin, sin transferencia ni sucesin patrimonial sobre los bienes, an cuando la operacin se realice mediante el nacimiento de una persona jurdica que antes no exista no es nada nuevo en doctrina. Autores de la talla de Francesco Messineo lo admiten plenamente. Messineo analiza los procesos de transformacin de sociedades en los que se produca, simultneamente con la transformacin, el nacimiento de una persona jurdica que

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antes no exista (por ejemplo, en la transformacin de una sociedad simple, que en la ley italiana era sociedad sin personalidad jurdica, en sociedad por acciones, que s contaba con ella), o la prdida de la personalidad jurdica original (en el caso inverso), opinando lo siguiente: La sociedad transformada ser la misma, aunque organizada de diversa manera, y an cuando la sociedad adquiera, o (respectivamente) pierda, la personalidad jurdica; por lo tanto no hay sucesin de una sociedad a otra. En consecuencia, no tiene nada de extrao ni particular el hecho de que la Ley califique expresamente como una transformacin la conversin del patrimonio integral de una sucursal establecida en el Per de una sociedad del extranjero, mediante la adopcin de una forma societaria prevista en la ley peruana. (...) El tratamiento especial, en la legislacin peruana, para las sucursales de empresas constituidas en el extranjero (...) Si bien la definicin legal de sucursales del artculo 396 de la Ley no contempla ninguna distincin conceptual entre las sucursales de personas jurdicas constituidas en el Per o en el extranjero, hay marcadas diferencias en el tratamiento legislativo de ambas. Ello debido a la diferencia que existe en la prctica entre sucursales de una sociedad constituida en el Per (sujetas, sucursal y principal, a las mismas leyes y con el mismo domicilio), y las de sociedades constituidas en el extranjero (reguladas por otro ordenamiento legal). De lo antes expuesto, podemos concluir que la sucursal de una sociedad constituida en el extranjero puede ser transformada para constituirse en el Per, adoptando alguna de las formas societarias reguladas por la Ley General de Sociedades, cumpliendo los requisitos legales establecidos para el efecto y, formalizando la inscripcin de la sociedad en la modalidad adoptada en el Registro correspondiente. Obsrvese que, la sucursal parte de la personalidad jurdica de la matriz constituida en el extranjero y contina en la sociedad transformada. Si bien lo normal sera que toda la sociedad (matriz y sucursal) se transformen; empero, la novedad introducida por la Ley General de Sociedades consiste

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precisamente en permitir que contine la personalidad jurdica de la matriz, sin que se transforme toda la matriz, sino slo una parte de ella, la cual contina en el resultado de la transformacin, slo que con la independencia de la matriz constituida en el exterior. En conclusin, la sucursal de una sociedad constituida en el extranjero que se someta al proceso de reorganizacin previsto en el artculo 395 de la Ley, se transformar en una sociedad, adquiriendo formalmente personalidad jurdica (autnoma de su matriz); pero seguir siendo en esencia la misma sucursal que ha cambiado en la forma de organizar jurdicamente su patrimonio, para transformarse en una sociedad constituida bajo nuestro rgimen legal. 3.2. Implicancias jurdicas. Sobre la base de lo anteriormente explicado y la doctrina citada, se pueden advertir las siguientes implicancias jurdicas de la transformacin de la sucursal de una sociedad constituida en el extranjero regulada por el artculo 395 de la Ley General de Sociedades: a) b) La sucursal se transforma conjuntamente con su patrimonio en una sociedad constituida bajo leyes peruanas y; No se produce transferencia ni sucesin patrimonial sobre los bienes de la sucursal objeto de la trasformacin.

En lo que concierne a los Libros Sociales, la constitucin de la sociedad por transformacin de la sucursal llevar a la apertura de Libros (que depender del tipo societario que se adopte); pero no por ello se trata de una persona jurdica sin pasado ni antecedentes, sino ms bien es la continuidad de una sucursal que ha venido operando dentro de determinados lineamientos y que ha adquirido personalidad jurdica al transformarse. En buena cuenta, lo que el legislador ha perseguido mediante esta forma de reorganizacin, es que a la sucursal se le reconozca formalmente una personalidad jurdica autnoma de la matriz, como consecuencia de la transformacin. 3.3. Procedimiento.

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El Sub-captulo VI del Captulo Segundo del Ttulo IV del 9 Reglamento del Registro de Sociedades( ) (en adelante El Reglamento), regula la reorganizacin de la sucursal establecida en el Per de una sociedad constituida en el extranjero. 3.3.1. Ambito. El artculo 140 del Reglamento dispone que para efectos registrales, la sucursal en el Per de una sociedad constituida en el extranjero a que se refiere el artculo 395 de la Ley General de Sociedades, puede reorganizarse por decisin de la sociedad matriz, en distintas formas, entre las cuales menciona la transformacin de la sucursal. 3.3.2. Acuerdo del rgano competente. El artculo 141 del Reglamento seala expresamente que para efectos de inscribir el acuerdo de reorganizacin a que se refiere el artculo 140 (entre las cuales se encuentra la transformacin), se requiere que ella sea acordada por el rgano social competente de la sociedad principal. Disposicin que resulta lgica y razonable por la trascendencia del acuerdo y sus implicancias jurdicas. 3.3.3. Requisitos de la Escritura Pblica de Transformacin. Para solicitar la inscripcin de la transformacin de la sucursal, se requiere presentar la Escritura Pblica de constitucin de la sociedad por la transformacin de la sucursal, otorgada ante Notario o Cnsul peruano, la cual deber contener el texto del Acta emitido por el rgano competente con los siguientes acuerdos: a) La decisin de transformar a la sucursal en el Per, y; b) La adopcin de la forma societaria escogida, con inclusin del pacto social y del Estatuto. Cabe precisar que, no se exigir la insercin del pacto social en el Acta, sino slo en la Escritura Pblica, siempre y
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Reglamento del Registro de Sociedades. Aprobado mediante Resolucin N 200-2002SUNARP/SN, publicado en el Diario Oficial El Peruano de fecha 27 de julio de 2001.

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cuando se haya delegado la facultad correspondiente para la redaccin y aprobacin del mismo. Asimismo, a la Escritura Pblica deber insertarse o anexarse el documento que acredite la vigencia de la sociedad en el extranjero. 3.3.4. Contenido del asiento de inscripcin. El Reglamento estipula que la inscripcin de la constitucin de la sociedad por transformacin de una sucursal establecida en el Per de una sociedad constituida en el extranjero, se efecta en una nueva Partida Registral, en la que se deber indicar la causa de la constitucin, las anotaciones que correspondan a la forma societaria adoptada, as como los dems datos que el Registrador considere pertinentes, siempre que aparezca el ttulo que da mrito a la inscripcin. Si bien como parte del proceso se abre una Partida Electrnica, como si se tratase de la constitucin de una nueva sociedad, esta formalidad no debe ser apreciada en forma aislada, sino dentro del proceso de transformacin, lo cual le confiere una calidad jurdica distinta al acto de constitucin.

IV. INCIDENCIAS TRIBUTARIAS DE LA TRANSFORMACION DE LA SUCURSAL DE UNA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL EXTRANJERO A UNA SOCIEDAD ANNIMA. 4.1. Sucursal domiciliada a sociedad domiciliada. Para nuestro sistema tributario, el criterio de vinculacin de los contribuyentes con nuestro pas es el de domicilio. Para estos efectos, se entiende que, cuando los contribuyentes se encuentran domiciliados en el Per, tributarn sobre la totalidad de sus rentas de fuente mundial, que comprendern, tanto sus rentas de fuente peruana como las de fuente extranjera. Por otro lado, cuando los contribuyentes no se encuentran domiciliados en el Per, tributarn slo por sus rentas de fuente peruana.

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El TUO de la Ley del Impuesto a la Renta se encarga de determinar, que entidades se consideran domiciliadas en el Per y que rentas son las consideradas como de fuente peruana. Sin perjuicio de los criterios expuestos, caso especial es el de las sucursales de empresas extranjeras que, si bien el literal e) del Artculo 7 el referido cuerpo legal las seala como entidades domiciliadas, expresamente indica que, slo se les considerar 10 domiciliadas ...en cuanto a su renta de fuente peruana( ). Cabe resaltar que, si una sucursal se transformara en una sociedad annima en el Per, continuar siendo domiciliada, bajo los alcances del literal d) del mismo artculo 6, empero, su condicin de domicilio alcanzara, ya no slo a sus rentas de fuente peruana, sino tambin, a sus rentas de fuente extranjera, al considerarse a esta entidad, una entidad domiciliada sin ninguna consideracin especial sobre la fuente de sus rentas, como si la exista respecto de las sucursales. En consecuencia: La sucursal de una empresa extranjera es domiciliada en cuanto a sus rentas de fuente peruana y una sociedad annima es domiciliada por la totalidad de sus rentas. 4.2. Continuidad de la personalidad jurdica para efectos tributarios. Como es de conocimiento general, la atribucin de determinadas cualidades, a figuras jurdicas que de por s no las ostenten en el derecho comn, se efecta al amparo de la denominada Autonoma del Derecho Tributario. En otras palabras, si bien para efectos comerciales, la sucursal de una empresa extranjera no se encuentra considerada como una

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Artculo 7.- Se consideran domiciliadas en el pas: (...) e) Las sucursales, agencias u otros establecimientos permanentes en el Per de personas naturales o jurdicas no domiciliadas en el pas, en cuyo caso la condicin de domiciliados alcanza a la sucursal, agencia u otro establecimiento permanente, en cuanto a su renta de fuente peruana .

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persona jurdica, para efectos tributarios es legalmente factible atribuirle dicho carcter. Artculo 14.(...) Para los efectos de esta Ley, se considerarn personas jurdicas a las siguientes: (...) Las sucursales, agencias o cualquier otro establecimiento permanente en el pas de empresas unipersonales, sociedades y entidades de cualquier naturaleza constituidas en el exterior. (...) En ese sentido, la sucursal de una empresa extranjera es considerada una persona jurdica para efectos tributarios. La transformacin de esta ltima, a una sociedad annima, no implicara modificacin alguna en su ya previamente atribuida personalidad jurdica, pues, el mismo artculo 14 el TUO de la Ley el Impuesto a la Renta seala que, as como las sucursales de empresas extranjeras son consideradas personas jurdicas, sucede lo mismo con las sociedades annimas. En consecuencia: Para efectos tributarios no existe ninguna novedad en atribuir personalidad jurdica a la sucursal de una empresa extranjera como a una sociedad annima. En ese orden de ideas, la transformacin de una sucursal a sociedad, no agrega ni quita nada en la condicin de contribuyente de aquella. 4.3. Afectacin de las rentas de una sucursal distinta a las de una sociedad. Siguiendo la lnea expuesta, la sucursal de una empresa del exterior es considerada como una persona jurdica domiciliada para efectos de la afectacin de sus rentas. Hicimos previamente la salvedad, en el sentido que, la propia norma que la considera como entidad domiciliada, expresa que tal condicin solamente alcanza a sus rentas de fuente peruana. Reafirmando lo sealado, el TUO de la Ley del Impuesto a la Renta seala lo siguiente:

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Artculo 6.(...) En caso de contribuyentes no domiciliados en el pas, de sus sucursales, agencias o establecimientos permanentes, el impuesto recae slo sobre las rentas gravadas de fuente peruana. (...) Como podr advertirse, para las sucursales de empresas extranjeras, la afectacin con el Impuesto a la Renta, solamente comprende a las rentas de fuente peruana. En el caso que la referida sucursal se transforme en una sociedad annima, se mantiene inmutable la personalidad jurdica que ya le haba sido conferida para efectos tributarios. La diferencia se apreciar, en cuanto a las rentas que sern objeto de gravamen con el Impuesto a la Renta. Efectivamente, como sucursal de una empresa extranjera, las rentas gravables slo son las de fuente peruana, una vez transformada la sucursal a sociedad annima, se afectar la totalidad de sus rentas, tanto las de fuente peruana como las de fuente extranjera, incrementndose de esta manera, la base imponible del impuesto y por ende, sus compromisos tributarios con el fisco. En ese sentido, para el fisco peruano resulta ms beneficiosa la transformacin a sociedad annima. 4.4. Cambio de tipo de contribuyente ante la SUNAT: De sucursal de empresa extranjera a sociedad. De conformidad con el Procedimiento N 02 regulado por el Texto Unico de Procedimientos Administrativos de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria aprobado mediante D.S. N 061-2000-EF (TUPA SUNAT), para efectos de proceder al cambio de tipo de contribuyente, de sucursal de persona jurdica extranjera a sociedad annima, se deber considerar lo siguiente: Se presentar: Formulario N 2127 Solicitud de modificacin de datos firmado por el representante legal acreditado en el RUC.

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Fotocopia de la constancia de inscripcin en los Registros Pblicos en la que conste el cambio que se solicita. Se exhibir: Original o fotocopia legalizada del documento de identidad del representante legal acreditado en el RUC. Documento de identidad original de la persona autorizada a realizar el trmite. Constancia de inscripcin e los Registros Pblicos en la que n consta el cambio que se solicita. Como ya lo hemos advertido previamente, la sucursal de una empresa extranjera continuara siendo la misma persona 11 jurdica( ) luego de su transformacin a sociedad annima. En este caso, lo que correspondera sera efectuar la modificacin del tipo de contribuyente. Lo expuesto se ve ratificado, no slo con la normatividad del Impuesto a la Renta y el TUPA SUNAT ya comentada, sino tambin, con las mismas tablas anexas que la SUNAT emplea para el trmite de la modificacin del tipo de contribuyente. Tngase presente que, la Tabla ANEXA N 02 publicada por la 12 SUNAT( ), seala detalladamente los tipos de contribuyente que la Administracin Tributaria reconoce. Es as que, con cdigo 29 designa a las sucursales de empresas extranjera y con cdigo 26, a 13 las sociedades annimas( ). Como podr observarse, la transformacin de una sucursal de empresa extranjera a una sociedad annima, deber ser comunicada a la SUNAT cumpliendo los requisitos sealados, mediante la modificacin en el Registro Unico de Contribuyentes del tipo de contribuyente y considerando la codificacin sealada. A mayor abundamiento, debe considerarse que el cambio de tipo de contribuyente, acarrear generalmente como consecuencia, el cambio de denominacin o razn social, el cual podr efectuarse
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Para efectos tributarios. En el Portal Tributario de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria SUNAT. Visitar http:://www.sunat.gob.pe 13 Con cdigo 39 a las sociedades annimas cerradas.

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tambin mediante el mismo formulario y reuniendo los requisitos sealados previamente en el mismo acto, si as se estima conveniente. Como consecuencia de lo expuesto, la persona jurdica mantiene su nmero en el Registro Unico de Contribuyentes que lleva la SUNAT y deber modificar el tipo de contribuyente y la denominacin social, en su caso. Cabe resaltar que, de conformidad con el Art. 8 de la Resolucin de Superintendencia N 079-2001/SUNAT, se deber comunicar a la SUNAT dentro de los cinco das de producidos, el cambio de tipo de contribuyente y el cambio de denominacin 14 social( ). 4.5. Situacin de los Libros Contables. De conformidad con el Art. 65 del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta, las personas jurdicas, estn obligadas a llevar contabilidad completa. En ese sentido, la sucursal de una empresa extranjera se encuentra en la obligacin de llevar contabilidad completa para efectos del cumplimiento de sus obligaciones tributarias. En el mismo orden de ideas expuesto, el cambio de tipo de contribuyente de sucursal de empresa extranjera a sociedad annima, que significa en buena cuenta, la continuidad del mismo frente a la Administracin Tributaria, no entraa la apertura de nuevos libros contables, simplemente, la continuidad de los mismos. 4.6. Situacin de los Comprobantes de Pago. En relacin a la situacin de los comprobantes de pago, deber atenderse a lo dispuesto por la cuarta disposicin transitoria del Reglamento de Comprobantes de pago, que establece que los documentos que tuviesen en existencia las personas jurdicas que modifiquen su denominacin o razn social, que es en buena cuenta, uno de los efectos de cualquier transformacin, (y que ser
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La multa por no comunicar las modificaciones sealadas en el plazo de ley, asciende al 60% de una UIT (S/. 3,100.00) = S/. 1,860.00.

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el dato que evidencie en los comprobantes de pago, el cambio de tipo de contribuyente), estos podrn seguir siendo utilizados hasta que se terminen, siempre que en estos se consigne, mediante cualquier mecanismo, la nueva denominacin o razn social.

V.- DE LOS ASPECTOS LABORALES A TENER EN CONSIDERACIN AL ACORDARSE LA TRANSFORMACIN DE LA SUCURSAL DE UNA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL EXTRANJERO A UNA SOCIEDAD ANNIMA CERRADA. 5.1. Registro de la empresa ante Autoridades Administrativas. Hasta el 1 de Enero de 1999, las empresas deban llevar a cabo 0 los procedimientos administrativos pertinentes para la obtencin del Registro Unificado ante el Ministerio de Industria, Turismo, Integracin y Negociaciones Internacionales, as como, para su inscripcin en el Registro nico de Contribuyentes de la SUNAT, Instituto Peruano de Seguridad Social IPSS- (hoy ESSALUD), Ministerio de Trabajo (Registro Nacional de Centros de Trabajo y autorizacin de funcionamiento como Centro de Trabajo), entre otros. La situacin antes descrita se simplific notablemente para las empresas que iniciaron sus operaciones a partir del 11 de Enero de 1999, en actividades comerciales, de servicios, industriales, agroindustriales, as como las que prestan servicios tursticos, de transporte terrestre y empresas vinculadas a la salud en general; puesto que por el solo mrito de su inscripcin en el Registro nico de Contribuyentes (RUC) que otorga la Superintendencia de Administracin Tributaria (SUNAT), obtienen en forma automtica su registro en el Ministerio de Trabajo y Promocin Social, Ministerio de Salud, Ministerio de Agricultura, Ministerio de Transporte, Vivienda y Construccin y el MITINCI, adems del registro correspondiente en ESSALUD, as como tambin las autorizaciones y permisos o licencias administrativas necesarias para iniciar sus actividades (segn lo dispuesto por el Artculo 1 de la Ley N 26935 y el Artculo 1 del Decreto Supremo N 024-98-ITINCI).

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Debemos puntualizar que la referida simplificacin prevista por la Ley N 26935 no alcanza a una serie de empresas dedicadas, por ejemplo, a las siguientes actividades: produccin de armas, municiones o explosivos; confeccin de prendas de uso militar o policial; elaboracin de productos e insumos qumicos que se encuentren fiscalizados por dispositivos especiales; comercializacin de plaguicidas, productos farmacuticos y biolgicos de uso veterinario; entre otras (por expreso mandato del Artculo 3 de la Ley antes citada). Como podemos apreciar, con la sola inscripcin en el Registro nico de Contribuyentes ante la Superintendencia de Administracin Tributaria, la empresa obtiene automticamente (sin necesidad de efectuar otro trmite) su registro ante los Ministerios antes sealados e incluso el registro correspondiente ante ESSALUD. En ese sentido, el numeral 6.2 del Artculo 6 de la Ley N 26935 seala que la SUNAT se encuentra obligada a proporcionar mensualmente a los Ministerios antes citados y a ESSALUD la informacin suministrada por la empresa al momento de inscribirse en el RUC y sus posteriores actualizaciones. En ese orden de ideas, efectuada la actualizacin de los datos de la empresa ante la SUNAT (por ejemplo: por cambio de contribuyente debido a la transformacin de sucursal de empresa extranjera a sociedad annima cerrada), esta ltima se encuentra obligada legalmente a poner en conocimiento dicha actualizacin al Ministerio de Trabajo y Promocin Social, Ministerio de Salud, Ministerio de Agricultura, Ministerio de Transporte, Vivienda y Construccin, MITINCI y ESSALUD. 5.2. Ministerio de Trabajo. 5.2.1. Planillas de Pago. Los empleadores con trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada y las cooperativas de trabajadores se encuentran obligados a llevar planillas de pago, a su eleccin, en libros, hojas sueltas o microformas.

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En tal sentido, cabe tener presente lo dispuesto por el Artculo 5 de la Ley N 26935 Ley sobre simplificacin de procedimientos para obtener los registros administrativos y las autorizaciones sectoriales para el inicio de actividades de la empresa: Artculo 5.- Solicitud de autorizacin de Libros de Planillas o sustitutorios Con la inscripcin en el RUC, las empresas solicitarn al Ministerio de Trabajo y Promocin Social la primera autorizacin del Libro de Planillas o las hojas sueltas que lo sustituya. A efectos de lograr la referida autorizacin, dichas empresas debern observar la normatividad sectorial sobre la materia. Sobre el particular, cabe sealar que si bien con la obtencin del RUC ante la SUNAT la empresa logra su registro automticamente ante el Ministerio de Trabajo, persiste la obligacin para la empresa de solicitar la correspondiente primera autorizacin de Libro de Planillas ante el Ministerio de Trabajo. Para efectos de la autorizacin del libro de planillas, as como de las hojas sueltas, el empleador presentar una solicitud, adjuntando copia del comprobante de informacin registrada conteniendo el Registro Unico del Contribuyente (RUC) y el libro de planillas de pago u hojas sueltas a ser autorizados, debidamente numerados. Recibida la solicitud, la Autoridad Administrativa de Trabajo procede a sellar la primera hoja del libro de planillas de pago o de las hojas sueltas, indicando en ella lo siguiente: Nombre o razn social del empleador. Nmero de RUC. Direccin del Centro de Trabajo. Tipo de Planilla. Nmero de Registro de Autorizacin.

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Nmero de folios autorizados. Fecha de autorizacin.

Bajo este contexto, debemos precisar que en caso se modifique alguno de los datos (como por ejemplo: el nombre o razn social del empleador como consecuencia de una transformacin) que constan en la autorizacin de las Planillas de Pago se deber seguir el procedimiento administrativo que describimos a continuacin. 5.2.1.1 Cambio de datos consignados en la autorizacin de Planillas de Pago. El Artculo 8 del Decreto Supremo N 001-98-TR seala lo siguiente: Artculo 8.- (...) El cambio de los datos consignados en la autorizacin debe ser comunicado por el empleador a la Autoridad Administrativa de Trabajo, adjuntando la documentacin sustentatoria. Sobre el particular, en el Texto nico de Procedimientos Administrativos (TUPA) de Ministerio de Trabajo y Promocin Social, aprobado por Decreto Supremo N 001-200-TR, se detalla el procedimiento a seguirse para el cambio de datos consignados en la autorizacin de Planillas de Pago:

Procedimiento

Requisitos

Derecho de Pago

Calificacin

Dependencia donde se inicia el trmite Oficia de Trmite Documentario

Autoridad Competente

Cambio de los datos consignados en la autorizacin de planilla de pago (D.S. N 001-98-TR; D:S: 014-2001TR).

Solicitud indicando el dato que se requiere cambiar debidamente sustentado y adjuntando la documentacin pertinente

Gratuito

Automtico

Subdireccin de Registros Generales

Autoridad que resuelve el recurso impugnatorio Direccin de Prevencin y Solucin de Conflictos.

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A efectos de realizar el trmite de cambio de datos de la Planilla de Pago como consecuencia de una variacin de la denominacin social debido a la transformacin de una sucursal de una sociedad extranjera a una sociedad annima abierta se deber adjuntar a la solicitud los siguientes documentos: a) Copia del testimonio de la escritura pblica de constitucin por transformacin de sucursal debidamente inscrita en los Registros Pblicos; b) Copia del Comprobante de Informacin Registrada donde consta el RUC; y, c) El Libro de Planillas de Pago. La solicitud con toda la documentacin antes sealada debe ser ingresada a la Oficina de Trmite Documentario. La Subdireccin de Registros Generales del Ministerio de Trabajo y Promocin Social se pronuncia sobre la solicitud en un plazo aproximado de 3 (tres) das hbiles. 5.3. ESSALUD. Conforme sealamos anteriormente, la empresa por el solo mrito de su inscripcin en el Registro nico de Contribuyentes ante la SUNAT obtiene en forma automtica su registro ante una serie de Ministerios, as como, su registro correspondiente en ESSALUD. En ese sentido, cabe sealar que con la realizacin del cambio de tipo de contribuyente de sucursal de sociedad extranjera a sociedad annima cerrada ante la SUNAT, basta que dicha variacin opere ante ESSALUD (toda vez que la SUNAT opera como ente administrador de los aportes a ESSALUD). Asimismo, cabe tener presente que la SUNAT se encuentra obligada a proporcionar mensualmente a ESSALUD la informacin suministrada por la empresa al momento de inscribirse en el RUC y sus posteriores actualizaciones (numeral 6.2 del Artculo 6 de la Ley N 26935).

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En ese orden de ideas, en el Programa de Declaracin Telemtica (PDT) que la empresa presente a la SUNAT (en la que se declara los aportes a ESSALUD) se consignar la variacin de la denominacin de la empresa como consecuencia de la transformacin. En consecuencia, no hay que hacer realizar ningn trmite directo ante ESSALUD, sino simplemente basta con el que se efecta ante la SUNAT sobre cambio de tipo de contribuyente y denominacin social (ver punto 4.4. del presente Informe). 5.4. Sistema Privado Pensiones. de Administracin de Fondos de

La afiliacin del trabajador a la AFP (Administradora de Fondos de Pensiones) queda perfeccionada con la suscripcin del contrato de afiliacin (segn formato aprobado por la autoridad administrativa) donde constan los principales derechos y obligaciones del trabajador y de la AFP. En ese sentido, cabe sealar que al trabajador se le asigna un cdigo de identificacin denominado Cdigo Unico de Identificacin SPP, el que se mantiene durante la vida del mismo. El referido Cdigo es generado por la SBS a requerimiento de la AFP a la cual se afilia el trabajador. Despus que la Superintendencia de Banca y Seguros (SBS) comunica a la AFP el nmero de Cdigo Unico de Identificacin SPP del trabajador afiliado, la AFP cuenta con un plazo de 4 das para comunicar al empleador la celebracin del contrato de afiliacin a efectos de que este ltimo procede a efectuar las retenciones y pago de los aportes respectivos. Bajo este contexto, cabe sealar que una vez que se haya efectuado el trmite de cambio de contribuyente ante la SUNAT, deber consignarse la nueva denominacin de la empresa en la declaracin de Planilla de Pago de Aportes Previsionales. Para tal efecto, se deber adjuntar a la referida declaracin una comunicacin informando sobre la transformacin y copia del Comprobante de Informacin Registrada donde consta el RUC.

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VI.- CONCLUSIONES. 6.1. Conclusin General. La finalidad de la trasformacin de la sucursal de una sociedad constituida en el extranjero consiste justamente en reconocer a la unidad de produccin (establecimiento permanente) la continuidad de su calidad de sujeto de derecho; slo que ahora mediante una personalidad jurdica autnoma e independiente de la sociedad matriz. Ello implica, que se impute a la sucursal transformada, vale decir a la forma societaria adoptada toda la antigedad, experiencia y trayectoria que corresponda a la sucursal, ya que en realidad bajo la personalidad jurdica de la sucursal (proyectada por la sociedad matriz) o la que se le atribuye autnomamente por la transformacin, se halla la misma unidad empresarial. 6.2. Aspectos Societarios. La Ley General de Sociedades incorpora una novedosa y detallada regulacin sobre reorganizacin de sociedades, considerando bajo este ttulo operaciones de diversa naturaleza que implican reorganizacin societaria, entre las que destacan las reorganizaciones de sucursales de sociedades constituidas en el extranjero. Por la transformacin como modalidad de reorganizacin de sociedades se produce el cambio de una forma societaria a otra forma societaria o personalidad jurdica, sin que ello implique el cambio de su personalidad jurdica, dado que es la continuidad de la misma, an cuando se haya modificado en la forma. El legislador al regular la transformacin como opcin de reorganizacin societaria, ha buscado evitar el costoso proceso de disolucin, liquidacin y constitucin de otra sociedad. Lo cual

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tambin beneficia a una sucursal (artculos 395 y 404 de la Ley General de Sociedades). Esta forma de reorganizacin genera que se produzcan modificaciones estatutarias, entre las que encontramos el cambio de la denominacin o razn social. Cuando se trata de una sucursal, se debe aprobar un Estatuto y modificar su nombre, adoptando una denominacin o razn social, que servir para identificar al patrimonio social de la forma societaria adoptada. La Ley General de Sociedades define a la sucursal como un establecimiento permanente secundario, con una ubicacin diferente al de la sociedad principal, con relativa independencia de gestin y con un representante legal permanente. Nuestra legislacin contempla un tratamiento diferenciado entre las sucursales de sociedades constituidas en el Per y las sucursales de sociedades constituidas en el extranjero, tratando a estas ltimas como sujetos de derecho y asimilndolas al tratamiento de sociedades con personalidad jurdica (en legislacin tributaria, concursal, entre otras). La Ley General de Sociedades posibilita que cualquier sucursal de una sociedad constituida en el extranjero puede ser transformada para constituirse en el Per, adoptando alguna de las formas societarias por ella regulada, cumpliendo los requisitos legales establecidos para el efecto y, formalizando la inscripcin de la sociedad en la modalidad adoptada en el Registro correspondiente. La sucursal parte de la personalidad jurdica de la matriz constituida en el extranjero y contina en la sociedad transformada. La sucursal de una sociedad constituida en el extranjero que se transforma en una sociedad, adquirir personalidad jurdica autnoma (respecto de su matriz); siendo en esencia el mismo establecimiento permanente o unidad de produccin, que cambi la forma de organizar jurdicamente su patrimonio, atribuyndole una titularidad societaria constituida y domiciliada en nuestro pas. Con la transformacin se abren Libros Sociales por razones de ndole formal.

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Como puede apreciarse, el tratamiento de la transformacin de la sucursal de una sociedad constituida en el extranjero como un caso especial asimilable a la transformacin de sociedades, compatibiliza con la legislacin especial en materia tributaria y laboral que, en buena cuenta, slo exigen la regularizacin de ciertas formalidades con el objeto de considerar a la entidad transformada como el mismo titular de obligaciones tributarias o laborales. 6.3. Aspectos Tributarios. Las sucursales de empresas extranjeras son consideradas para efectos tributarios como entidades domiciliadas al igual que las sociedades annimas, con la salvedad de que las primeras slo son domiciliadas en cuanto a sus rentas de fuente peruana. Las sucursales de empresas extranjeras son consideradas para efectos tributarios personas jurdicas, al igual que las sociedades annimas. La transformacin de la primera a la segunda, no altera la personalidad jurdica que ya le haba sido reconocida. La transformacin de una sucursal de empresa extranjera a una sociedad annima constituida y domiciliada en el Per, resulta ms beneficiosa para el fisco peruano, pues se ampla la base imponible del Impuesto a la Renta, ya que no slo tributar por la renta de fuente peruana (caso de la sucursal) sino por la totalidad de las rentas generadas (de fuente peruana y de fuente extranjera). La sucursal de empresa extranjera que se transforme a sociedad annima conservar su mismo nmero en el Registro Unico de Contribuyentes, empero, deber proceder a modificar sus datos, en cuanto al tipo de contribuyente y a su denominacin social, con arreglo a los requerimientos establecidos por las normas pertinentes. Los libros contables empleados por una sucursal que se transforme, podrn seguir siendo los mismos. Es admitida la utilizacin de comprobantes de pago siempre que una vez producida y comunicada la transformacin, se consigne en

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los mismos y de manera visible, la nueva denominacin o razn social. 6.4. Aspectos Laborales. La inscripcin de una empresa en el Registro nico de Contribuyentes ante la SUNAT le confiere automticamente su registro ante los Ministerios de Trabajo y Promocin Social, Ministerio de Salud, Ministerio de Agricultura, Ministerio de Transporte, Vivienda y Construccin y el MITINCI, adems del registro correspondiente en ESSALUD. Efectuado el cambio de tipo de contribuyente de sucursal de sociedad extranjera a sociedad anmina cerrada se deber realizar el cambio de los datos consignados en la autorizacin de planilla de pago ante el Ministerio de Trabajo. La realizacin del cambio de tipo de contribuyente ante la SUNAT opera tambin ante ESSALUD debido a que el primero acta como rgano recaudador de los aportes a ESSALUD. Una vez efectuado el cambio de contribuyente ante la SUNAT, se deber consignar en la declaracin de Planilla de Pago de Aportes Previsionales la nueva denominacin de la empresa adjuntando una comunicacin, por la cual, se informe sobre la transformacin y copia del Comprobante de Informacin Registrada donde consta el RUC.

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