Direito Processual Civil LFG Intensivo I Prof.: Fredie Didier Jr. (www.frediedidier.com.

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Indicao Bibliogrfica: - Curso de Processo Civil, Luis Guilherme Marinoni, RT (vol. II o vol. I indicado somente para os concursos de Juiz Federal e MPF) - Curso Sistematizado de Processo Civil, Cssio Scarpinella, Saraiva (bom para iniciantes) - Lies de Direito Processual Civil, Alexandre Cmara, Lmen Jris ( bsico) - Curso de Direito Processual Civil, Fredie Didier Jr., Juspodivm, 5 volumes atualizao on line pelo e-mail (cadastro no site do professor) - Leituras Complementares de Processo Civil, Juspodivm ( muito importante a leitura so temais mais incomuns, que no so encontrados nos outros livros) - Eupdio Donizetti ( livro de resumo) - Cdigo de Processo Civil Comentado, Nelson Nery, RT -Manual de Direito Processual Civil Daniel Assumpo Ed. Mtodo (novo) -Novo Curso de Processo Civil Marcos Vincius Gonalves Ed. Saraiva

NDICE
PRINCPIOS DO PROCESSO:...................................................................................................................6 Processo e Direitos Fundamentais:..........................................................................................................6 Direitos Fundamentais Processuais Princpios Processuais em espcie:..............................................7 Princpio do Devido Processo Legal:...................................................................................................7 Princpio da Efetividade; Princpio da Adequao; Princpio da Durao Razovel do Processo e Princpio da Lealdade:.......................................................................................................................10 Princpio do Contraditrio:................................................................................................................12 Princpio da Cooperao:...................................................................................................................13 Princpio da Instrumentalidade:.........................................................................................................13 Princpio da Precluso:......................................................................................................................14 JURISDIO:...........................................................................................................................................15 Conceito e Caractersticas da Jurisdio:...............................................................................................15 Equivalentes Jurisdicionais:...................................................................................................................18 Arbitragem:............................................................................................................................................19 Princpios da Jurisdio:........................................................................................................................21 Jurisdio Voluntria:............................................................................................................................23 COMPETNCIA:......................................................................................................................................26 Conceito:................................................................................................................................................26 Princpios que regem a Competncia:....................................................................................................26 Distribuio da Competncia:................................................................................................................26 Fixao ou Determinao da Competncia:..........................................................................................27 Classificao da Competncia:..............................................................................................................28 OBS: Kompetenzkompetenz todo juzo tem competncia para examinar a sua prpria competncia.......................................................................................................................................28 1) Competncia absoluta e relativa:...................................................................................................28 2) Competncia originria e derivada:...............................................................................................30 Critrios de Determinao da Competncia:.........................................................................................30 1) Critrio Objetivo: ..........................................................................................................................30 1

2) Critrio Funcional: ........................................................................................................................31 3) Critrio Territorial: .......................................................................................................................32 Conflito de Competncia:......................................................................................................................33 Litispendncia, Conexo e Continncia:................................................................................................35 Conflito de Competncia.......................................................................................................................40 Competncia da Justia Federal:............................................................................................................41 Competncia dos Juzes Federais (Incisos do art. 109, CPC:)......................................................44 Competncia em razo da pessoa:.....................................................................................................44 Competncia em razo da matria:....................................................................................................46 Competncia funcional:.....................................................................................................................47 Competncia dos Tribunais Regionais Federais (Incisos do art. 108, CPC:)...............................47 Competncia Originria:....................................................................................................................47 Competncia Derivada:......................................................................................................................48 TEORIA DA AO:.................................................................................................................................48 Acepes da palavra Ao:................................................................................................................48 Elementos da Ao:...............................................................................................................................49 1) Parte: .............................................................................................................................................49 2) Pedido:...........................................................................................................................................50 3) Causa de Pedir:..............................................................................................................................50 Classificao das Aes:........................................................................................................................52 Condies da Ao:...............................................................................................................................59 1) Possibilidade Jurdica do Pedido:..................................................................................................62 2) Interesse de Agir:...........................................................................................................................62 3) Legitimidade ad causam:...............................................................................................................63 PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS:.........................................................................................................64 Pressupostos de Existncia:...................................................................................................................65 Pressupostos de Validade:......................................................................................................................65 Pressupostos Subjetivos:...............................................................................................................66 Pressupostos objetivos:.................................................................................................................69 LITISCONSRCIO:.................................................................................................................................70 Conceito e Classificaes:.....................................................................................................................70 Interveno Iussus Iudicis:.....................................................................................................................76 Interveno Litisconsorcial Voluntria:.................................................................................................77 INTERVENO DE TERCEIRO:...........................................................................................................78 Conceitos Fundamentais:.......................................................................................................................78 Fundamentos da Interveno de Terceiro:.............................................................................................78 Classificao das Intervenes de Terceiro:..........................................................................................79 Efeitos da Interveno de Terceiro no processo:...................................................................................79 Controle da Interveno pelo Magistrado:.............................................................................................79 Cabimento das Intervenes de Terceiro:..............................................................................................79 Modalidades de Interveno de Terceiro:..............................................................................................82 - Assistncia:......................................................................................................................................82 - Intervenes Especiais dos Entes Pblicos:....................................................................................86 - Alienao da coisa ou do direito litigioso:......................................................................................87 - Oposio:.........................................................................................................................................88 - Chamamento ao Processo:...............................................................................................................89 - Nomeao autoria:........................................................................................................................90 - Denunciao da Lide:......................................................................................................................92 Conceito:................................................................................................................................................98 Requisitos:.............................................................................................................................................98 Ocorrncias importantes em relao Petio Inicial:....................................................................100 Pedido:.................................................................................................................................................103 Conceito e classificao:.............................................................................................................103 Requisitos do pedido:..................................................................................................................104 Cumulao de pedidos:...............................................................................................................104 2

 Cumulao de pedidos e Litisconsrcio:....................................................................................106 Requisitos para a Cumulao de pedidos:..................................................................................106 RESPOSTA DO RU:.............................................................................................................................107 Teoria da Exceo:...............................................................................................................................107 Classificao das Defesas:...................................................................................................................108 Contestao:.........................................................................................................................................110 Conceito:.....................................................................................................................................110 Regras Bsicas da Contestao:..................................................................................................110 Revelia:.......................................................................................................................................111 Excees Instrumentais:.......................................................................................................................112 a) Exceo de Incompetncia Relativa:...........................................................................................112 b) Exceo de Impedimento ou de Suspeio:................................................................................113 Reconveno:.......................................................................................................................................114 PROVIDNCIAS PRELIMINARES:.....................................................................................................119 Ao declaratria incidental:...............................................................................................................119 JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO:..............................................................122 1) Extino do processo sem resoluo do mrito:..........................................................................122 2) Extino do processo pela prescrio ou decadncia:.................................................................124 3) Extino do processo por auto-composio:...............................................................................124 4) Extino do processo pelo julgamento antecipado da lide:.........................................................124 5) Audincia preliminar:..................................................................................................................125 6) Despacho saneador:.....................................................................................................................125 7) Decises parciais:........................................................................................................................126 TEORIA DA PROVA:............................................................................................................................127 Acepes da palavra Prova:.............................................................................................................127 Prova e Princpio do Contraditrio:.....................................................................................................127 Poder instrutrio do juiz:.....................................................................................................................128 Sistemas de valorao da prova:..........................................................................................................128 Verdade e Processo:.............................................................................................................................130 Objeto da prova:...................................................................................................................................131 Indcios ou presuno judicial.............................................................................................................133 nus da prova:.....................................................................................................................................133 TEORIA DA DECISO:.........................................................................................................................136 Conceito de sentena:..........................................................................................................................136 Sentena Terminativa e Sentena Definitiva:......................................................................................136 Sentena Determinativa:......................................................................................................................137 Elementos da deciso judicial:.............................................................................................................137 - Relatrio:.......................................................................................................................................137 - Fundamentao:.............................................................................................................................137 Ratio decidendi:...............................................................................................................................138 Distinguishing:.................................................................................................................................139 Obter dictum:...................................................................................................................................139 Overruling:.......................................................................................................................................139 - Dispositivo:....................................................................................................................................141 Requisitos da Sentena:.......................................................................................................................142 Deciso x Fato superveniente:.............................................................................................................144 Efeitos da sentena:..............................................................................................................................145 TUTELA ESPECFICA DAS OBRIGAES DE FAZER, DE NO FAZER E DE DAR COISA DISTINTA DE DINHEIRO:...................................................................................................................146 Tutela jurisdicional:.............................................................................................................................146 Classificao da tutela jurisdicional:...................................................................................................146 Demais Caractersticas do art. 461:.....................................................................................................149 Atipicidade dos meios executivos:.......................................................................................................151 COISA JULGADA:.................................................................................................................................153 Conceito:..............................................................................................................................................153 3

Pressupostos da coisa julgada:.............................................................................................................154 Efeitos da coisa julgada:......................................................................................................................154 Regime jurdico da coisa julgada:........................................................................................................155 Coisa julgada e relaes jurdicas continuativas:.................................................................................156 Instrumentos de reviso da coisa julgada:...........................................................................................157 Relativizao da coisa julgada:............................................................................................................158 ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA:...................................................................................159 Introduo:...........................................................................................................................................159 Conceito:..............................................................................................................................................159 Histrico:.............................................................................................................................................160 Distines:...........................................................................................................................................162 Anlise do art. 273, CPC tutela antecipada genrica:.......................................................................162 - Efeitos antecipveis:......................................................................................................................162 - Legitimidade para pedir a tutela antecipada:.................................................................................163 - Momento:......................................................................................................................................163 - Pressupostos da tutela antecipada genrica:..................................................................................163 - Efetivao da tutela antecipada:....................................................................................................165 - Recursos:.......................................................................................................................................165 Antecipao da Tutela contra o Poder Pblico (Fazenda Pblica):.....................................................166 6, do art. 273, CPC:..........................................................................................................................168 TEORIA GERAL DOS RECURSOS:.....................................................................................................169 Conceito de Recurso:...........................................................................................................................169 Panorama dos meios de impugnao da deciso judicial:...................................................................170 Classificao dos recursos:..................................................................................................................171 Atos sujeitos a recurso:........................................................................................................................171 Decises proferidas por juiz singular:..................................................................................................172 Recursos nos Juizados Especiais:........................................................................................................172 Recursos cabveis contra decises em Tribunal:.................................................................................173 Juzo de admissibilidade dos recursos:................................................................................................174 - Competncia para fazer o juzo de admissibilidade:.....................................................................174 - Natureza jurdica do juzo de admissibilidade:..............................................................................174 - Objeto do juzo de admissibilidade:..............................................................................................175 1) Cabimento: .................................................................................................................................176 2) Legitimidade:...............................................................................................................................177 3) Interesse recursal:........................................................................................................................177 4) Inexistncia de fatos impeditivos ou extintivos do direito de recorrer:.......................................177 5) Preparo:........................................................................................................................................178 6) Tempestividade:...........................................................................................................................178 7) Regularidade formal:...................................................................................................................179 Efeitos dos recursos:............................................................................................................................179 RECURSOS EM ESPCIE:....................................................................................................................183 Embargos de Declarao:....................................................................................................................183 - Conceito e hipteses de cabimento:...............................................................................................183 - Natureza jurdica da deciso que julga os embargos de declarao:.............................................184 - Efeitos dos embargos de declarao:.............................................................................................184 - Embargos de declarao protelatrios:..........................................................................................185 Apelao:.............................................................................................................................................185 - Generalidades:...............................................................................................................................185 - Efeito suspensivo da apelao:......................................................................................................185 - Efeito desobstrutivo da apelao:..................................................................................................187 - Correo de defeitos na apelao:.................................................................................................188 - Alegao de fatos novos na apelao:...........................................................................................188 - Smula impeditiva do recurso:......................................................................................................189 Embargos Infringentes:........................................................................................................................189 Agravos:...............................................................................................................................................192 4

- Agravos contra decises interlocutrias de 1 instncia: Retido e de Instrumento.......................192 Peculiaridades do Agravo Retido:..............................................................................................193 Consideraes sobre o Agravo de Instrumento:.........................................................................194 Recurso Especial e Recurso Extraordinrio:........................................................................................195 - Caractersticas comuns a ambos:...................................................................................................196 - Prequestionamento:.......................................................................................................................197 - Recursos extraordinrios retidos:..................................................................................................198 Recurso Especial:.................................................................................................................................199 Recurso Extraordinrio:.......................................................................................................................202

(27/07/09) PRINCPIOS DO PROCESSO: Processo e Constituio Depois da 2 guerra mundial, a CF deixa de ser examinada como texto normativo indireto e passa a ser analisada como fora normativa direta, passar a ser analisada como centro. A teoria de direitos fundamentais um produto desta transformao. Processo e Direitos Fundamentais: Estamos vivenciando atualmente um perodo historio nos estudos do Direito Constitucional que foi denominado de Neoconstitucionalismo. Esse perodo tem basicamente 3 caractersticas: 1) a consolidao da Teoria dos Direitos Fundamentais, um verdadeiro pilar do Direito Constitucional contemporneo; 2) a fora normativa da Constituio, ou seja, a Constituio uma norma que pode ser realizada concretamente e imediatamente, independentemente da vontade do legislador; uma norma com fora e eficcia normativa; 3) a expanso da jurisdio constitucional, j que hoje temos um controle de constitucionalidade consagrado que pode ser aplicado por qualquer juiz. Esse movimento do Neoconstitucionalismo repercutiu em diversos ramos do Direito, inclusive no Processo. Hoje o estudo do Processo tem de ser feito a partir dessas novas premissas metodolgicas; preciso pensar o Processo a partir desse novo paradigma. Foi inevitvel, portanto, que se passasse a denominar este nosso novo perodo histrico pelo qual passou o Direito Processual, de Neoprocessualismo, que exatamente o estudo, a compreenso do Processo a partir dessa nova metodologia, das novas premissas do Neoconstitucionalismo. E este o momento atual do Direito Processual. Hoje h uma viso crtica sobre o Neoconstitucionalismo. Humberto vila e o Neoconstitucionalismo (texto muito interessante) e o outro texto de Dimitri Dimolis sobre o tema. FASES histricas: 1) Praxismo ou Sincretismo confuso entre direito material e processo; 2) Processualismo ou fase Autonomista- o processo se liberta do direito material e passa se estudar o processo como ramo autnomo, fase de afirmao do direito processual como direito autnomo; 3) Fase do Instrumentalismo o processo embora autnomo passa a ser encarado como instrumento do direito material. A maioria dos livros param aqui, mas hoje se fala em uma quarta fase; 4) Se caracteriza pela influncia do direito constitucional no processo, ainda no se tem um nome para esta fase, h um nome que tende a se desenvolver Neoprocessualismo. Livro chave desse pensamento o volume I de Marinone. OBS.: no RS, mais precisamente na UFRS, os processualistas tambm pensam desta forma, seguindo esta metodologia, mas do a esta nova fase um outro nome, eles do a esta fase o nome de Fase do Formalismo-Valorativo (ateno: s o nome que diferente, toda a metodologia a mesma), e do este nome porque pensam que a forma do novo Direito Processual aquela obtida a partir dos valores estabelecidos pela Constituio, tem uma preocupao com a tica e segurana do processo, trata-se de uma concepo terica desenvolvida no Rio Grande do Sul, que se baseia nessa metodologia nova do direito constitucional e que vai alm pregando um reforo dos aspectos ticos do processo, ou seja, Neoprocessualismo com reforo tico do processo. Mas segundo o prof., o melhor nome ainda
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seria Neoprocessualismo. Mas ateno, porque a nomenclatura do RS est ganhando novos adeptos e pode ser perguntada em concursos. O seu criador foi Carlos Alberto Alvaro de Oliveira (ateno: Alvaro sem acento). Textos sobre o assunto: Eduardo Cambi (Neoprocessualismo) e Carlos Alberto Alvaro de Oliveira (Formalismo-Valorativo), que esto no livro Leituras Complementares de Processo Civil. Diante de tudo isso, surge a seguinte questo: Qual ento a relao entre o Processo e os Direitos Fundamentais? So as seguintes: 1) No rol dos direitos fundamentais h diversos direitos fundamentais de contedo processual (direitos fundamentais processuais ex.: contraditrio, ampla defesa, proibio de prova ilcita, etc.); 2) Os direitos fundamentais tm 2 dimenses: a) dimenso subjetiva: os direitos fundamentais so direitos (com d minsculo), ou seja, direitos que cada um de ns temos (direito vida, liberdade, propriedade, ao contraditrio, herana, etc); b) dimenso objetiva: os direitos fundamentais, alm de serem direitos, so normas que orientam toda a legislao infraconstitucional (o legislador no pode criar uma lei que preveja um processo sem contraditrio, porque esta lei feriria o direito ao contraditrio de cada pessoa, mas feriria tambm a norma constitucional do Direito ao contraditrio Direito com D maisculo). Assim, para responder esta questo deve-se dizer qual a relao entre processo e cada uma das dimenses dos Direitos Fundamentais, a subjetiva e a objetiva, ou seja, respectivamente: o processo tem de ser adequado tutela, proteo dos direitos fundamentais (ex.: o HC um instrumento processual para a tutela do direito liberdade); ademais, o processo tem de ser estruturado de acordo, em conformidade com as normas que prevem direitos fundamentais. Qual a relao entre direitos fundamentais e o Processo? O processo tem que ser adequado bem tutelar os direitos fundamentais. J na dimenso objetiva as normas processuais tm de estar em conformidade com as normas de direitos fundamentais. Direitos Fundamentais Processuais Princpios Processuais em espcie: Princpio do Devido Processo Legal: Art. 5, LIV, CF uma clusula constitucional de proteo das pessoas contra a tirania, ou seja, o poder no pode ser exercido ao bel prazer do Administrador. Em 1037 pessoas conseguiram que um imperador germnico editasse um ato de que ningum poderia ser privado dos seus bens sem um processo legal. Em 1215 esse pensamento chegou a Inglaterra, por meio da Magna Carta que era um contrato, onde dizia que ningum seria privado de seu bem sem observncia da Lei da Terra. Em 134... baixou um texto que dizia que ningum seria privado dos seus bens sem o devido processo legal. a traduo brasileira de uma expresso inglesa Due Process of Law. uma traduo equivocada porque sendo law Direito, o devido processo no aquele em conformidade com a lei, mas com o Direito como um todo, ou seja, a palavra lei ai est no sentido amplo. , pois, sinnimo de Devido Processo Constitucional (neste caso se d maior nfase ao fato de que o processo deve estar em conformidade com a Constituio, e no s com a lei). Essa expresso surgiu h 700 anos e at hoje est entre ns. Surgiu na Inglaterra, mas foi amplamente aceita nos EUA e posteriormente difundida pelo mundo. uma expresso muito genrica, o que dificulta um pouco a compreenso de seu real significado. O texto ingls que deu origem expresso um texto genrico de propsito, ao invs de dizer o que ou no
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devido (justo, correto, adequado), os ingleses optaram por deixar que a jurisprudncia dos Tribunais estabelecesse o que era um processo devido para eles, e foi a partir da que surgiram todas as garantias que atualmente conhecemos (contraditrio, ampla defesa, juiz natural, proibir prova ilcita, motivao das decises, duplo grau etc.) e que ainda podem vir, de acordo com as necessidades que forem surgindo. Mas ateno: o texto devido processo legal at hoje o mesmo, mas a norma que se extrai desse texto j no a mesma que se extraa h 700 anos atrs. Ou seja, texto diferente de norma. Ex.: se h um texto dizendo que em certo lugar proibida a entrada de cachorros, no se pode proibir nesse lugar a entrada de um cego com o seu co guia (o co guia no um simples co, so os olhos do cego e dele no pode ser separado - inclusive o co guia um bem impenhorvel), porque a norma no quer impedir a viso daquele ser humano, que se d atravs do seu co guia, mas sim a entrada de um cachorro comum, qualquer. O Devido Processo Legal uma clusula geral, um enunciado normativo aberto cujo contedo definido pelo juiz de acordo com as circunstncias histrico-culturais do momento da deciso (aquilo que naquele momento histrico se entende devido). Assim, o texto permanece o mesmo, o que evolui a compreenso, a interpretao do texto, de acordo com as novas necessidades. Desta forma, nunca se poder esgotar o contedo do Devido Processo Legal, se pode no mximo listar as garantias que esto num determinado momento consolidadas como partes do Devido Processo Legal, mas nunca se poder saber quais garantias ainda podero surgir (ex.: a garantia do juiz natural do sc. XVII, ou seja, surgiu 400 anos depois do surgimento do Due Process of Law), ou seja, fonte de garantia tpicas e atpica. Ex. durao razovel do processo. Ex.: hoje em dia estamos vivendo a era do processo eletrnico, e estamos ainda construindo as peculiaridades deste tipo de processo para que se possa criar um modelo do devido processo eletrnico, coisa que em 1815 no poderia ser sequer imaginado. A palavra Processo, na expresso Devido Processo legal, significa mtodo de exerccio de poder ou meio de criao de normas jurdicas. Todas as normas jurdicas, sem exceo, se produzem aps o processo, elas so produto de um processo; assim, o direito se cria processualmente, as normas jurdicas so criadas processualmente (as leis so fruto de um processo legislativo, as normas administrativas so fruto de um processo administrativo, as sentenas so fruto de um processo jurisdicional, e todos esses processos devem ser devidos, justos a expresso engloba todos os tipos de processo). Nesta matria estudaremos o Devido Processo Legal Jurisdicional (no o legislativo ou administrativo). Existe um outro tipo de norma que no nem jurisdicional, nem legislativa e nem administrativa, so as normas privadas, produzidas pela autonomia privada, ou seja, que decorrem da liberdade particular (ex.: regulamentos de clubes, regimentos de condomnios, contratos, etc.); mas estas normas tambm devem obedecer ao devido processo legal, o processo para sua criao deve obedecer o Devido Processo Legal Privado (aplicado ao mbito privado). Ex.: se um condmino desobedecer uma norma do regimento do condomnio, ele dever ser notificado para apresentar defesa, antes de ser punido pelo sndico (ainda que esta norma no esteja expressa no regimento, qualquer pessoa, mesmo no mbito privado, tem o direito de ser ouvida antes de ser punida). Art. 57, Cdigo Civil: a excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto este um exemplo claro de manifestao do devido processo legal no mbito privado. Esta norma foi ratificada (consagrada como admissvel) pelo STF no RE 201.819, em 2005 este um dos julgamentos mais significativos do STF no mbito do
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processo civil; devemos dar ateno, pois, para este tema dos Direitos Fundamentais no mbito privado! Fala-se em uma eficcia vertical dos direitos Fundamentais na relao entre estado e cidado. Eficcia Horizontal dos Direitos Fundamentais ( a aplicao dos Direitos Fundamentais entre indivduos; se contrape Eficcia Vertical dos Direitos Fundamentais, que a eficcia dos Direitos Fundamentais nas relaes entre o Estado e o cidado). P Os direitos fundamentais se aplicam as relaes privadas, ou seja, tem eficcia horizontal? Sim. O devido processo legal um exemplo de aplicao dos direitos fundamentais entre indivduos. O Devido Processo Legal tem 2 dimenses: I) Dimenso formal ou processual do Devido Processo Legal (Devido Processo Legal Processual): o conjunto de garantias processuais por todos conhecidas ( o que ns achamos que o Devido Processo Legal); II) Dimenso material, substancial ou substantiva do Devido Processo Legal (Substantive Due Process of Law): o Devido Processo Legal um texto do qual se extraiu muitas coisas (inclusive, para os americanos, tudo DPL, eles buscam no DPL o fundamento para tudo). Contudo, para que uma deciso, um ato seja devido no basta que ele preencha os requisitos formais do DPL, para isso preciso que ela, a deciso, em si mesma seja devida, e uma deciso devida uma deciso razovel, equilibrada. Ou seja, preciso que a deciso seja substancialmente devida, para que se possa controlar o abuso do poder (o poder exercido de forma correta no suficiente, preciso que ele seja substancialmente devido, correto, razovel). Assim, o DPL garante tambm que as decises devam ser razoveis, ponderadas e no despropositadas. um instrumento para controlar o abuso do poder. O legislador no pode tudo; o que pode, pode dentro do razovel. OBS.: DPL Substancial x Princpio da Proporcionalidade: o Princpio da Proporcionalidade tem origem germnica; o DPL Substancial tem origem na common law (americana/inglesa), mas ambos so construes da jurisprudncia para reprimir o abuso do poder. Foi a resposta que esses diferentes povos deram para combater o abuso de poder. Na opinio do prof., so a mesma coisa, tm o mesmo objetivo, mas com origens diferentes ( o mesmo vinho, de garrafas diferentes). O STF, quando aplica o Princpio da Proporcionalidade, diz que este Princpio decorre da dimenso substantiva do DPL, h inmeras decises nesse sentido (o STF julgou diversas ADINs afirmando que a lei feriu o Devido Processo Legal substancial, ou seja, uma lei irrazovel, desproporcional). H quem afirme, inclusive, que a proporcionalidade decorre do Estado Democrtico de Direito; isto tambm correto. Mas, segundo o prof., ainda mais fcil associar o Princpio da Proporcionalidade ao DPL Substancial. H porm dois trabalhos doutrinrios crticos ao Devido Processe Legal Substancial no Brasil, pois devido processo s formal e os deveres de proporcionalidade e razoabilidade deve ser tirado de outras normas constitucionais da CF - Humberto vila (O que o devido Processo Legal). O Prof no concorda com esse entendimento de Humberto vila, pois o devido processo foi construdo pela experincia brasileira, se construiu historicamente.

Princpios Atpicos decorrente do devido processo legal no previstos em incisos especficos na CF. Princpio da Efetividade; Princpio da Adequao; Princpio da Durao Razovel do Processo e Princpio da Lealdade: Processo devido processo efetivo, adequado, tempestivo e leal.
a) Princpio da Efetividade: este princpio no est consagrado em texto expresso; ele

um corolrio do Devido Processo Legal ( extrado do DPL). O princpio existe, s no est expresso em um texto. o direito de efetivar os seus direitos. o direito que todos tm de verem seus direitos efetivados. , para muitos (ex.: Marinoni), o mais importante direito fundamental que existe, porque ele garante todos os demais. Importncia de se reconhecer este direito: no desenvolver do Direito, sempre muito se falava dos direitos do ru, dos direitos do devedor (no se falava muito dos direitos do credor, porque o devedor que era o desamparado, o desprotegido uma questo cultural, que provm da influncia religiosa, das religies crists) ex.: a impenhorabilidade do bem de famlia para proteger a dignidade do devedor, e isso mitiga o direito de cobrar do credor, que passa a ter um patrimnio inferior para buscar a execuo. Hoje, porm, a situao diversa justamente em razo do Princpio da Efetividade: a efetividade tambm um direito fundamental e, portanto est em p de igualdade com os demais direitos (como o direito dignidade do executado), portanto, se requer uma ponderao entre eles; no se defende mais o devedor em detrimento do credor, ambos so sujeitos com direitos fundamentais; deve-se dar ao caso uma soluo ponderada de acordo com o caso concreto (por ex.: no caso de s existir o bem de famlia e este ser de alto valor, o juiz pode determinar a penhora do bem, sua venda, o pagamento do credor e a restituio do valor ao devedor para que compre outro imvel coisa que no era aceitvel h 10 anos atrs). Essa alterao da sistemtica se deu pela aceitao do Princpio da Efetividade, que visa a busca pela soluo mais pondervel.
b) Princpio da Adequao: este princpio dita que as regras processuais devem ser

adequadas. Mas, o que uma regra adequada? Para responder a isso, a doutrina apresenta 3 critrios: 1) critrio objetivo de adequao: o processo tem que estar adequado ao direito que por ele ser tutelado; 2) critrio subjetivo de adequao: o processo tem que ser adequado aos sujeitos que deles se valero, aos sujeitos do processo, no se pode dar o mesmo tratamento processual, por ex., a um incapaz e a um capaz (ex.: estabelecimento de prazos diferenciados de acordo com a peculiaridade dos sujeitos envolvidos, como por ex. aos idosos), nada mais que a observncia do principio da igualdade no processo.; 3) critrio teleolgico de adequao: o processo tem que ser adequado em relao aos seus fins (por ex., o processo de execuo tem caractersticas voltadas para este propsito, o processo dos Jesps tem caractersticas prprias adequadas aos seus propsitos, como a celeridade). OBS.: o critrio subjetivo nada mais do que uma exigncia do Princpio da Igualdade, a manifestao do Princpio da Igualdade no processo. Ateno: este Princpio no tem redao expressa, ele tambm um corolrio do DPL. A viso tradicional do Princpio da Adequao diz que ele dirigido ao legislador, ou seja, cabe ao legislador criar regras processuais adequadas (que observem os critrios de adequao) abstratamente, para a generalidade dos casos. Esta viso no est errada, correta, mas a viso tradicional. Ex.: se o autor junta um documento, o ru ter 15 dias para se defender, mas e se o autor junta 15.000 documentos? A lei diz que o ru ter 15 dias para se defender, mas este prazo no adequado nesta situao. Assim, pode o juiz, diante do caso concreto, adequar a regra para adequar o processo quele caso concreto, coisa
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que o legislador no poderia fazer (Adequao jurisdicional pode ser chamado de: Princpio da Adaptabilidade do Processo, Elasticidade do Processo, Princpio da Flexibilidade Procedimental) . Desta forma, hoje se fala tambm em uma adequao jurisdicional (no s legislativa) do processo. Cabe ao juiz, de ofcio, no caso concreto, se se deparar com uma regra inadequada (ainda que abstratamente considerada como adequada, prevista pelo legislador) para aquele caso concreto, afast-la e criar uma regra adequada. Segundo Marinoni, direito fundamental do indivduo a adequao jurisdicional do processo. Essa adequao jurisdicional do processo chamada por alguns autores de Princpio da Adaptabilidade do Processo, ou seja, o processo tem que ser adaptvel s peculiaridades do caso concreto.
c) Princpio da Lealdade ou Princpio da Boa-f Objetiva Processual: ( texto no site do

prof.) Boa-f objetiva uma expresso criada pela doutrina para tratar a boa-f como norma de conduta, como clusula geral, como princpio. Todos tm que se comportar de acordo com a boa-f, quer dizer, com a boa-f objetiva (que diferente da boa-f subjetiva, que se contrape m-f, ou seja, um elemento puramente psicolgico e no uma norma, quer dizer boa ou m inteno). A boa f objetiva impe a todos os sujeitos das relaes jurdicas o dever de respeitar o outro, agindo com lealdade e tica, de modo a proteger a confiana que o outro tem em seus comportamentos e atitudes. Mas como se falar em lealdade e tica no caso de se envolver pessoas inimigas, de interesses contrapostos? Basta lembrarmos da guerra, da tica da guerra, onde no se pode comportar-se de forma desleal, sob pena de cometimento de crime de guerra (ex.: atacar algum que se rendeu). Em qualquer relao jurdica o comportamento leal e tico se impe e essa proteo se estende tambm ao processo. Esse pensamento sobre boa-f objetiva surgiu no Direito Civil: os contratantes devem respeitar a boa-f (art. 242, CC Alemo) com base nessa norma foi que as jurisprudncias construram a idia de que este um dever que se impe a qualquer relao jurdica, mesmo as de direito pblico, inclusive o processo. Consolidou-se, pois, a expanso da boa-f objetiva, que saiu do direito civil contratual, para todas as relaes jurdicas, inclusive as de direito pblico. Mas ainda h muitas doutrinas que tratam da boa-f somente no seu aspecto subjetivo, porque no Brasil a expresso boa-f objetiva processual nova. Mas hoje indispensvel falar-se dela como contedo do devido processo legal. De onde se extrai este princpio? Segundo o prof., esse dever extrado da clusula geral do devido processo legal. Outros autores fundamentam-se em outros princpios da Constituio (ex.: Menezes Cordeiro entende que este dever decorre do Princpio da Igualdade; j para os civilistas brasileiros, em regra, o fundamento constitucional do Princpio da Boa-f Objetiva a dignidade da pessoa humana). H um julgado do STF segundo o qual a boa-f objetiva uma conseqncia, um elemento do devido processo legal; fair trial quer dizer julgamento ou processo leal, justo participao equnime, justa, leal, sempre imbuda pela boa-f e pela tica dos sujeitos processuais; mbito de proteo alargado do princpio o dever de boa-f objetiva no s do autor e do ru, este comportamento se exige de todos os sujeitos do processo (RE 464.962/60). Existe regra expressa no CPC? art. 14, CPC: so deveres das partes e de todos aqueles que de qualquer forma participam do processo: II) proceder com lealdade e boa-f. A redao do caput deste art. de 2001 (foi alterado para incluir todos os sujeitos, porque antes valia s para as partes). Antigamente, lia-se o inciso II como uma exigncia de boa-f subjetiva, mas atualmente a leitura que se faz (do mesmo texto) diversa, extrai-se do texto a consagrao do dever de atuar de acordo com a boa-f objetiva. Mais ainda que no houvesse esse texto expresso, o princpio j existiria como decorrncia do dever constitucional do devido processo legal. O abuso de direito um ilcito no culposo, ou seja, comete-se o ilcito mesmo sem inteno. Dever de cooperao: os sujeitos do processo tem que cooperar para o efetividade do processo que decorre da boa f. Cooperao jurdica, uma parte no pode criar impedimento para outra parte no que se refere cumpra sua obrigao. Ao juiz so impostos 3 deveres: a) o dever de
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esclarecimento, que um dever que tem duplo contedo, de um lado o juiz tem o dever de esclarecer suas manifestaes para as partes, de outro lado o juiz tem o dever de pedir esclarecimento, pois se o juiz no entende alguma manifestao da parte ele tem o dever de pedir que a parte se esclarea. b) dever de preveno o juiz tem o dever de ao encontrar um defeito processual aponta-lo e dizer o modo como ele deve ser corrigido. O juiz no pode indeferir a inicial sem antes da oportunidade de o autor corrigi-la. c) dever de consulta o juiz tem o dever de consultar as partes sobre qualquer ponto de fato ou de direito mesmo se trata de ponto que ele pode conhecer ex officio, ex. o juiz pode de officio considerar uma lei inconstitucional e no aplicar a lei no caso, mas ele no pode decidir a questo sem submeter ao contraditrio. At mesmo as questes que podem ser reconhecidas de offcio devem ser submetida ao contraditrio. d) Princpio da Durao Razovel do Processo: art. 5, LXVIII da CF - processo de durao razovel diferente de um processo rpido, at porque processo rpido processo tirano, processo autoritrio (certamente seria um processo que violaria o contraditrio, porque a produo de provas, os recursos, etc., por lgica causam uma certa demora no processo, e esta demora que garante que a deciso seja a mais correta possvel, em conformidade com o prprio sistema por ns adotado; mas esta demora deve ser razovel). Este princpio quer dizer que o processo tem que demorar apenas o tempo necessrio para que haja a deciso justa, e no mais do que isso. Existem 4 critrios para se aferir a durao razovel do processo: 1) a complexidade da causa; 2) a estrutura do rgo jurisdicional ( preciso avaliar se o rgo tem estrutura para dar vazo aos processos); 3) o comportamento do juiz (avaliao do papel do juiz na demora do processo); 4) o comportamento das partes. Examinados todos os critrios, percebendo-se que a durao realmente razovel, quais so os instrumentos postos ao cidado para fazer valer este direito ao processo razovel? O primeiro instrumento um instrumento de natureza administrativa, a representao administrativa contra o juiz por excesso de prazo (art. 198, CPC), ou seja, o juiz pode perder a competncia para julgar a causa. Se o Tribunal no conceder, pode-se ir ao CNJ. H ainda os instrumentos jurisdicionais, dentre os quais o mais famoso, no mbito do processo penal, o HC e, no mbito processual civil, o MS contra a omisso do juiz (MS contra a no deciso do juiz). (03/08/09) Princpio do Contraditrio: Art. Este princpio tem uma dupla dimenso: - Dimenso Formal: a que garante s partes o direito de participar do processo; o direito de ser ouvido previamente; s o direito de participar, e, participando, j estar garantida a dimenso formal do contraditrio, sem que haja direito de influenciar a deciso; As chamadas liminares no ofendem o contraditrio? As liminares so mitigaes do contraditrio em homenagem a efetividade, mas elas no so inconstitucionais por serem precrias, ou seja, podem ser revista posteriormente j que so provisrias. Relacione contraditrio com princpio da congruncia (o juiz tem que decidir conforme o pedido)? A relao que o juiz fica limitado ao que foi pedido, pois o ru s se defendeu do que foi pedido.

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- Dimenso Substancial: por conta dela que se garante s partes aquilo que se chama de poder de influncia das partes no processo a parte tem o direito de poder interferir no contedo da deciso, ou seja, no basta ter o direito a participar, preciso que esta participao permita uma influencia no contedo da deciso (permita que a parte possa convencer o juiz das suas razes, inclusive produzindo provas). Esse tipo de contraditrio foi por muito tempo chamado de direito ampla defesa (um mnimo de contedo do contraditrio, para que ele no seja apenas uma mera formalidade). sabido que algumas questes no processo so questes que o juiz pode conhecer ex officio, ou seja, sem que tenha sido provocado a respeito (ex.: decadncia, inconstitucionalidade da lei, etc.). Mas, pode o juiz decidir com base em questo conhecida ex officio sem t-la submetido antes manifestao das partes? Se puder fazer isso, uma das partes vai ser pega de surpresa, pois a sentena se sustentar num ponto que no foi submetido ao contraditrio, no podendo esta parte influenciar a deciso. E o contraditrio uma garantia de no surpresa (um aviso de que a parte pode perder, para que ela se defenda). Assim, o juiz no pode manifestar-se em questo que conhea de ofcio sem que se d s partes o contraditrio (ex.: ele intima as partes a se manifestar sobre a inconstitucionalidade da lei), ou seja, ele pode manifestar-se de ofcio sobre a questo no suscitada por ningum, mas deve levar a questo ao contraditrio das partes. Princpio da Cooperao: um produto da juno da Boa-f com o Contraditrio. Segundo este princpio, todos tm que cooperar, agir em cooperao, para a melhor soluo do conflito. O fato das partes serem inimigas no quer dizer que elas no devam cooperar com o processo, justamente o contrrio, elas no podem embaraar o processo, no podem agir com deslealdade, etc. Este princpio tem grande importncia quanto ao seu impacto no juiz: este princpio gera para o magistrado 3 deveres: I) dever de consulta: dever de consultar as partes sobre ponto relevante a respeito do qual no houve contraditrio; II) dever de esclarecimento: o juiz tem o dever de esclarecer os pontos obscuros de suas manifestaes e, alm disso, o juiz tem o dever de pedir esclarecimento s partes, ou seja, se o juiz no entende uma manifestao da parte, ele no pode indeferir tal pedido porque no o entendeu, deve antes pedir esclarecimento; III) dever de proteo ou de preveno: se o juiz se depara com uma falha do processo, ele tem o dever de apontar essa falha e dizer como ela deve ser corrigida. O STJ j disse que o juiz no pode indeferir a Petio Inicial sem antes determinar a sua correo. Princpio da Instrumentalidade: Significa que o processo deve ser um instrumento de realizao do direito material; um instrumento disposio do direito material. No h entre processo e direito material uma relao de subordinao, o processo no subordinado, subalterno ao direito material, a relao que se estabelece entre ambos uma relao complementar, de complementaridade, que se estabelece da seguinte maneira: um serve ao outro o processo serve ao direito material (como instrumento o direito processual realiza o direito material) e o direito material serve ao
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processo (dando sentido ao processo), numa relao de mutualismo, de simbiose, j que um precisa e se vale do outro. Questo: explique a Teoria circular dos planos processual e material: esta Teoria quer dizer que um plano se vale do outro, numa relao de complementaridade, D.M. sem subordinao o processo serve ao direito material ao tempo em que servido por ele (Carnelutti). assim representada graficamente: D.P. Princpio da Precluso: Precluso perda de um poder jurdico processual. Este o nome que no Brasil designa este fenmeno da perda de um poder jurdico no processo (em outros pases tem outros nomes). A precluso atinge as partes e o juiz. A precluso indispensvel para que o processo ande, caminhe pra frente. No existe processo sem precluso. O que pode haver um processo em que a precluso seja relativizada em algum momento e estimulada em outro. A doutrina costuma classificar a precluso de acordo com os fatos que a geraram: Precluso pro iudicato significa como se tivesse sido julgado. Ex Se o relato RE se manifesta sobre a Repercusso Geral, se houve os outros ministros eletronicamente, depois deste prazo o ministro que no se manifestar em 20 dias considera que ele disse que houve repercusso geral. preciso que etapas processuais se sucedam sem retrocesso. - Precluso temporal: a perda de um poder jurdico processual porque se perdeu um prazo no processo; a mais fcil de se compreender, a mais simples; - Precluso consumativa: lembrar da caixa de fsforos que vai sendo usada e, quando se usa, acaba; ou seja, tem-se um poder processual que se acaba pelo uso, porque no um poder que se pode utilizar mais de uma vez no processo (ex.: poder de recorrer, que quando exercitado se consuma e se extingue; poder de contestar); - Precluso lgica: a mais difcil de se compreender diz respeito a um comportamento contraditrio, e comportamento contraditrio ilcito, ou seja, se algum induz o outro, criando nele uma expectativa legtima, no pode agir de modo contrrio a essa expectativa, sob pena de se quebrar a confiana, a lealdade que h entre essas partes. O nome jurdico que se d a isso : proibio do venire contra factum proprium proibio de comportar-se contra suas prprias atitudes, se essas atitudes geraram em outra pessoa a confiana legtima de que a pessoa se manteria coerente. uma atitude proibida pelo Princpio da boa-f. Assim, a precluso lgica a perda de um poder processual em razo de um comportamento anterior que gerou uma expectativa legtima de que esse poder no seria exercido, ou seja, h um poder que contraditrio a uma atitude tomada pela parte no processo anteriormente, e que, portanto, no dever ser exercido (ex.: eu peo ao juiz que homologue minha desistncia e depois recorro haveria ai uma contradio entre um comportamento e outro, que geraria uma incompatibilidade entre eles). A precluso lgica , pois, a aplicao no processo da proibio do venire contra factum proprium (artigo do prof. no seu site e caderno de Direito Civil). H atos ilcitos que geram por conseqncia a precluso. Ex a demora na deciso (art. 198 do CPC); atentado (terrorismo processual) gera a perda do direito de falar nos autos enquanto no remova as conseqncias do atentado Essas 3 espcies de precluso so as trs espcies clssicas, trazidas por qualquer livro que trate do assunto. Mas possvel identificar uma 4 espcie de precluso: a Precluso sano, que ocorre como resultado de um ato ilcito no processo, e assim, aparece como uma sano essa prtica de ato ilcito (as 3 outras so decorrentes de atos lcitos).
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Ex.: o atentado, que um ilcito processual (como por ex., a destruio do bem penhorado), e que, quando praticado pela parte acarreta a perda do direito de falar nos autos enquanto permanecidas as conseqncias do atentado (enquanto o atentado continuar a produzir efeitos). Funciona, pois como uma sano. Assim, nem sempre a precluso conseqncia de um ato lcito. Precluso e questes de ordem pblica: Esse tema exige a resposta a duas perguntas:
I) H precluso para o exame das questes de ordem pblica?

Resposta: enquanto o processo estiver pendente, possvel examinar as questes de ordem pblica a qualquer tempo, no h precluso para esse exame (na pendncia do processo, repita-se). Aplica-se o 3 do art. 267, CPC.
II) H precluso para o reexame das questes de ordem pblica?

Resposta: h 2 correntes: 1) francamente majoritria, inclusive na jurisprudncia; para esta corrente no h precluso, ou seja, possvel examinar e reexaminar a qualquer tempo, indefinidamente; 2) a adotada pelo prof.; para esta corrente, uma vez decidida a questo, ocorre a precluso; ou seja, pode-se decidir a qualquer tempo, mas uma vez decidida, no haveria porque no ocorrer a precluso fundamenta-se no fato de que no h no Cdigo nenhum dispositivo que diga que no haveria precluso. A 1 corrente s majoritria porque algum disse isso e o pensamento foi seguido pelos demais, sem nenhuma lgica para isso. Na corrente minoritria est tambm a figura de Barbosa Moreira (que o maior processualista do Brasil). Para esta corrente, acabado o processo seria necessrio fazer uso da rescisria. Pode se suscitar questo de ordem pblica nos recursos extraordinrios? 1 sbado de janeiro de 2010 ser dada essa resposta. JURISDIO:

Conceito e Caractersticas da Jurisdio: Conceito: A jurisdio um poder atribudo a terceiro imparcial mediante um processo reconhecer/certificar efetivar ou proteger situaes jurdicas concretamente deduzidas. Situaes jurdicas concretamente deduzidas de modo imperativo e criativo. Caractersticas:
a) Jurisdio um poder, uma funo atribuda a algum imparcial. Destaca-se,

portanto, a imperatividade que h no exerccio da jurisdio, no um conselho, mas um poder

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com funo imperial. A funo de julgar uma funo inerente ao poder. A jurisdio , pois, um poder, um ato de imprio.
b) Jurisdio uma funo atribuda a terceiro imparcial. O juiz , pois, um terceiro, um estranho ao problema que ser resolvido. Mas no basta que ele seja um terceiro (aspecto objetivo), preciso que seja um terceiro imparcial, sem interesse na causa (aspecto subjetivo). A imparcialidade uma marca da atividade jurisdicional, assim como a terceiridade (terziat expresso em italiano, que significa a condio de terceiro). Mas so coisas distintas. Por isso se diz que a jurisdio a soluo do problema por heterocomposio: quem compe, soluciona o problema pelas partes um outro (o juiz). Essa caracterstica de um terceiro resolver o problema recebeu o nome de substitutividade a jurisdio uma atuao substitutiva o juiz, terceiro, substitui as partes e decide por elas (substitui a vontade das partes pela vontade dele). Para que Chiovenda a substitutividade a principal marca da jurisdio. Ateno: no confundir imparcialidade com neutralidade! A neutralidade no existe, ningum neutro diante de outrem, despido de experincias, de gostos, valores, preferncias, opes; a neutralidade incompatvel com o ser humano o juiz no neutro, imparcial, ou seja, coloca-se de maneira eqidistante das partes (conduz o processo de maneira imparcial). H quem afirme que esse terceiro, rgo julgador, sempre o Estado, mas isso est errado! A jurisdio monoplio do Estado, mas isso no quer dizer que o Estado exera a jurisdio sempre pelos seus agentes, ele pode autorizar que outras pessoas exeram a jurisdio, pode autorizar que outras pessoas exeram o poder jurisdicional ex.: arbitragem (que uma jurisdio privada, exercitada por agentes privados prtica adotada no Brasil); Tribunal de guas (composto por pessoas do povo, para julgamento de causas relacionadas com as guas uma prtica adotada na Espanha). Assim, embora a regra seja a de que o Estado esse terceiro, nem sempre ser ele, necessariamente. Ademais, esse atributo da jurisdio no exclusividade dela, ou seja, no basta isso para que exista a jurisdio, no h como se definir jurisdio somente a partir disso, at porque existem outros rgos com tais caractersticas e que no possuem jurisdio (Ex.: CADE, autarquia federal que decide as questes relacionadas proteo da concorrncia, que tem juzes, terceiros imparciais, que vo julgar tais questes; mas as suas decises so meramente administrativas). A doutrina usa o termo imparcialidade a condio de terceiro. c) A jurisdio se exerce mediante um processo, se exerce processualmente. No se pode admitir jurisdio instantnea, o processo um mtodo de controle da jurisdio. d) A jurisdio serve para reconhecer, efetivar ou proteger situaes jurdicas. O juiz atua para reconhecer direitos, para efetivar direitos ou para proteger direitos (os direitos que foram afirmados em juzos e que foram concretamente deduzidos - letra e). Expresso: Tutela dos direitos significa proteo dos direitos, proteo jurdica dos direitos. Relao: jurisdio e a tutela dos direitos a jurisdio tutela os direitos mediante um processo, por um terceiro imparcial, que vai reconhecer, efetivar ou proteger direitos. diferente da relao: legislao e tutela dos direitos o legislador no um terceiro imparcial, no tutela direitos concretamente deduzidos, ele atua abstratamente, criando leis, parmetros abstratos, para que os direitos sejam protegidos. Jurisdio uma forma de tutela dos direitos. e) As situaes jurdicas pela jurisdio reconhecidas, efetivadas ou protegidas so

concretamente deduzidas. O rgo jurisdicional sempre atua diante de problemas concretamente deduzidos; a jurisdio atua sob encomenda (deve-se pedir algo, para que o juiz produza uma deciso para aquele problema especfico). At mesmo quando o STF julga uma ADIN ele est examinando um problema concreto. Toda jurisdio atua sempre em problemas concretamente deduzidos. Esse problema sobre o qual atua a jurisdio normalmente
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 uma lide conflito entre dois sujeitos (normalmente o judicirio chamado para resolver uma lide entre dois sujeitos). Mas h processos que se instauram para resolver problemas que no so lides, como por ex., o processo de mudana de nome. Assim, possvel haver jurisdio sem lide. No possvel que haja jurisdio sem um problema concreto, mas possvel que haja jurisdio sem lide (o problema concreto pode no ser uma lide).
f) A jurisdio insuscetvel de controle externo. O poder jurisdio o nico dos

poderes que no pode ser controlado por outro. A lei ou um ato administrativo no pode controlar a jurisdio. Um outro poder no atinge a jurisdio. por isso que as decises do CADE no so jurisdicionais (porque elas so suscetveis de controle pelo Judicirio, e se fosse jurisdicional no poderia).
g) A jurisdio tem aptido para a coisa julgada. o nico ato de poder que pode tornar-

se definitivo, indiscutvel, at mesmo para a prpria jurisdio. A coisa julgada impede que a prpria jurisdio decida de novo (porque a jurisdio se controla, controla os prprios atos, existe esse controle interno alm de controlar os outros poderes, mas no diante da coisa julgada). S a atividade jurisdicional produz coisa julgada (a coisa julgada administrativa nada mais que uma precluso administrativa).
h) A jurisdio uma atividade criativa. O juiz, ao decidir, julgar, decide inovando no ordenamento; ele cria uma norma jurdica nova, que vai regular aquele problema concreto que a ele foi submetido, e essa nova norma que vai regular esse problema. No correto dizer que o legislador cria e o juiz apenas aplica o direito. O legislador cria normas gerais, abstratamente. O juiz tenta ver em que medida aquela norma geral incide no caso concreto, e quando da sua incidncia, gera-se uma norma nova, que diferente da norma geral, pois ser especfica para aquele caso concreto. Em algumas hipteses o juiz pode at mesmo criar uma nova norma especfica para um determinado caso concreto, sem que haja previso normativa expressa antecedente. a atividade criativa da jurisdio, que no pode ser arbitrria, em substituio atividade do legislador, mas sim dever complement-la. As decises do juiz sempre devem pautar-se na legislao (em sentido amplo); quando a legislao muito aberta (ex.: Princpio da boa-f), ele poder agir mais amplamente. A criatividade judicial uma constatao clara do Neoprocessualismo (apesar de sempre ter existido), pois o Neoprocessualismo no ignora o papel criativo do juiz, que inova diante dos casos concretos. A criatividade judicial se revela de duas maneiras:

(10/08/09) A criatividade judicial revela-se de duas maneiras: 1) O juiz, ao julgar, cria a norma jurdica do caso concreto, que uma norma individualizada ( a norma que regula a situao concreta que foi submetida ao Judicirio); assim, ao sentenciar (dizendo que Joo deve a Jos) o juiz trar ao ordenamento jurdico uma nova norma jurdica individual, que s vale para essa relao especfica. Essa no uma questo polmica no, uma coisa indiscutvel, ao menos essa criatividade o juiz tem indiscutivelmente (de criar a norma individualizada); o problema est na segunda manifestao.

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2) Para o juiz criar a soluo do caso concreto (ex.: dizer que Joo deve a Jos), ele tem que examinar o ordenamento jurdico como um todo para identificar dentro do ordenamento qual a norma jurdica geral que fundamenta a norma individual no caso concreto; toda soluo concreta tem que se basear numa norma geral, sempre. Essa norma geral do caso concreto criada pelo juiz pela interpretao; a norma geral que fundamenta a norma individual uma norma que o juiz cria a partir da interpretao que ele faz do ordenamento. A norma geral do caso concreto a norma criada pelo juiz a partir da interpretao do ordenamento jurdico e fundamentar o caso concreto. Ela criada justamente para fundamentar a sua deciso. Por isso essa segunda maneira de mais difcil compreenso, j que podemos pensar que quem cria a norma geral o legislador, ocorre que o legislador no consegue prever todas as nuances de cada caso possvel de ser criado. Assim, o juiz que deve interpretar o ordenamento para identificar a norma geral que fundamentar o caso concreto, e esta nem sempre est expressa no ordenamento, requerendo uma interpretao (ex.: h uma norma no CC que diz que todos os contratantes devem se comportar de acordo com a boa-f esse um exemplo de norma extremamente aberta, ampla uma norma geral e foi essa norma utilizada para embasar a deciso de que o Zeca Pagodinho deveria indenizar a Nova Schin). A norma geral do caso concreto se encontra sempre na fundamentao da deciso (gera o precedente judicial). J a norma individual do caso concreto se encontra sempre no dispositivo. A legislao s um ponto de partida, um guia para o juiz que criar diversas outras normas, no s declarar o que est na lei. A lei no d a resposta para todos os casos, necessariamente. E a lei no sempre clara. Por isso o juiz e os tribunais criam normas jurdicas sim. Jurisprudncia a aplicao por diversos tribunais de uma mesma norma geral que embasar diversas sentenas, e essas sentenas tero, cada qual, normas individuais diversas (ex.: a lei de crimes hediondos inconstitucional uma norma geral, uma jurisprudncia). Ao decidir, um tribunal, ou mesmo um juiz criar um precedente judicial, uma norma geral criada em determinado caso, como fundamento de suas decises. Smulas so normas gerais de caso concreto que vm sendo aplicadas reiteradamente (no se sumula normas individuais, mas sim as normas gerais que so as mesmas para diversos casos concretos). ( Aula de novembro sobre Precedente Judicial) Resumindo: Conceito de Jurisdio: A jurisdio um poder atribudo a um terceiro imparcial para, mediante um processo, reconhecer, efetivar ou proteger situaes jurdicas concretamente deduzidas, em deciso insuscetvel de controle externo, com aptido para a coisa julgada, e criativa. Equivalentes Jurisdicionais: So tcnicas de soluo de conflito que no so jurisdicionais, ou seja, so tcnicas no jurisdicionais de soluo de conflitos. Os equivalentes jurisdicionais fazem as vezes de jurisdio, mas no so jurisdio. So 4 os equivalentes jurisdicionais:
1) Autotutela: a soluo egosta do conflito, porque a soluo do conflito imposta por um dos conflitantes ao outro. Em princpio, a autotutela vedada, sendo considerada inclusive atividade criminosa (fazer justia com as prprias mos), mas ainda sobrevive hipteses excepcionais de autotutela permitida, como ocorre por ex.: a legtima defesa, a greve, o desforo incontinenti (reao do possuidor diante de uma violncia sua posse), a execuo de suas 18

prprias decises pela Administrao Pblica (autoexecutoriedade, que ex. de autotutela), a guerra. A autotutela, sempre que permitida, possibilitar um controle jurisdicional do seu excesso.
2) Autocomposio: a soluo negocial do conflito pelos conflitantes. Ao contrrio da

autotutela ela incentivada, pois entendida como a forma mais eficaz de soluo de conflitos. O direito brasileiro incentiva a autocomposio, por ex., com a soluo nos cartrios dos casos de separao e divrcio; nos casos de acordo extrajudiciais que podero ser levados ao juiz para homologao, sendo transformados a partir da em ttulos executivos judiciais. Art. 475-N, V do CPC Ateno: guardar bem esta expresso (sigla inglesa) ADR alternative disput resolution, ou seja, soluo alternativa de conflito (vale para qualquer uma tcnica de resoluo alternativa de conflito, mas a autocomposio a mais estimulada). A autocomposio pode ser feita dentro do processo, ou pode ser extrajudicial. E se dar ou por transao (com ambas as partes fazendo concesses recprocas), ou quando uma parte se abdica em nome da outra voluntariamente a abdicao. Quando quem abdica o autor, fala-se em renncia; quando quem abdica o ru, fala-se em reconhecimento da procedncia do pedido.
3) Mediao: consiste na interveno de um terceiro no conflito, terceiro esse que tem a funo de estimular, incentivar o acordo, encaminhar os conflitantes ao acordo. Na mediao o terceiro no decide nada, no soluciona nada, quem o faz so os litigantes. Em conflitos de famlia ou nos societrios, bem como nos conflitos internacionais, muito comum haver mediao. O mediador no precisa ser um advogado, mas deve ser um profissional treinado para isso. Existem tcnicas srias de mediao, desenvolvidas especificamente para isso. Ex.: o mediador no deve sugerir a soluo, no deve partir dele a soluo; deve ocorrer em ambientes claros; a mesa deve ser redonda, sem lados, etc. 4) Soluo de conflitos por tribunais administrativos: atualmente a Administrao Pblica

tem vrios tribunais, vrias instncias que no mbito administrativo julgam conflitos por heterocomposio (so terceiros que julgam conflitos); no se trata de jurisdio porque no tem definitividade e podem ser controladas pelo PJ (ex.: tribunal martimo, decises do CADE, dos tribunais de contas, tribunal de contribuintes, etc.). Arbitragem: Na arbitragem, um terceiro, escolhido pelas partes, chamado para resolver o conflito. Ele no s estimula a resoluo do conflito (como ocorre na mediao), mas chamado a resolv-lo. Por isso uma soluo por heterocomposio e no por autocomposio. A fonte da arbitragem (de onde ela nasce) um negcio jurdico que se chama Conveno de Arbitragem. Assim, a sua fonte a autonomia privada, porque as pessoas escolhem, optam pela arbitragem, fazendo este negcio jurdico; ou seja, ela tem fundo negocial. S pessoas capazes podem optar pela arbitragem, e elas s podem faz-lo se o caso envolver direitos disponveis. O rbitro no precisa ser advogado, e pode, inclusive, ser uma junta arbitral (com mais de um rbitro). Hoje fala-se muito em arbitragem em contratos administrativos de cunho negocial (ex.: nas leis que cuidam das concesses, PPPs, etc.), nos litgios trabalhistas (entre sindicatos que decidem escolher um rbitro). No Brasil a arbitragem jurisdio, pois tem tudo que a jurisdio tem. A deciso arbitral no Brasil ttulo executivo judicial, ela no depende de
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homologao judicial. O judicirio diante de uma deciso arbitral s pode invalid-la se tiver um defeito. Lei 9.307/96 Lei que cuida da arbitragem no Brasil. Pergunta: o que o juiz estatal pode fazer diante da deciso de um rbitro? O Judicirio pode fazer duas coisas: executar a deciso arbitral, porque se trata de um ttulo executivo judicial, que o rbitro no tem poder para executar suas decises, s o PJ tem poder para execuo; ou o Judicirio pode ambular, invalidar, anular a sentena arbitral, se ela tiver um vcio formal. Mas ele no poder revis-la, alter-la, controlar o que foi decidido pelo rbitro (ele s pode anular em caso de defeito e ai ser caso de ao anulatria da sentena arbitral, devendo o rbitro decidir novamente). Antes da Lei 9.307/96 a parte podia questionar ou levar em juzo para ser homologada a deciso arbitral, hoje no pode mais, s pode propor a ao anulatria da sentena arbitral por vcios formais, que tem prazo de 90 dias, contados da intimao da sentena arbitral, para ser ajuizada. S se pode questionar no Judicirio a validade da deciso e no seu mrito (o PJ s pode controlar a forma e s dentro de 90 dias, depois desse prazo ela ser uma deciso definitiva expugnvel). A deciso do rbitro se torna estvel aps esse prazo. A arbitragem no compulsria, ningum a impe a ningum. a parte exercendo sua liberdade, se perder perdeu. No h direito a recurso em regra, o nico recurso previsto o Embargos de Declarao. Se a parte quiser se valer de um recurso, que recuse a arbitragem ento. Caso contrrio, no haver como o PJ controlar o mrito da deciso arbitral. E no tem nada de inconstitucional nisso (s seria inconstitucional se a arbitragem fosse imposta, mas ela voluntria, quem a escolhe est abrindo mo de ir ao Judicirio). A arbitragem tem um processo com a garantia do contraditrio, bem como todas as demais garantias do devido processo legal. Os litigantes escolhem seus prazos. A deciso arbitral se torna definitiva, insuscetvel de controle depois de 90 dias. Assim, segundo o prof., trata-se de Jurisdio sim, e por isso ele no a colocou no rol dos equivalentes jurisdicionais. Para ele o rbitro um juiz de fato e de direito. O Estado brasileiro reconhece ao rbitro o poder de decidir de forma definitiva. Mas h quem diga que arbitragem no jurisdio (corrente minoritria), sob dois argumentos: o de que para ser jurisdio tem que ser do Estado e o de que o rbitro no tem poder executivo, no pode executar suas decises e assim sua deciso no seria jurisdicional (Marinoni). Mas esses no so bons argumentos: o Estado aceita a arbitragem e d ao rbitro poderes decisrios, e o fato de um rbitro no ter competncia para executar no quer dizer que ele no seja um juiz (a ex. do juiz penal que s condena e no executa uma questo de competncia e no de falta de jurisdio). Assim, prevalece na doutrina majoritria que a arbitragem jurisdicional. Ademais, o STF j decidiu que essa regra de que a deciso arbitral insuscetvel de controle pelo Judicirio constitucional sim. Dessa forma, sim possvel falarse em coisa julgada arbitral. A nica ao rescisria da sentena arbitral essa ao anulatria dentro do prazo de 90 dias da intimao da sentena. Espcies de conveno de arbitragem: a) Clusula compromissria: se refere a conflitos futuros, as partes contratam entre si (ex.: contrato social) para estabelecer que se porventura sobrevier algum conflito, esse conflito dever ser resolvido por um rbitro. b) Compromisso arbitral: uma conveno de arbitragem que se refere a um conflito que j existe, um conflito concreto, que j se instaurou, e as partes resolvem que este conflito concreto j existente ser resolvido por um rbitro. Se uma parte demandar em juzo, apesar da existncia da clusula compromissria (ou seja, a parte a ignorou), se a outra parte no alegar sua existncia, ocorrer a revogao da clusula de forma tcita, e o conflito poder ser resolvido em juzo. A existncia de clusula
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compromissria pode ser conhecida de ofcio pelo juiz. A existncia de compromisso arbitral depende de provocao (art. 301, 4 do CPC). Princpios da Jurisdio:
1) Princpio da Investidura: s pode exercer jurisdio quem tiver sido investido

devidamente da funo jurisdicional. O juiz estatal investido por nomeao, concurso, e sua jurisdio plena (vale para todos os processos); j o rbitro investido pela conveno arbitral, e sua jurisdio especfica para aquele caso concreto.
2) Princpio da Inevitabilidade: a deciso jurisdicional inevitvel, inescapvel; ningum pode evitar os efeitos da deciso jurisdicional sobre si. 3) Princpio da Indelegabilidade: o juiz, rgo jurisdicional, no pode delegar o exerccio

das suas funes a ningum. O poder decisrio no pode ser delegado (e a arbitragem no exceo a isso porque o rbitro designado no pode delegar a ningum seu poder decisrio). A CR permite, em seu art. 102, I, m, que o STF delegue a prtica de atos executivos a juzes porque esses atos no so decisrios a indelegabilidade vale para o poder decisrio (e no para atos executivos). Ateno: a permisso expressa s para o STF, mas convencionou-se que todos os tribunais podem faz-lo, porque s o que no se pode delegar o poder decisrio. O poder instrutrio tambm pode ser delegado. No caso de carta precatria no se est delegando, trata-se, na verdade, de um pedido de ajuda para aquele que tem jurisdio onde o juiz que pede no a tem. art. 93, XIV, CR: os servidores podem receber delegao de juiz para praticar atos sem contedo decisrio; art. 162, 4, CPC (art. equivalente no CPC).
4) Princpio da Territorialidade: a jurisdio se exerce sempre sobre um determinado territrio. Esse territrio chama-se foro. Na justia estadual, os foros se chamam comarcas. As comarcas ou se referem a uma cidade, ou a um grupo de cidades. A comarca pode ser subdividida e a subdiviso da comarca chama-se distrito. O distrito pode ser uma cidade (no caso da comarca ser um grupo de cidades) ou um bairro (no caso de uma comarca muito grande). No Distrito Federal a comarca se chama Circunscrio. Na justia federal, o foro se chama Seo Judiciria. Cada Seo Judiciria corresponde a um Estado. A Seo Judiciria pode ser subdividida em sub-sees. A Seo Judiciria sempre tem nome de Estado. A subseo sempre tem nome de cidade. Atos de comunicao processual (citao e intimao) podem ser praticados em comarcas contguas ou da mesma regio metropolitana os atos de comunicao pode se realiza na outra comarca sem carta precatria. (art. 230 do CPC) -O lugar onde a deciso ser proferida diferente de onde a deciso produzir efeitos.

Casos de Extraterritorialidade: - Existem comarcas que fazem fronteira uma com a outra, essas comarcas se chamam contguas; e existem comarcas que pertencem a uma mesma regio metropolitana, mas no necessariamente so fronteirias. Quando a comarca for contgua ou da mesma regio metropolitana, o oficial de justia de uma pode atravessar a fronteira e ir at a outra cidade e fazer comunicaes judiciais (ex.: citao) um caso de extraterritorialidade. art. 230, CPC: o oficial de justia poder efetuar citaes e intimaes em qualquer delas. No importa se as cidades pertencem a Estados diferentes.
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- Se h um imvel que fica entre duas comarcas diferentes, pertencendo, pois, a ambas, se um juiz de uma das comarcas julgar uma causa relativa a esse imvel, a jurisdio dele se exercer sobre todo o imvel, mesmo sobre a parte do imvel que est na comarca alheia. Determina-se o foro pela preveno. mais um caso de extraterritorialidade. art. 107, CPC. Obs.: uma coisa saber onde a deciso deve ser proferida (em que territrio), para se saber onde se deve propor a ao; outra coisa muito diferente saber onde a deciso ir produzir efeitos (Ex.: um casal se divorcia em Salvador/BA; eles estaro divorciados em qualquer lugar do pas, porque a deciso ir produzir efeitos em qualquer lugar do pas). Mas uma sentena proferida em Salvador/BA pode produzir efeitos tambm em um outro pas, se nele for homologada. Mas, e uma sentena de um outro pas, pode produzir efeitos aqui no Brasil? Sim, se homologada pelo STJ, quando ento ir produzir efeitos em todo territrio nacional. Ocorre que isso no foi levado em considerao pelo legislador, na Lei de Ao Civil Pblica (Lei 7347/85), art. 16, que diz: a sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas (...). Ou seja, segundo esse dispositivo, a sentena civil proferida em Salvador/BA s produzir efeitos nos limites da competncia do rgo prolator da deciso, ou seja, no territrio do juiz que proferiu a deciso. um absurdo. uma norma absolutamente irrazovel, um despropsito, no tem sentido, inconstitucional, e torna invivel a ao coletiva (porque se algum quiser produzir efeitos em todo o territrio, teria que entrar com uma ao em cada territrio). Mas ateno para o concurso que se for fazer, se for para o MP deve-se falar tudo isso, caso seja para a Advocacia Pblica no (deve-se, ao contrrio, utilizar esse art. em defesa da ao coletiva inclusive o STJ tem vrias decises nesse sentido, apesar de ferir o princpio da razoabilidade).
5) Princpio da Inafastabilidade: art. 5, XXXV, CR: A lei no excluir da

apreciao do PJ leso ou ameaa a direito o princpio que garante o acesso ao Judicirio, aos tribunais. A CR garantiu a tutela preventiva (em caso de ameaa a direito). E o constituinte de 88 foi muito claro, no h nada do ponto de vista jurdico que possa ser afastado do PJ, qualquer questo jurdica pode ser levada ao Judicirio. Atos administrativos discricionrios tambm podem ser levados ao PJ (controle da discricionariedade administrativa pela razoabilidade, proporcionalidade, etc.). H uma srie de leis infraconstitucionais que condicionam a ida ao Judicirio ao esgotamento administrativo da controvrsia (ex.: Lei do HD; do MS; acidente de trabalho; Smula Vinculante, Comisses de Conciliao Prvia no mbito trabalhista, etc.) essas leis devem ser interpretadas de acordo com a CR, ou seja, s se pode exigir esse condicionamento, esse exaurimento, se no houver urgncia (se a pessoa puder esperar), no havendo urgncia essa condio razovel, mas se houver urgncia, exigir esse condicionamento se torna inconstitucional, porque se estaria negando justia. Por isso preciso resolver o problema caso a caso, de acordo com o caso concreto. ADI 2160 (liminar a comisso de conciliao prvia opo do Reclamante interpretao conforme) Exceo: As questes desportivas, por sua vez, s podem ser levadas ao Judicirio aps o exaurimento das instncias desportivas (art. 217, 1, CR uma exigncia constitucional) os tribunais desportivos so tribunais administrativos, ou seja, so equivalentes jurisdicionais.
6) Princpio do Juiz Natural: extrado do Devido Processo Legal e de dois incisos do

art. 5, CR incisos XXXVII (no haver juzo ou tribunal de exceo) e LIII (ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente). Juiz Competente e um juiz que seja imparcial. Tribunal de exceo ou juzo de exceo um rgo jurisdicional criado extraordinariamente para julgar determinado conflito ou causa; o chamado juzo ou tribunal ad hoc, ou seja, para isso; tambm chamado de ex post facto (ex.: Tribunal de
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Nuremberg, criado para julgar os nazistas aps a 2 Guerra). a violao mais escandalosa ao Princpio do Juiz Natural, que a garantia de qualquer um ser julgado por um juzo j posto. Serve para garantir a imparcialidade do juiz, ou seja, a imparcialidade do juiz decorre da vedao ao tribunal de exceo. Mas no basta que o juiz seja imparcial, preciso que ele seja competente para julgar a causa. A competncia tem que estar de acordo com as regras legais. A competncia atribuda ao juiz pela lei, pelo legislador. E as regras de competncia so regras gerais, previamente estabelecidas e abstratamente. A competncia o aspecto formal do juiz natural, enquanto o aspecto material a imparcialidade. Reclamao 417/STF, julgada em 11/03/93 (sobre o Estado de Roraima, que quando foi criado no tinha juiz natural para julgar uma ao contra seus desembargadores).

(17/08/09) Jurisdio Voluntria: Alguns atos jurdicos, para produzirem efeitos, exigem uma fiscalizao e integrao do rgo jurisdicional; exigem que se verifique se o caso de eles produzirem aqueles efeitos jurdicos por eles desejados (tais atos devem passar pelo crivo do rgo jurisdicional que os verifica, fiscaliza e integra). Essa atividade jurisdicional chamada de Jurisdio Voluntria. Caractersticas gerais (sobre as quais no paira qualquer tipo de controvrsia):
a) a Jurisdio Voluntria tem, em regra, natureza constitutiva: por ela criam-se, extinguem-se, ou modificam-se situaes jurdicas; b) a Jurisdio Voluntria , em regra, necessria: alguns atos jurdicos s podem produzir efeitos se o interessado se valer do Poder Judicirio; a Jurisdio Voluntria um processo necessrio, sem o qual no se pode obter nenhum proveito. Essa a regra (ex.: interdio, alterao de nome, etc., so atos que s podem ocorrer indo ao Judicirio). Mas h casos excepcionais em que a Jurisdio Volunria permitida e no exigida (ela opcional, uma alternativa possvel), como o caso da separao, do divrcio e do arrolamento de bens (inventrio) consensuais, no caso de no haver incapazes (pode ser feito em Cartrio, no necessrio ir ao Judicirio, que uma via opcional); ou ainda, o caso de acordo extrajudicial levado homologao judicial, que tambm opcional (no necessrio, o acordo vale independentemente de homologao pelo juiz); c) o juiz da Jurisdio Voluntria tem as mesmas garantias que detm qualquer outro juiz: ele um juiz como qualquer outro, ao contrrio do que entendia a doutrina mais tradicional, segundo a qual o juiz da Jurisdio Voluntria teria as mesmas garantias de um tabelio e no de um magistrado; d) na Jurisdio Voluntria h contraditrio: os interessados na causa (aqueles que de qualquer maneira podem sofrer alguma conseqncia com a deciso) tm o direito de participar da Jurisdio Voluntria (art. 1.105, CPC); e existe prazo para manifestao dos interessados, que de 10 dias (art. 1.106); e) a Jurisdio Voluntria um procedimento que se encerra por sentena, que apelvel;

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f) existem vrios procedimentos de Jurisdio Voluntria que podem ser instaurados e iniciados ex officio (ex.: arts. 1.129, 1.142, 1.160, etc.), ou seja uma carga maior de inquisitoriedade, um reforo maior dos poderes do juiz. g) art. 1.109, CPC: o juiz decidir o pedido no prazo de 10 dias; no , porm, obrigado a observar critrio de legalidade estrita, podendo adotar em cada caso a soluo que reputar mais conveniente ou oportuna um art. de redao velha, nasceu com o Cdigo, em 73; seu objetivo era dar ao juiz na Jurisdio Voluntria uma margem de discricionariedade maior, tanto na conduo quanto na deciso do processo (para que o magistrado no tivesse que se ater s literalidades da lei) visava dar maior elasticidade, liberdade ao magistrado; um dispositivo que permitia um juzo de equidade por parte do juiz. Isso porque no mesmo cdigo de 73 existia o art. 126, que dizia que o juiz no poderia se eximir de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei (...); ele devia decidir com base na lei (sobretudo legalidade estrita), ou na analogia ou costumes; o que importava era a lei mentalidade legalista ao extremo, que no aceitava a equidade. Era o perfil do cdigo poca. O art. 1.109 era, pois, um art. revolucionrio para aquela poca. Atualmente o perfil do nosso cdigo bem diverso do daquela poca; o juiz no julga mais com base na legalidade estrita; aquilo que o legislador havia previsto como caso excepcional (art. 1.109) para aquela poca o que ocorre em todos os casos atualmente (a regra atual justamente a verificao do caso concreto, da proporcionalidade, da ponderao, do juzo de equidade, da maior discricionariedade, etc.). Assim, o art. 1.109 sim um marco para a Jurisdio Voluntria, mas tambm para a jurisdio como um todo, j que nem mesmo na Jurisdio que no voluntria o juiz no deve mais decidir com base na legalidade estrita. O disposto no art. 1.109 de ento, que s valia para a Jurisdio Voluntaria poca, vale hoje para qualquer atividade jurisdicional, embora no haja previso legal para isso; Ex Guarda compartilhada de Filhos. h) art. 1.105, CPC: sero citados sob pena de nulidade, todos os interessados, bem como o MP a leitura deste art. d a entender que em qualquer procedimento de Jurisdio Voluntria o MP ter que intervir, e no bem assim; o MP s ir intervir quando a causa envolver direitos indisponveis, for do tipo que o MP tenha que se manifestar (e no em toda Jurisdio Voluntria) ex.: em separao consensual, sem incapazes, o MP no ter que intervir (apesar do cdigo dizer que em aes de Estado o MP se manifesta mas isso era em 73, quando o vnculo matrimonial era um vnculo de Estado, e ainda no existia o divrcio).

Natureza Jurdica da Jurisdio Voluntria: Aqui h controvrsias; existem, na doutrina brasileira, basicamente duas correntes:
1) Uma corrente que defende que a Jurisdio Voluntria no atividade jurisdicional; ela

seria uma atividade administrativa o Estado-juiz, na Jurisdio Voluntria, atuaria como administrador de interesses privados. Esta a concepo majoritria e a mais tradicional ( inclusive muito antiga), mais difundida. Tem como fundamentos e peculiaridades os seguintes argumentos: a) a Jurisdio Voluntria no jurisdio porque no h lide (no havendo lide, no h jurisdio); b) porque no h jurisdio no h ao (no se pode falar em ao de Jurisdio Voluntria, deve-se falar em requerimento de Jurisdio Voluntria); c) se no h jurisdio e nem ao, no h processo (o que h um procedimento); rima para recordar: na Jurisdio Voluntria no h ao, s h requerimento; no h processo, s h procedimento; d) no h partes, h interessados; e) no h coisa julgada.
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2) Uma corrente que defende que a Jurisdio Voluntria tem natureza jurisdicional

argumentos: a) h lide (ex.: na interdio, na retificao de registro, etc. claro que h lide; h interesses contrapostos, h a obrigao de se citar os interessados); na verdade, pode realmente no haver lide em alguns casos, mas poder no haver lide na Jurisdio Voluntria no significa que no h lide; a prpria citao dos interessados quer significar uma potencialidade de lide. Ademais, no correta a premissa de que s h jurisdio se houver lide; o que importa que a jurisdio atua sobre uma situao concreta (no se exige que necessariamente a situao concreta seja litigiosa); b) ao, e no simples requerimento; trata-se de ao de Jurisdio Voluntria (aqui mera questo de nomenclatura); c) h processo (se h contraditrio, h processo): o argumento da primeira corrente aqui no vlido porque quando foi criada ainda no existia processo administrativo (que s foi incorporado nossa CR em 88 a todos garantido o contraditrio ao processo administrativo), processo para aquela poca era s o processo judicial; portanto, mesmo que se adotasse a concepo de que a Jurisdio Voluntria tem natureza administrativa, dizer que no h processo uma questo imperdovel na atualidade; sendo ela administrativa ou jurisdicional, no h como negar que existe o contraditrio, e, portanto, existe sim o processo; d) existem partes sim (aqui mera questo de nomenclatura); e) h coisa julgada em Jurisdio Voluntria sim - art. 1.111, CPC: a sentena poder ser modificada, sem prejuzo dos efeitos j produzidos se ocorrerem circunstncias supervenientes os adeptos da corrente tradicional lem este art. e afirmam com base nele que se a sentena pode ser modificada porque no h mesmo coisa julgada; j a segunda corrente afirma, com base no mesmo art., que h coisa julgada sim, j que ele diz tambm que a sentena no pode ser modificada (salvo se ocorrerem circunstncias supervenientes). Ou seja, so duas formas diversas de se ler o mesmo dispositivo legal. Soluo deve-se atentar para o seguinte: se o fato posterior coisa julgada, isso no tem nada a ver com a reviso da coisa julgada, porque no se desconstitui uma coisa julgada por fato que posterior a ela (que no tem nada a ver com a sentena dada, e exige uma nova deciso, j que a sentena diz respeito aos fatos anteriores a ela); ou seja, qualquer sentena, por fato superveniente a ela pode ser alterada, porque o fato posterior a ela! (ex.1: o pagamento extingue o direito execuo, sendo que esse direito a execuo havia sido declarado em sentena; ex.2: casal que se separa pode se casar de novo, se quiser, mesmo tendo a sentena da separao constitudo coisa julgada) no se trata de resciso da primeira coisa julgada, mas sim a gerao de uma nova coisa julgada diante de um novo fato. Assim, no se pode falar que no h coisa julgada na Jurisdio Voluntria (se no houvesse, seria possvel entrar com um mesmo pedido quantas vezes se quisesse, at que algum juiz o concedesse, j que no h coisa julgada, mesmo que no houvesse nenhum fato superveniente ex.: pedido de mudana de nome). Concluindo: de acordo com esta corrente, havendo algum fato superveniente, claro que possvel entrar novamente com o pedido, mas caso contrrio no, a deciso em Jurisdio Voluntria faz sim coisa julgada, e, portanto, cabe ao rescisria. O prof., nesse ponto, concorda com a segunda corrente.

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COMPETNCIA: Conceito: a quantidade de poder atribuda a um determinado rgo, a um determinado ente. a medida do poder que lhe cabe. Pode-se falar em competncia legislativa, administrativa e jurisdicional. Aqui estudaremos a competncia jurisdicional, a quantidade de poder atribuda a um rgo para que ele exera jurisdio. A competncia est intimamente relacionada ao controle do poder. Um Estado de Direito como o nosso, um Estado em que quem tem poder deve exerc-lo nos limites da sua competncia. S a lei pode retirar, outorgar, alterar competncia, ou seja, a competncia indisponvel. Ao lado da indisponibilidade da Competncia est a tipicidade da competncia. Princpios que regem a Competncia: A competncia regida por dois princpios bsicos: Indisponibilidade da competncia: o rgo no pode dispor sobre as regras de competncia; as regras de competncia so postas pelo legislador e so indisponveis, no ficam a critrio dos detentores do poder. Mas o prprio legislador, e s ele, que cria tais regras de competncia pode no ser to rigoroso, permitindo que elas sejam modificadas sobre certas circunstncias.
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Tipicidade das competncias: as competncias so tpicas, devem estar tipicamente previstas; decorrem do direito positivo, no existem competncia da natureza, oriundas do direito natural. No obstante, existem competncias implcitas (tpicas, mas implcitas), ou seja, que no esto previstas expressamente, mas que existem dentro do sistema (at porque no h vcuo de competncia, no possvel imaginar uma situao para a qual no h rgo competente).
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Distribuio da Competncia: tarefa legislativa (feita pelo legislador). A primeira grande distribuio de competncia que se faz est na CR, e se d quando se faz a diviso entre as 5 Justias: Federal, do Trabalho, Eleitoral, Militar e Estadual. A competncia da Justia Estadual residual. O constituinte cuidou de enumerar a competncia das outras 4 Justias, mas nada disse sobre a competncia do Estado. As outras 4 so Justias bancadas pela Unio, embora s uma seja chamada de Justia Federal. Questo: O juiz, atuando fora da sua respectiva competncia constitucional, profere decises nulas ou decises inexistentes? Ex.: juiz do trabalho julgando causa eleitoral h um vcio de competncia jurisdicional e h discusso quanto espcie de vcio dessa deciso: Ada P. Grinover entende que trata-se de uma deciso inexistente, mas no esse o entendimento majoritrio, segundo o qual a deciso existe e viciada, nula. Se fosse inexistente no se poderia falar nem mesmo em coisa julgada; sendo nula pode-se falar em coisa julgada e, portanto, em rescisria. Medida Provisria 2180-35/2001
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Depois da distribuio de competncia feita pela CR, as leis federais e as constituies estaduais tambm fazem sua distribuio. Tambm as leis estaduais o fazem. O ltimo estgio de distribuio de competncias a feita pelo Regimento Interno, que pega a competncia que foi atribuda ao Tribunal pelas leis e pela Constituio, e a distribui internamente. Depois de se examinar cada uma dessas distribuies, em cada uma dessas leis, que se sabe quem que pode julgar determinada causa, quem potencialmente pode faz-lo (quais rgos podem faz-lo). Mas no se saber ainda, concretamente, quem ir julgar determinada causa, qual juzo o far. Assim, preciso concretizar essas leis, para se determinar a competncia. Fixao ou Determinao da Competncia: a concretizao da competncia; a identificao de qual rgo ir julgar determinada causa. Isso se d pela aplicao do art. 87, CPC (primeira parte): determina-se a competncia no momento em que a ao proposta ... ou seja, a data da propositura da ao que determinar qual o juzo competente para julgar determinada causa ou a data do despacho inicial se no for caso de distribuio, caso haja s um juiz ou um juzo. o momento em que as regras de competncia saem do abstrato e vo para o real. Portanto, indispensvel saber qual o momento da propositura da ao: o momento da distribuio, ou o momento do despacho inicial nos casos em que s houver um juiz ou um juzo (art. 263, CPC). art. 87, segunda parte: so irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente..., ou seja, fixada a competncia, pouco importa o que ocorrer depois, a causa permanecer naquele juzo, fatos supervenientes no tiraro a causa daquele juzo. Trata-se de uma regra de estabilidade do processo, para evitar que o processo fique indo de um juzo para o outro. Esta segunda parte do dispositivo legal estabelece a chamada perpetuao da jurisdio. art. 87, ultima parte: ...salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia. Assim, a regra da perpetuao tem duas excees: 1) ela permite a quebra da perpetuao nos casos em que houver supresso do rgo judicirio (ex.: deixa de existir uma Vara); ou 2) nos casos em que fatos supervenientes alterarem a competncia absoluta (se houver mudana superveniente de competncia absoluta ex.: a EC 45 alterou regras de competncia absoluta, incidindo nos processos em trmite, fazendo com que eles fossem remetidos ao novo juzo competente alguns processos foram remetidos e outros no, os que no foram porque j havia sentena; se j tiver havido apelao tambm no ser remetido, s o sero aquelas causas que ainda no tiverem sido julgadas, inclusive em 1 instancia). Ateno: sempre que se fala em validade de um ato jurdico, deve-se examinar o ato no momento em que ele foi praticado (a validade de um ato sempre analisada na data em que ele foi praticado); no existe invalidade por fato superveniente. Se h poca da deciso o juiz tinha competncia, essa sua deciso no poder ser invalidada (ex.: quando da EC 45, os processos que j tinham sido julgados no tiveram suas decises invalidadas, porque foram proferidas por juzes que poca eram competentes; somente posteriores decises proferidas por juzes que deixaram de ser competentes que podem ser anuladas).

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Classificao da Competncia: OBS: Kompetenzkompetenz todo juzo tem competncia para examinar a sua prpria competncia. 1) Competncia absoluta e relativa: Competncia Absoluta As regras de competncia absoluta so regras criadas para atender o interesse pblico, e, portanto, no podem ser alteradas pela vontade das partes; o desrespeito a essas regras gera a chamada incompetncia absoluta, que pode ser conhecida ex officio, ou pela provocao de qualquer das partes, enquanto durar o processo (e o vcio to grave que, se o processo terminar, ainda caber ao rescisria). Essa alegao que as partes podem fazer pode ser feita por qualquer meio, no h forma pr-estabelecida para alegar a incompetncia absoluta. A incompetncia absoluta (e s ela), alm de gerar a remessa dos autos a outro juzo, gera tambm a anulao dos atos decisrios praticados pelo juiz absolutamente incompetente. Competncia relativa As regras de competncia relativa so regras criadas para atender o interesse particular e, portanto, podem ser alteradas pela vontade das partes. A incompetncia relativa no pode ser conhecida ex officio (Sm. 33, STJ). S o ru pode alegar a incompetncia relativa, e deve faz-lo no primeiro momento em que lhe couber falar nos autos, sob pena de precluso, ou seja, sob pena de o juiz que era relativamente incompetente tornar-se competente; e ela s pode ser alegada por meio de exceo de incompetncia (h forma pr-estabelecida para aleg-la). A jurisprudncia do STJ, contudo, diz que possvel admitir a alegao de incompetncia relativa no bojo da contestao (e no por exceo) se isso no causar prejuzo ao autor. O MP pode alegar a incompetncia relativa em favor do incapaz (se o ru for incapaz, o MP pode aleg-la em favor deste). Atos decisrios no se anulam por incompetncia relativa. Espcies de modificao da competncia relativa: a) tcita: se o ru no ope a exceo de incompetncia, a causa fica onde est, o juiz que era incompetente se torna competente; b) expressa: se d por meio do que se convm chamar foro de eleio que uma clusula contratual escrita na qual os negociantes escolhem em que territrio as causas relacionadas quele negcio devem ser ajuizadas. Mas ateno: no se pode escolher o juzo, o frum, o que se pode escolher o territrio, a localidade em que a causa ser ajuizada (o foro). Obs.: nos contratos de adeso (normalmente contratos de consumo), admite-se foro de eleio, mas essas clusulas podem ser abusivas para aqueles que moram longe do foro eleito. As clusulas abusivas em contrato de consumo podem ser invalidadas ex officio pelo juiz (e ai
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passa a valer a regra geral do foro do domiclio do consumidor) no Brasil aconteceu muito isso (h mais de 10 anos). Problema: o juiz pode ou no fazer isso? O STJ disse que sim. Veio a reforma do CPC, em 2006, para concretizar o entendimento jurisprudencial, ao acrescentar o P.U. ao art. 112 que diz: a nulidade da clusula de eleio de foro , em contrato de adeso, pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o juzo de domiclio do ru. Ou seja, a regra foi generalizada para passar a valer para qualquer contrato de adeso e no apenas para o contrato de consumo. Mas o art. 114 tambm foi alterado para dizer: prorrogar-se- a competncia se dela o juiz no declinar na forma do P.U. do art. 112 ou o ru no opuser exceo declinatria nos casos e prazos legais, ou seja, se o ru no se pronunciar a competncia se prorroga criouse, pois, um sistema misto, hbrido um caso em que a incompetncia pode ser reconhecida ex officio, mas no pode a qualquer tempo. Seria, ento, uma competncia absoluta no incio e relativa ao final ( mais relativa do que absoluta) mas no to importante saber se trata-se de incompetncia absoluta ou relativa, basta saber quais so as conseqncias. Obs. comuns a ambas: - Kompetenzkompetenz: expresso alem que significa competncia sobre competncia quer dizer que todo juiz sempre tem, no mnimo, a competncia para julgar a sua prpria competncia (ele tem no mnimo a competncia para se reconhecer incompetente). Na competncia absoluta ele pode faz-lo de ofcio, na relativa atravs de provocao. - A incompetncia no gera extino do processo; o processo no se extingue porque o juiz incompetente (nem na incompetncia absoluta, nem na relativa). A incompetncia gera a remessa dos autos a outro juzo mas h 2 excees: nos Juizados a incompetncia gera a extino; e no caso de incompetncia internacional (no h como fazer a remessa dos autos). Havia uma terceira exceo que no existe mais: at o ano passado no RISTF a incompetncia do STF gerava a extino, agora no mais, gera tambm a remessa.

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(24/08/09)

2) Competncia originria e derivada: - Competncia originria: a competncia para conhecer e julgar as causas em 1 lugar. Regra: os juzos singulares tm competncia originria. Mas h casos em que o Tribunal tem competncia originria (casos excepcionais) ex.: julgamento da ao rescisria. - Competncia derivada: a competncia para julgar os recursos. Regra: a competncia derivada dos Tribunais. Mas h casos em que a competncia derivada ser de um juiz singular ex.: em causas de pequeno valor em execuo fiscal (at aproximadamente R$ 500,00), o recurso contra a sentena julgado pelo prprio juiz singular da causa (o mesmo que sentenciou) - Lei 6.830/80, art. 34; ex.2: Embargos de declarao, tambm competncia derivada do prprio juiz. Obs.: o rgo de competncia derivada dos Jesps a Turma Recursal e no os juzes (no um caso excepcional a competncia da Turma Recursal, e no dos juzes). Critrios de Determinao da Competncia: Critrios: 1) Critrio Objetivo: aquele que leva em considerao, para distribuir a competncia, os elementos da demanda como fator determinante da competncia (o que foi demandado) ex: despejo, separao, cobrana, etc. Ou seja, toma por base um dado objetivo, que a demanda. A demanda, que a provocao ao Judicirio, tem 3 elementos: - partes, - pedido e - causa de pedir. Qualquer um desses elementos da demanda pode ser levado em considerao pelo legislador para distribuir competncia. Por isso se diz que h 3 sub-critrios objetivos: a) a competncia em razo da pessoa: aquele que leva em considerao uma das partes, como por ex., se h ou no a presena de um ente pblico; b) em razo do valor da causa: determinado pelo pedido ex.: Jesps; c) em razo da matria: a causa de pedir; a competncia pela natureza jurdica da relao discutida (ex.: causa trabalhista, vara do trabalho; causa de famlia, vara de famlia, etc.). A competncia em razo da matria e em razo da pessoa uma competncia absoluta; j a competncia em razo do valor da causa um pouco complexa, requerendo maiores explicaes: Quando o legislador estabelece um teto (o juiz s poder julgar at determinado valor), se o juiz extrapola o teto, o juiz ser absolutamente incompetente (ou seja, trata-se, neste caso, de competncia absoluta); para questes abaixo do teto (dentro do limite), uma opo do demandante demandar perante o juiz com competncia pelo valor, cabendo a ele escolher se
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demandar ou no perante o juiz a quem o legislador determinou o teto (e ai, ento, seria caso de competncia relativa). P O que competncia Objetiva? Qual relao entre competncia e os elementos da demanda? Os elementos da demanda so levados em considerao pelo legislador para distribuir a competncia. Pelo art. 111do CPC a competncia no que se refere ao valor da causa relativa. Os casos de competncia em razo do valor por ns conhecidos so do Jesp (no h outros exemplos) e nos Jesps o sistema um pouco diferente: se a causa for acima do teto no h sequer discusso sobre o tema (sobre a competncia), o legislador j determinou que o autor renuncia o valor excedente ao teto, e se o juiz der alm do teto, tudo o que ele der ser ineficaz. Nos Jesps estaduais, nas causas que esto dentro do teto (40 SM), o demandante pode optar pelos Jesps estaduais ou pela Vara comum. J nos Jesps federais no assim, as causas que esto dentro do teto tm que ser processadas nos Jesps federais (no h liberalidade), ou seja, a competncia pelo valor da causa, mas no h opo para o demandante (a competncia absoluta), quebrando uma tradio antiga de que a demanda perante determinado juzo uma opo do demandante. H situaes em que o legislador se vale de mais de um desses critrios. Obs.: A competncia objetiva sempre uma competncia de Vara. Sm. 206, STJ: a existncia de vara privativa, instituda por lei estadual, no altera a competncia territorial resultante das leis de processo comeou a acontecer muito na prtica casos de um Estado que foi demandado em uma cidade que no tenha Vara privativa da Fazenda Pblica (s tinha Vara nica); um cidado dessa cidade demanda contra o Estado, e o Estado alega que, por ser Estado, s poderia ser processado em uma Vara privativa, requerendo que os autos fossem remetidos vara privativa da capital. Mas o STJ diz que a existncia de uma vara privativa em uma comarca no altera a competncia territorial, no significa que aquela comarca atrairia todas as causas contra o Estado (ou seja, o processo fica naquela pequena cidade onde no existe vara privativa). A existncia da vara privativa s significa que qualquer demanda contra o Estado naquela comarca onde h a vara privativa, deve ser proposta na vara privativa. 2) Critrio Funcional: Ao longo do processo existem diversas funes que devem ser exercidas pelo rgo jurisdicional; quando o legislador distribui essas funes que devem ser exercidas nos processos entre vrios rgos, fala-se em competncia funcional, que a competncia para exercer funes em um processo. Exs. de funes: recebimento da PI, instruo, julgamento, execuo, julgamento do recurso, julgamento da reconveno, julgamento da ao cautelar, etc. Esta competncia pode ser visualizada em duas dimenses: a) Dimenso vertical: visualizao da competncia funcional entre instncias (ex.: competncia original e derivada uma visualizao vertical da competncia funcional); b) Dimenso horizontal: a distribuio da competncia funcional se faz na mesma instncia, no mesmo nvel (ex. no processo penal: o juiz pronuncia, o jri condena e o juiz dosa a pena, tudo na mesma instncia; ex. no processo civil: os tribunais s podem dizer que uma lei inconstitucional pela maioria absoluta dos seus membros, ou dos membros do seu rgo especial).

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3) Critrio Territorial: aquele que vai identificar em que lugar a causa deve ser processada; qual o foro, a comarca. A competncia territorial , em regra, relativa. Mas h casos de competncia territorial absoluta (casos excepcionais) apesar da divergncia na doutrina, j que no se admitia que uma competncia territorial pudesse ser absoluta, e, se o fosse, era porque na verdade se tratava de competncia funcional (sob o argumento absurdo de que se tratava de uma competncia atribuda para que o juiz exera melhor suas funes ateno para os concursos, pode ser a posio do examinador no concurso). Mas o correto que realmente existem casos de competncia territorial absoluta sim. Atualmente os autores esto corrigindo esses erros em seus livros. Vejamos alguns exemplos: Ex.1: art. 2, da LACP as aes previstas nessa lei sero propostas no foro do local onde ocorrer o dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e julgar a causa esse art. de 1985, o objetivo da lei claramente dizer que a competncia para a ao coletiva do local do dano absoluta (e para deixar isso claro, o legislador deu o nome de funcional, mas trata-se de uma competncia territorial absoluta). Ex.2: art. 209, do ECA (1990): as aes previstas neste captulo sero propostas no foro do local ande ocorreu ou deva ocorrer a ao ou omisso, cujo juzo ter competncia absoluta para processar a causa (...), ou seja, este art. que j posterior, corrigiu o erro da LACP, no dizendo nada sobre competncia funcional. Ex.3: art. 80, Estatuto do Idoso (Lei 10.741/03): as aes previstas neste captulo sero propostas no foro do domiclio do idoso, cujo juzo ter competncia absoluta (...); mas h, aqui, uma peculiaridade, j que a interpretao literal do art. induz que ele deve ser aplicado em aes coletivas (como tradicionalmente acontece), mas sabido que ele tambm pode ser aplicado s aes individuais (o captulo onde est o art. chamado da proteo judicial dos interesses difusos, coletivos e individuais indisponveis ou homogneos). Assim, no caso das aes individuais, a interpretao mais correta deve ser a que coloca o foro do idoso como uma opo e no como uma imposio, j que o objetivo do dispositivo mesmo proteger o idoso (assim, se o idoso quiser, ele poder demandar em seu domiclio, mas se no, poder demandar em outro lugar). No h jurisprudncia sobre isso. Regras gerais de competncia territorial:
II) art. 94, CPC: estabelece o domiclio do ru, como regra geral, para as aes

pessoais (aquelas que veiculam direitos pessoais) e para as aes reais mobilirias (ou seja, sobre mveis incluindo-se ai carro, avio, etc.);
III) art. 95, CPC: estabelece o foro da situao da coisa como sendo o competente

no caso das aes reais imobilirias termo em latim: forum rei sitae (foro da situao da coisa) Nas aes fundadas em direito real sobre imveis, competente o foro da situao da coisa. Pode o autor, entretanto, optar pelo foro do domiclio ou de eleio, no recaindo o litgio sobre direito de propriedade, vizinhana, servido, posse, diviso e demarcao de terras e nunciao de obra nova assim: o legislador estabeleceu 3 foros possveis para a ao real imobiliria (situao da coisa, domiclio do ru ou foro de eleio); mas, se a causa for uma dessas 7 acima citadas, o autor no pode optar (ter que ser o foro da situao da coisa, sendo, pois, caso de competncia absoluta, embora territorial) guardar as 7 hipteses!

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Dica: No Cdigo Comentado de Nelson Nery na parte das aes possessrias tem um quadro com todas as aes reais. A ao publiciana uma ao que a pessoa reivindica alguma coisa para si, mas no se baseia em ttulo de propriedade. Conflito de Competncia: a situao em que dois ou mais rgos jurisdicionais discutem em torno da competncia, para julgar uma ou mais de uma causa. Pode ser positivo (conflito para julgar a causa) ou negativo (conflito para no julgar a causa). O conflito um incidente processual, de competncia original de um Tribunal (sempre ser um Tribunal o competente para julgar o conflito). O conflito um incidente que pode ser provocado pelas partes, pelo MP, ou pelos prprios rgos conflitantes. Se o MP no for o proponente (se no tiver sido ele a suscitar o incidente) ele deve intervir obrigatoriamente no incidente ( caso de interveno obrigatria do MP). art. 117, caput, CPC: No pode suscitar conflito a parte que, no processo, ofereceu exceo de incompetncia. Ou seja, a parte no pode, ao mesmo tempo, suscitar conflito e oferecer exceo de incompetncia ( uma questo de precluso). Se isso acontecer em momentos diversos, sucessivos no processo, no h nenhum problema. art. 120, P.U., CPC: Havendo jurisprudncia dominante do Tribunal sobre a questo suscitada, o relator poder decidir de plano o conflito de competncia, cabendo agravo, no prazo de 5 dias (...), ou seja, permitido ao relator decidir o conflito monocraticamente, se se tratar de um tema em que h jurisprudncia dominante no Tribunal. Sm. 59, STJ: No h conflito de competncia se j existe sentena com transito em julgado, proferida por um dos juzos conflitantes, ou seja, se um dos processos j acabou, no se pode falar em conflito. Ateno s seguintes premissas: No existe conflito se houver diferena hierrquica entre os conflitantes: se um dos conflitantes revisa as decises do outro, no pode se falar em conflito, devendo prevalecer a deciso daquele que fala por ltimo (que hierarquicamente superior). Ex.: entre TJ e STJ no h conflito; entre STJ e TRT pode haver conflito (o STJ no rev as decises do TRT); pelo mesmo motivo no existe conflito que envolva o STF (ele no conflita com ningum). A Justia Federal se divide em 5 regies e ns devemos saber quais so elas: - 4 Regio: PR, SC e RS; - 3 Regio: MS e SP; - 2 Regio: RJ e ES; - 5 Regio: SE, AL, PE, PB, RN, CE; - 1 Regio: o restante (BA, MG, GO, DF, TO, PI, MA, PA, AP, AM, RO, AC, RR, MT).

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O principal tema de conflito de competncia que se cobra em concurso saber qual a competncia para julgar o conflito de competncia. No processo civil s nos interessa saber os seguintes 3 nveis de competncia: STF, STJ, TRF/TJ. Se h apenas 3 nveis, basta decorarmos 2, sendo o que sobrar do terceiro. Portanto, devemos decorar as competncias do STF e do TRF/TJ, o que sobrar do STJ (e a sua competncia imensa; o STJ basicamente um Tribunal para julgar juzo de competncia impossvel de se decorar). Regras:

STF: se o conflito envolve um Tribunal Superior, competncia do STF (obs.: sempre que tiver Tribunal no meio no ser TJ/TRF, ser STF ou STJ); TJ/TRF: tem sempre competncia para julgar os conflitos entre juzes vinculados quele Tribunal (desde que os juzes conflitantes sejam vinculados ao mesmo Tribunal, porque se os juzes que esto conflitando forem de tribunais diversos, ainda que do mesmo Estado, a competncia ser do STJ).

Obs.: - Existe a figura do juiz estadual que julga causas federais, devendo um eventual recurso ir para o TRF. o juiz estadual investido de jurisdio federal. Se ele conflitar com juiz federal da mesma regio, TRF; se forem de regies diversas, STJ. Sm. 3, STJ: compete ao TRF dirimir conflito de competncia verificado, na respectiva regio, entre juiz federal e juiz estadual investido de jurisdio federal. - Juiz de Juizado Federal e Juiz Federal conflitando, ou Juiz estadual e Juiz de Juizado Estadual conflitando (ou seja, conflito entre juiz comum e juiz de Juizado, ambas da mesma justia): o juiz de juizado vinculado Turma Recursal e o outro vinculado seu Tribunal: a competncia do STJ (no h previso expressa para isso, mas o que ocorre uma competncia implcita). - Conflito entre juiz do trabalho e juiz federal competncia do STJ. - Conflito entre dois juzes do trabalho: se forem da mesma regio ser julgado pelo TRT; se forem de regies diferentes, ser julgado pelo TST. - Pode haver conflito entre 3 rgos: se tem Tribunal no meio, STJ, se tem Tribunal Superior, STF, etc.

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Litispendncia, Conexo e Continncia:

Para compararmos duas ou mais aes e sabermos se so conexas, ou se uma contm alguma outra, ou se h litispendncia entre elas, preciso examinar os chamados elementos identificadores da ao: partes, pedido e causa de pedir. A conexo esquematizada com dois crculos que se sobrepem em parte, ou seja, apenas em parte as aes se superpem: A continncia esquematizada com o uso de dois crculos concntricos, sendo um de raio maior que o outro: Finalmente a litispendncia representada por dois crculos concntricos e idnticos, que se confundem como um s:

Imaginem-se duas causas pendentes que so iguais. O nome que se d a esta situao LITISPENDNCIA (pendncia de duas aes iguais). uma situao to importante que, em ocorrendo, uma das aes dever ser extinta. Obs. importante: existe um outro sentido da palavra litispendncia: vida do processo, existncia do processo; o fluir da existncia do processo. Este sentido tambm muito utilizado nas provas de concurso, ateno para isso. Ex.: o recurso prolonga a litispendncia; Questo: quais so os efeitos da litispendncia em relao terceiros? Ou seja, aqui a questo quer saber quais so os efeitos de um processo em relao a terceiros. Imagine-se, agora, a pendncia de duas causas totalmente diferentes entre si, tramitando ao mesmo tempo. No h nome para esta situao. E no h nome porque no h nela nenhuma importncia. No entanto, entre esses dois extremos acima citados (litispendncia e causas totalmente diferentes), est a situao das causas que no so iguais, mas que guardam entre si alguma semelhana, algum vnculo: a esta situao d-se o nome de CONEXO e CONTINNCIA. A conexo produz um efeito muito importante: ela faz com que as causas sejam reunidas em um mesmo juzo, para que o mesmo juzo as processe e as julgue, por uma questo de economia processual e para evitar decises contraditrias. Ou seja, ela um fato jurdico que gera a reunio de causas em um nico juzo, com propsitos econmicos e para evitar decises contraditrias. Desta forma, uma causa sai de um juzo e vai para outro, que passa a ter competncia para julgar essa causa, enquanto aquele outro juzo perder a competncia para julg-la. H, portanto, uma troca de competncias. Por isso que se diz que a conexo um caso de modificao de competncia. Mas ateno: conexo s modifica a competncia relativa! Se os dois juzes tiverem competncia relativa diferentes, se se tratar de competncia absoluta, no h como reunir as causas. No se pode reunir as causas se isso implicar mudana de competncia absoluta. Conexo x Reunio dos processos: Esta conseqncia daquela, um efeito da conexo. Pode haver conexo sem haver reunio dos processos, exatamente quando houver diferena de competncia absoluta entre um juzo e outro. Neste caso, mesmo que haja competncia (ex.: causas conexas, sendo uma da vara cvel e outra da vara de famlia), no pode haver a reunio. Outro ex.: uma causa conexa perante
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o Tribunal e outra perante o juiz, ou seja, caso de competncias funcionais distintas, e, portanto, tambm no pode haver reunio. Sm. 235, STJ: a conexo no determina a reunio dos processos, se um deles j foi julgado outro caso em que h conexo (h o vnculo), mas no pode haver reunio. Nesses casos, em que h conexo, mas no pode haver reunio, o efeito que se tem a suspenso de uma das causas, para que se espere a deciso da outra, e, assim, se evite decises conflitantes. Espera-se at um certo ponto, enquanto for possvel, tendo em vista a razoabilidade. Assim, a suspenso tambm um efeito da conexo, mas ela s ocorre quando no for possvel a reunio, que o efeito principal da conexo. A conexo pode ser conhecida de ofcio pelo juiz. E pode ser suscitada por qualquer das partes. O autor, inclusive, costuma alegar a conexo logo na PI. Obs.: alegar modificao de competncia relativa (conexo) no tem nada a ver com alegar incompetncia relativa. Alegar incompetncia relativa dizer que o juiz no tem competncia relativa. Alegar conexo dizer que o juiz at tem competncia relativa, mas que perdeu sua competncia em razo da conexo. Diferenas entre elas: Modificao da Competncia Relativa: Qualquer pessoa pode alegar Pode ser alegada a qualquer tempo O juiz pode alegar de ofcio questo de ordem pblica alegada em preliminar da contestao ou na PI Incompetncia Relativa: S o ru pode alegar No pode ser alegada a qualquer tempo O juiz no pode alegar de ofcio alegada por exceo de incompetncia

No existe exceo de incompetncia por conexo. A conexo muda a regra de competncia relativa e gera uma competncia absoluta (funcional), competncia para julgar causas conexas. O cdigo resolveu conceituar conexo - art. 103, CPC: Reputam-se conexas duas ou mais aes quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir. um conceito muito simples. Basta que um dos elementos objetivos (causa de pedir ou pedido) seja igual para que haja conexo. Ocorre que o art. 104, CPC trouxe um outro instituto e deu a ele o nome de CONTINNCIA: D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s partes e a causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras. Ou seja, ai preciso que haja a mesma causa de pedir, as mesmas partes, e que, ainda, o pedido de uma seja mais abrangente que o da outra. No Brasil conexo e continncia tem o mesmo regramento. O CPC d nomes diversos aos dois institutos, mas todas as conseqncias da conexo so tambm conseqncias da continncia, porque o regime jurdico dado a ambos o mesmo. Questo: toda continncia uma conexo? Se h continncia, as causas de pedir so iguais, e se as causas de pedir so iguais, h conexo. Ou seja, toda continncia uma conexo sim. Mas nem toda conexo uma continncia. Pode-se falar, inclusive, que a continncia uma espcie de conexo, que tem o mesmo tratamento de todas as espcies de conexo. A continncia, portanto, est contida na conexo. O art. 103 traz exemplo de conexo, hipteses mnimas de conexo. Ou seja, nestes casos h conexo, mas pode haver casos fora deles. Os conceitos legais de Conexo e Continncia so conceitos insuficientes. Na verdade, eles revelam hipteses mnimas de conexo, ou seja, naquelas hipteses fticas h conexo, mas tambm h conexo em outras situaes, que no esto previstas naquele conceito.
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A interpretao que se d ao dispositivo, portanto, de que as hipteses de conexo so inmeras, no se encaixando, muitas vezes na previso do art. 103, CPC, constituindo as ali previstas meros exemplos. uma questo tranqila, no h discusso quanto a isso. Sempre que a deciso de uma causa afetar a soluo da outra haver conexo. Como saber, ento, se h ou no conexo? Devemos nos lembrar da seguinte regra: se temos duas causas, para saber se so conexas preciso verificar se a soluo de uma causa interfere de alguma maneira na soluo da outra? Se a resposta for positiva, h conexo (h um vnculo entre essas causas que justifica a reunio dos processos). Ex.1: relaes diversas, mas ligadas entre si - ao de alimentos e ao de investigao de paternidade os pedidos so distintos, as causas de pedir tambm so distintas (uma coisa a necessidade de alimentos, outra coisa a ausncia de pai), mas h uma ntida conexo entre elas. A investigao de paternidade tem que ser reunida ao de alimentos (imagine se um juiz diz que a pessoa no pai, e um outro juiz manda esta mesma pessoa pagar alimentos). Isso prova que h hipteses de conexo fora dos casos do art. 103. Ex.2: discutem a mesma relao jurdica - despejo por falta de pagamento e consignao em pagamento dos alugueis os pedidos so diferentes e as causas de pedir tambm. Mas h conexo, sem dvida. caso de conexo em que no h pedidos iguais e nem causas de pedir iguais (ou seja, fora dos casos do art. 103). Ex.3 discutem a mesma relao jurdica - ao para anular um contrato e ao para executar o mesmo contrato. Teoria materialista ou material da conexo a conexo examinada pela relao discutida em juzo. Isso ocorre porque a soluo de uma causa pode interferir na soluo da outra. Sempre que isso ocorre, h conexo. O nome que se d a essa situao (quando a soluo de uma causa interfere na soluo da outra) prejudicialidade h prejudicialidade quando a soluo de uma causa interferir na soluo da outra. E a prejudicialidade implica a conexo, pois existe conexo por prejudicialidade (conexo em razo desse vnculo entre causas). Questo de prova: Existe conexo por prejudicialidade? Sim. Existe, fora das hipteses do art. 103, que traz hipteses mnimas de conexo. Conexo entre conhecimento e execuo. Conexo em causa repetitivas e Preveno. 31.08.09 Mas ateno: a conexo s produz efeitos se no mudar a competncia absoluta! (incluindo-se ai a conexo por prejudicialidade). Atualmente possvel a reunio de aes conexas, mesmo sendo uma de processo de conhecimento e outra de processo de execuo. Ateno a este caso: Um contribuinte vai a juzo pedir para no pagar determinado tributo, em razo de uma inconstitucionalidade. Um outro contribuinte vai a juzo pedindo para no pagar o mesmo tributo sob o fundamento de que inconstitucional. Temos, ento, duas aes, propostas por contribuintes diversos, pedindo para no pagar o mesmo tributo, sob o mesmo fundamento (inconstitucionalidade). H conexo? Nos termos do art. 103 no h conexo, porque os pedidos no so iguais e nem as causas de pedir so iguais. So pedidos diferentes, embora se paream. Seriam iguais se A pedisse para no pagar o tributo e B pedisse para que A no pagasse o tributo; como cada um est pedindo para que ele mesmo no pague o tributo, so pedidos diferentes. E as causas de pedir so diferentes tambm, embora se paream, porque cada um
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alega que no existe relao entre a sua prpria pessoa e o Fisco. No h a conexo, nos termos do art. 103. Como ento saber se h conexo fora dos casos do art. 103? A soluo de uma causa interfere na outra? No. O fato de A ganhar ou perder irrelevante para que B ganhe ou no a sua causa. A soluo de uma causa indiferente em relao soluo da outra. Este caso, portanto, um caso em que, se examinado por uma perspectiva tradicional, no h conexo, nem nos termos do art. 103 e nem tambm h conexo por prejudicialidade. E um caso clssico do ponto de vista concursal. Ateno para ele! Esse um modelo de exemplo. possvel substitu-lo por outras inmeras situaes ex: dois segurados da previdncia, pleiteando o mesmo benefcio; dois consumidores de servio de telefonia, pedindo a mesma coisa; dois funcionrios pblicos pedindo o mesmo reajuste salarial; dois titulares de conta de FGTS pedindo o reajuste em suas contas de FGTS; vtimas do mesmo acidente areo, etc. Os exemplos so infinitos e revelam aquilo que hoje se chama de causas repetitivas, ou seja, causas em que as peties iniciais so iguais, s mudando o autor; geram as sentenas repetitivas, iguais (chapadas). So causas que se parecem, mas no h entre elas nenhum tipo de vnculo que de algum modo interfira no julgamento da outra causa. Entre elas h afinidade e no prejudicialidade. So causas afins. Esse fenmeno recente, contemporneo. At muito pouco tempo atrs a Justia brasileira no era inundada com esse tipo de demanda, e, atualmente, o que mais se v nos fruns. O nosso Judicirio foi pensado para uma poca em que pouca gente ia a juzo (s os ricos, os letrados), ento no havia o problema das causas repetitivas. E por isso que no possvel encaixar esse fenmeno na conexo. uma situao nova que exige um novo tratamento. As causas repetitivas so hoje o grande objeto das investigaes doutrinrias. Est surgindo, nos ltimos 4 anos, um novo sistema de processamento de causas repetitivas. E de que maneira esse novo sistema repercute na conexo, tendo em vista a bvia indagao sobre a convenincia ou no da reunio de tais causas? Institutos novos que servem como exemplo desse novo tipo de processo que vem surgindo (nos ltimos 4 anos): - smula vinculante; - art. 285-A, CPC (trata do julgamento liminar de causas repetitivas);
Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. 1o Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, no manter a sentena e determinar o prosseguimento da ao.

- art. 543-B e art. 543-C, CPC essas duas ltimas regras criaram um novo tipo de conexo, uma conexo para as causas repetitivas. Um outro modelo, adaptado para essa realidade dos processos repetitivos.
Art. 543-B. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica controvrsia, a anlise da repercusso geral ser processada nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, observado o disposto neste artigo. Art. 543-C. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica questo de direito, o recurso especial ser processado nos termos deste artigo.

preciso que haja uma nova sistemtica, porque imagine-se se todas as causas repetitivas (e, portanto, conexas) fossem reunidas no mesmo juzo! Seria totalmente invivel. Por isso, a soluo dada foi: havendo REs repetitivos (versando sobre causas repetitivas), os Tribunais Superiores podem escolher um ou alguns desses recursos (como amostras) e esses
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sero julgados, enquanto os outros demais ficam parados; o julgamento que se der aos escolhidos, valer para todos. uma forma de racionalizar o julgamento de causas repetitivas, redimencionando o regramento, o perfil da conexo. Questo: possvel reunir por conexo uma ao de conhecimento e uma de execuo? Ex.: execuo de um contrato e anulao do mesmo contrato se anular o contrato no se poder execut-lo, e vice-versa. H nitidamente uma prejudicialidade entre essas duas aes. , pois, caso de reunir os processos. Isso hoje muito difundido no STJ. Obs.: mas como se rene, se uma ao de conhecimento e outra de execuo? Como haver o processamento simultneo? Dever-se- reuni-las num mesmo juzo que as processar paralelamente, mas, como as causas esto no mesmo juzo, ele evitar que haja solues contraditrias. como ocorre com os embargos e a execuo: no possvel dar o mesmo processamento aos dois, mas eles podem caminhar conjuntamente, ainda que paralelamente. Questo: Qual o juzo onde as causas sero reunidas? As causas sero reunidas no juzo prevento. Onde se operou a preveno. O juzo que est resguardado para o julgamento de causas conexas. A preveno no hiptese de modificao de competncia (o que modifica a competncia a conexo e no a preveno). A preveno um critrio de escolha de qual o juzo onde as causas sero reunidas. O CPC prev duas regras de preveno: arts. 106 e 219, CPC. 1) se as causas conexas estiverem na mesma comarca, prevento o juzo que primeiro despachou; 2) se as causas conexas estiverem em comarcas distintas, prevento o juzo onde primeiro ocorreu a citao vlida. Na Lei de Ao Civil Pblica, h um terceiro critrio, que s se aplica s aes coletivas: prevento o juzo onde primeiro se props a ao (o juzo da primeira ao proposta) ou seja, a data da propositura da ao (art. 2, nico, LACP Lei 7347/85). Texto do Prof. sobre essa nova modalidade de conexo Conexo por afinidade e julgamento de causas repetitivas editorial n 39 no seu site.
Os arts. 543-B e 543-C, ambos do CPC, que cuidam do julgamento por amostragem de recursos extraordinrios em causas repetitivas, prevem um novo caso de conexo no direito brasileiro: uma conexo por afinidade entre esses recursos. Prefiro usar o termo afinidade por uma questo prtica: trata-se de designao para um certo tipo de vnculo entre causas j bastante consagrada na doutrina brasileira, que serve aplicao do inciso IV do art. 46 do CPC (litisconsrcio por afinidade). As causas repetitivas so, para mim, como j disse outrora (Curso, 3 ed., v. 4, p. 81), exatamente aquelas em que os autores poderiam ter sido litisconsortes por afinidade, mas, por variadas razes, optaram por demandar isoladamente. Sucede que, em vez de essa conexo determinar a reunio dos recursos para processamento e julgamento simultneos (como ocorre com a conexo para fim de modificao de competncia, art. 103, CPC), outros so os efeitos jurdicos desta nova modalidade de vnculo entre causas: a) escolha de alguns recursos-modelo e b) sobrestamento dos demais processos para o julgamento por amostragem. De fato, no seria razovel que a conexo, no caso de demandas repetitivas, tivesse por efeito a reunio dos processos em um mesmo juzo, o que certamente causaria grande confuso e problemas para a soluo dos litgios em tempo adequado. Mostra-se aqui, mais uma vez, a fora do princpio da adequao (cf. v. 1 do Curso), que impe um processo diferenciado para o julgamento das causas de massa. bom lembrar que conexo um conceito jurdico-positivo. No direito processual civil brasileiro, bem aceita a idia de que h vrias espcies de conexo: modificao de competncia (art. 103, CPC), pressuposto da reconveno (art. 315, CPC), formao do litisconsrcio (art. 46, II e III, CPC), conexo por acessoriedade (art. 108, CPC), conexo para processamento de demandas incidentais (art. 109, CPC), conexo por sucessividade (art. 475-P, II, CPC) etc. Cada uma dessas modalidades de conexo tem os seus prprios pressupostos e os seus efeitos jurdicos tpicos. O legislador, com a introduo desses dois novos artigos ao CPC, trouxe uma nova hiptese de conexo, com pressupostos e efeitos prprios. preciso perceber isso.

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Fredie Didier Jr. Em 27.06.2008.

Causas Repetitivas So aquelas causas de massa em que se discute o mesmo tema, a mesma tese, por exemplo causas tributrias, causas de consumidor em que se discute a tese de pagamento ou na de assinatura bsica. Essas causas tm a caractersticas de serem praticamente idnticas, mas na verdade so causas individuais, em cada uma delas se discuti direito de um indivduo. Na prtica o juiz faz uma sentena s para todas elas. Varias so as manifestaes dessa tendncia legislativa para reestruturar o processo para julgamento de causas repetitivas. Uma delas diz respeito justamente conexo. Pois historicamente as causas repetitivas no guardavam entre si conexo, mesmo porque como seriam reunidos 5000 mil processos nos mesmo juzo. Nestas causas repetitivas no existe a mesma causa de pedir, pois cada um pede para si os danos que sofreu. A 2 anos o legislador passou a considerar as causas conexas ao menos nas instncias extraordinrias, ou seja, se os RE e REsp que provem dessas causas repetitivas chegarem ao STF e STJ sero julgados simultaneamente. Essa conexo de recursos repetitivos no gera reunio dos processos, pois seria invivel reunirem os processos. Escolhe um ou alguns dos recursos repetitivos e julga, os demais ficam suspensos a espera da deciso modelo. Foi criado um novo modelo de conexo para causas repetitivas. (arts. 543-B e 543-C, CPC) Conflito de Competncia
TRF4 Paran, Santa Catarina e Rio grande do Sul TRF3 So Paulo e Mato Grosso do Sul TRF2 Rio de Janeiro e Esprito Santo TRF5 Cear, Rio Grande do Norte, Paraba, Pernambuco, Alagoas, Sergipe TRF1 Minas Gerais, Bahia, Maranho, Piau, Distrito Federal, Gois, Tocantis, Mato Grosso, Rondnia, Par, Amap, Roraima, Amazonas e Acre. H um conflito de competncia quando 2 ou mais juzos divergem entre si em torno da competncia para o julgamento de uma ou mais de uma causa. Conflito negativo o para no julgar a causa, j o conflito positivo para julgar a causa. Conflito de competncia um incidente processual que sempre ser julgado por um tribunal. E um incidente que pode ser suscitado por qualquer das partes, pelos prprios juzos conflitantes ou pelo MP. Se o MP no for o suscitante a interveno do MP ser obrigatria no conflito. A parte no pode simultaneamente entrar com exceo de incompetncia e suscitar o conflito, ela pode se valer desses instrumentos sucessivamente. No h conflito se uma das causas j foi julgada (Smula 59 do STJ). No h conflito se entre os rgos houver vnculo hierrquico. O conflito de competncia pode ser julgado monocraticamente pelo relator do tribunal, se o caso se encaixar na jurisprudncia dominante do tribunal. (Art. 120, nico, CPC) - Competncia para julgar conflito de Competncia Conflitos de competncia s sero julgados por TRF/TJ ou STJ ou STF. DECORAR a competncia para julgar conflito dos TRF/TJ e STF. O resto do STJ. -STF: S julga conflito de competncia se no conflito tiver um tribunal superior. Competncia em razo da pessoa. -TRF e TJ s julgam conflitos entre juzes a eles vinculados. 40

-O resto do STJ!!! Ex: 1) Juiz de direito na Bahia conflita com juiz de direito em Roraima quem julga o STJ pois so juzes vinculados a tribunais diversos. 2) Juiz Federal da Bahia conflita com Juiz Federal de Rio Branco no Acre TRF1 juizes federais que pertencem a mesma regio. 3) Juiz Federal de Salvador e Juiz Federal de Aracaju quem julga o conflito STJ pois vinculados a tribunais diversos. 4) Juiz Estadual de Juazeiro e juiz Estadual de Petrolina STJ pois so juizes vinculados a tribunais diversos 5) Juiz de Direito de Salvador e TST conflito julgado por STF pois tem um tribunal superior 6) Juiz de Direito do Trabalho e Juiz Estadual de Teresina conflito julgado pelo STJ pois tem juizes vinculados a tribunais diversos. 7) Juiz de Juizado Federal e Juiz Federal Comum o conflito julgado pelo STJ (Smula 348 do STJ maio/2009). **S que no dia 26.08.09 o STF pelo pleno decidiu, no RE 590.409, que a competncia do TRF e no do STJ a competncia para julgar o conflito de competncia. O mesmo deve se aplicar por analogia justia Estadual.

Competncia da Justia Federal: A competncia da Justia Federal est prevista em dois artigos da Constituio: art. 109 e 108 (ler nesta ordem!) O art. 109, CR/88 prev a competncia dos Juzes Federais. O art. 108, CR/88 prev a competncia do Tribunal Regional Federal. A competncia dos juzes federais (art. 109) se divide em: - competncia em razo da pessoa: prevista nos incisos I, II e VIII; - competncia em razo da matria: prevista nos incisos III, V-A, X e XI; - competncia funcional: prevista tambm no inciso X. A competncia do TRF (art. 108) se divide em: - competncia originria: prevista no inciso I; - competncia derivada: prevista no inciso II;

Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas; III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional; IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral; V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente; V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo; VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira; VII - os "habeas-corpus", em matria criminal de sua competncia ou quando o constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra jurisdio;

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VIII - os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais; IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar; X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o "exequatur", e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao; XI - a disputa sobre direitos indgenas. 1 - As causas em que a Unio for autora sero aforadas na seo judiciria onde tiver domiclio a outra parte. 2 - As causas intentadas contra a Unio podero ser aforadas na seo judiciria em que for domiciliado o autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda ou onde esteja situada a coisa, ou, ainda, no Distrito Federal. 3 - Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual. 4 - Na hiptese do pargrafo anterior, o recurso cabvel ser sempre para o Tribunal Regional Federal na rea de jurisdio do juiz de primeiro grau. 5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal. Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais: I - processar e julgar, originariamente: a) os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes federais da regio; c) os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato do prprio Tribunal ou de juiz federal; d) os "habeas-corpus", quando a autoridade coatora for juiz federal; e) os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal; II - julgar, em grau de recurso, as causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes estaduais no exerccio da competncia federal da rea de sua jurisdio.

Quadro esquemtico: Competncia da Justia Federal - Juzes Federais (art. 109) - TRF (art. 108) (funcional) - pessoa: I, II e VIII - matria: III, V-A, X e XI - funcional: X - originria: I, b, c,e e - derivada: II

Obs.: existe uma figura esdrxula chamada de juiz estadual investido de jurisdio federal esta previso est no 3, do art. 109, CR. Para que isso acontea preciso que se preencham dois pressupostos: 1) preciso que na localidade no haja sede da Justia Federal; 2) preciso que haja autorizao legal expressa, ou seja, preciso que haja expressamente prevista a autorizao para que o juiz estadual julgue causas federais se no houver vara federal na cidade. Havendo esses dois pressupostos, o juiz estadual ir julgar a causa, com recurso para o TRF. E, inclusive, se uma vara federal for supervenientemente criada, os processos sero remetidos a esta nova vara federal. S podem ficar na vara estadual enquanto no houver vara federal na cidade.
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Quais so as autorizaes legais expressas? Existe uma autorizao na CR/88, que se antecipou para dizer que as causas que envolvem o segurado da Previdncia e o INSS so causas que podem tramitar na justia estadual se l no houver vara federal (tanto em caso de causas previdencirias, como no caso das causas assistenciais). Mas h tambm leis federais que trazem outras autorizaes (a CR permite que leis federais tragam outras autorizaes). Exs. mais famosos: execuo fiscal federal; usucapio especial rural; cumprimento de cartas precatrias federais; justificaes contra entes federais; expedio de certificado de naturalizao, etc. Exame de 3 graves problemas:
a) Sm. 216, TFR (Tribunal Federal de Recursos Tribunal que no

existe mais, foi substitudo pelo STJ, mas suas smulas continuam a ser aplicadas): compete justia federal processar e julgar MS impetrado contra ato de autoridade previdenciria, ainda que localizada em comarca do interior. De acordo com essa Sm., aquele benefcio que a CR estabelece uma regra que no se aplica ao MS. Se o beneficirio quiser propor uma ao ordinria contra o INSS, ele prope no seu domiclio, mas se quiser propor um MS, ele ento dever prop-lo na justia federal. Esta smula infelizmente continua sendo aplicada, apesar de ser uma coisa lamentvel.
b) Sm. 689, STF: o segurado pode ajuizar ao contra a instituio

previdenciria perante o juzo federal do seu domiclio, ou nas varas federais da capital do estado membro. Ou seja, o cidado que mora em cidade do interior em que h vara federal pode optar em demandar no seu prprio domiclio ou demandar na capital; uma opo de quem ajuza a ao. A vara da capital, portanto, sempre possvel. E, se, contudo, a pessoa morar em cidade em que no h vara federal, ela poder propor a ao na justia estadual, mas, se quiser, poder tambm propor na capital, obviamente, no est obrigado a propor na justia estadual. Criada Vara Federal na Cidade a causa ter que ser redistribuda (fato novo que muda a competncia absoluta)
c) Ao coletiva: possvel demandar uma ao coletiva federal perante o

juzo estadual se no local do dano no houver sede da justia federal? Enfim, a ACP um exemplo de causa que o juiz estadual pode julgar (como o o usucapio especial rural, a execuo fiscal, etc)? No! Por ausncia de lei que o autorize. A ACP Federal deve ser ajuizada na justia federal! Mas cuidado: no que toda ACP deve ser ajuizada na justia federal as ACPs federais que correm na justia federal (as ACPs estaduais correm na justia estadual). Cuidado com a Sm. 183, STJ, que diz exatamente o contrrio! Esta Sm. foi cancelada h 8 anos. Passemos agora ao exame de cada um dos casos de competncia dos juzes federais e dos TRFs.

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 Competncia dos Juzes Federais (Incisos do art. 109, CPC:) Competncia em razo da pessoa: Inciso I) - No abarca a sociedade de economia mista federal (ai justia estadual). O art. fala em empresa pblica. Banco do Brasil, Banco do Nordeste, Petrobrs, sempre justia estadual (porque so SEM). A CEF empresa pblica federal, assim como a Infraero e os Correios. - Entidade autrquica gnero que inclui: as autarquias (como o Banco Central e o INSS), as fundaes (como a Funai), os Conselhos de Fiscalizao Profissional (CRM, OAB) e as agncias reguladoras federais. Smula 66 do STJ - O MP Federal no Unio, nem entidade autrquica, e nem empresa pblica a presena do MPF em juzo no faz, portanto, que a causa seja da justia federal. No porque ele parte que a causa ser da justia federal. O que torna a causa da justia federal ela se encaixar em uma das hipteses do art., e no pela presena do MPF (ele pode estar num processo que tramite perante a justia estadual). H um julgado do STJ REsp 440.002 (18.11.2004) que diz o contrrio, pois a presena do MPF basta para tornar a causa da competncia da justia federal. A historinha das 3 smulas: Um belo dia, existia um processo que tramitava na justia estadual, quando, de repente, um ente federal pede para intervir nele. O juiz estadual, diante de um pedido de um ente federal para intervir no processo, ter de remeter a causa justia federal. Nada mais o juiz estadual poder fazer alm de remeter os autos justia federal, porque ele no tem competncia para avaliar se o ente federal pode ou no intervir Sm. 150, STJ: compete justia federal decidir sobre a existncia de interesse jurdico que justifique a presena, no processo, da Unio, suas autarquias ou empresas pblicas. Chegando na justia federal, pode acontecer de o juiz federal, a quem cabia examinar o problema, no aceitar a interveno do ente, excluindo-o do processo. A partir desse momento, os autos tm que ser devolvidos ao juiz estadual, porque no haver mais razo para a presena do juiz federal Sm. 224, STJ: excludo do feito o ente federal cuja presena levara o juiz estadual a declinar a competncia, deve o juiz federal restituir os autos e no suscitar o conflito. O processo ento, voltou para a justia estadual. O juiz estadual ento, no poder fazer mais nada. A ele no cabe discutir a deciso do juiz federal que excluiu o ente federal Sm. 254, STJ: a deciso do juzo federal que exclui da relao processual ente federal no pode ser reexaminada no juzo estadual. - Ocorre que a CR prev 4 excees, situaes em que a causa no vai para a justia federal (ainda que parea ser, no ser da justia federal) so elas: a) causas de falncia: falncia uma causa que sempre tramita na justia estadual, mesmo que haja interesse federal em jogo. Onde se l falncia, leia-se tambm insolvncia civil e recuperao empresarial. b) causas eleitorais: so da justia eleitoral (aqui no h dvida). c) causas trabalhistas: sempre so da justia do trabalho. Obs.: as empresas pblicas tm regime celetista mas no confundir: uma causa trabalhista contra a CEF da justia do trabalho (ser sempre da justia do trabalho, ainda que envolva ente federal). Se a causa for para discutir regime estatutrio, ai ser da justia comum (sendo federal se os servidores forem federais; e estadual se os servidores forem estaduais).
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d) causas relativas a acidente do trabalho: no podem processar-se na justia federal. Quando algum entra em juzo em razo de um acidente, a ao chama-se acidentria (a que tem como causa de pedir um acidente). Um acidente pode ser trabalhista, se ocorrer em razo de uma relao de trabalho; ou pode ser tambm um acidente de outra natureza (que no seja em razo de uma relao de trabalho). Ocorrido um acidente de trabalho surge para a vtima 2 direitos: o direito indenizao, e o direito a uma pretenso previdenciria. A ao acidentria trabalhista indenizatria uma ao contra o empregador e ser proposta na justia do trabalho. A ao acidentria trabalhista previdenciria uma ao a ser proposta contra o INSS, mas, ao contrrio do que se poderia pensar, ela no ajuizada na justia federal por expressa previso constitucional, esta ao no pode ser proposta na justia federal, devendo tramitar na justia estadual ( uma esquisitice constitucional foi uma exceo trazida pela CR, no h maiores explicaes pra isso). No caso dessa ao previdenciria trabalhista, a ao deve ser proposta na justia estadual sempre (no exemplo de causa federal que a justia estadual julga, mas sim uma causa estadual do incio ao fim). Nesta regra tambm se incluem as aes de reviso desses benefcios previdencirios, que tambm devem ser propostas na justia estadual. Ocorrido o acidente de outra natureza (no trabalhista), tambm surge para a vtima duas pretenses: a pretenso indenizatria e uma pretenso previdenciria. A indenizatria ser proposta contra o causador do acidente (ex.: fabricante de um eletrodomstico que causou o dano), que, se for ente federal, a ao ser proposta na justia federal; se for ente estadual ou privado, ser proposta na justia estadual ( sempre caso de justia comum). J no caso da ao previdenciria, esta ser proposta contra o INSS e, neste caso, a ao ser proposta na justia federal porque a CR s excepciona as causas previdencirias trabalhistas, as demais aes propostas contra o INSS so propostas na justia federal. Esquema (item d):

- Indenizatria empregador Justia do Trabalho - trabalhista - Previdenciria INSS Justia Estadual Ao Acidentria - de outra natureza - Previdenciria INSS Justia Federal - Indenizatria causador do acidente Justia Estadual

Inciso II) - Por uma opo da CR, por se tratar de causas que envolvam estados estrangeiros ou organismo internacional, tramitam na justia federal (mesmo sem envolver ente federal). Os recursos dessas causas vo para o STJ e no para o TRF. o STJ que funciona como segunda instncia ( mais uma gracinha constitucional que foge regra geral). - Ns aprendemos em direito internacional que um Estado Estrangeiro fica imune jurisdio de outro (Princpio da imunidade de jurisdio). Ento por que foi que a CR previu um caso em que o estado estrangeiro pode ser demandado? porque o Princpio da imunidade de jurisdio no
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se aplica quando se discutem atos privados do estado estrangeiro (quando ele atua como ente privado), Ex: Estado estrangeiro pode contratar um brasileiro e ser demandado na justia do trabalho. A imunidade de jurisdio para impedir que se discutam questes relativas soberania de outro estado. Inciso VIII) - O segredo desse inciso saber o que autoridade federal: o funcionrio pblico federal que exerce alguma autoridade o que vem primeiro em nossa mente; mas no podemos nos esquecer que h autoridades federais que so privadas (que no so funcionrios pblicos) assim, pode haver por ex., um MS contra uma autoridade federal privada (como as autoridades das instituies de ensino superior privadas ex.: reitor de uma universidade catlica) que vai tramitar na justia federal. Isto est sumulado - Sm. 15 do antigo TFR e Sm. 60 do antigo TFR (MS contra autoridade privada federal deve tramitar na justia federal), ou seja, esta smula confirma que possvel haver autoridade federal privada. Lei nova do MS 12016/09, art. 1, 1. Art. 1, 2 da Lei 12016/09 - consolida entendimento do STJ Onde no cabe MS contra atos de gesto comercial praticados pelos Administradores de EP, SEM ou Concessionria de servio pblico, pois o MS s pode ser cabvel contra ato de poder. Competncia em razo da matria: Inciso III) - da justia federal a competncia para julgar as causas que se fundam em tratados internacionais ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional a presena de ente federal irrelevante; o relevante aqui a que matria discutida esteja prevista em tratado internacional ou contrato internacional. O problema que o dispositivo acabou ficando muito amplo porque existe tratado para tudo atualmente. Ento no podemos aplicar este art. ao p da letra, porque se assim o fosse todas as causas iriam para a justia federal. Ele foi, portanto, restringido jurisprudencialmente e sua nova interpretao a de que a causa ir para a justia federal se se fundar apenas em tratado (se s o tratado regular aquela situao); se houver legislao interna que cuide do tema a causa no ir para a justia federal (ex.: alimentos internacionais; quem regula o assunto um tratado, a Conveno de Nova Iorque). Inciso V-A) - Causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 do art. 109: nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o PGR, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o STJ, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a justia federal ou seja, o PGR pode pedir ao STJ que esse inqurito ou processo que estavam se desenvolvendo no mbito estadual sejam remetidos justia federal. A causa, portanto, no nasce na justia federal, ela poder ir para a justia federal se o PGR pedir e o STJ autorizar. Isso se aplica tanto ao mbito penal como ao civil. Esse dispositivo foi muito criticado, porque como se dissesse que a justia federal melhor do que a estadual. O STJ ento decidiu que s pode haver o deslocamento se se provar a ineficincia ou
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inaptido das autoridades estaduais. S isso justificaria a transferncia. O STJ identificou um pressuposto implcito de aplicao do dispositivo. Inciso X) - Causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e a naturalizao. Inciso XI) - A disputa sobre direitos indgenas: esse inciso diz respeito aos direitos dos ndios coletivamente considerados (ex.: demarcao de terra indgena salvo se houver conflito de interesses de estados federativos, como est ocorrendo em Roraima, caso em que quem julga o TRF e no a justia federal; outro ex.: genocdio indgena). O direito de um ndio s (ex.: ndio que comprou um produto e ficou insatisfeito) tramita na justia comum estadual. Obs.: uma tribo indgena pode ser parte no processo (e tribo no pessoa jurdica, mas tambm no pessoa fsica; um tipo de sujeito de direito diferente). Obs.: Sm. 140, STJ: compete justia comum estadual processar e julgar crime em que o indgena figure como autor ou vtima porque aqui um ndio s, ento quem julga a justia estadual. Competncia funcional: Inciso X) - Cumprir carta rogatria ( o juiz federal que vai cumprir a carta rogatria, quando esta autorizada pelo STJ) e executar sentena estrangeira (Sentena estrangeira homologada pelo STJ vai ser executada por juiz federal): aqui pouco importa saber quem so os sujeitos envolvidos ou a matria envolvida, o relevante saber que se trata dessas atribuies ai citadas. Competncia dos Tribunais Regionais Federais (Incisos do art. 108, CPC:) A competncia sempre funcional Competncia Originria: Inciso I) - Ao rescisria - MS ou HD Esses dois casos seguem o mesmo padro: sempre que o ato for ato do Tribunal ou de juiz federal. Qualquer Tribunal sempre competente para julgar as rescisrias de seus julgados e para julgar MS e HD de seus atos. No h exceo quanto a isso. Obs.: Onde se l juiz federal aqui, leia-se tambm juiz estadual investido de jurisdio federal. - Conflito de competncia entre juizes federais vinculados ao Tribunal compete ao TRF julgar Essa letra foi reinterpretada pelo STJ Smula 03 o STJ Acrescentou um texto a letra e deste inciso, incluindo o juiz estadual investido de jurisdio federal.
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Para o Professor as letras b e c tambm devem ser reinterpretadas.Rescisria, MS e HD contra atos de juizes estaduais investidos de jurisdio federal tambm devem ser julgados pelo TRF. P O TJ de Gois profere um acrdo contra o Banco do Brasil. A Unio entra com ao Rescisria desse acrdo. De quem a competncia? TJ de Gois. Todo tribunal tem competncia para julgar Rescisria de seus julgados. Competncia Derivada: Inciso II) A competncia derivada do TRF a competncia para julgar recursos interpostos contra decises que provem ou do juiz federal ou do juiz estadual investido de jurisdio federal.
Smula 55 do STJ - TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL NO E JULGAR RECURSO DE DECISO PROFERIDA ESTADUAL NO INVESTIDO DE JURISDIO FEDERAL. COMPETENTE POR PARA JUIZ

P - Pablo juiz Estadual na Bahia condena o Baco do Brasil a pagar 1 milho de reais, a Unio, terceira interessada apela. De quem a competncia para julgar a apelao? Quem vai julgar o TJBA. Pablo no estava investido de juiz federal. TEORIA DA AO: Acepes da palavra Ao: Ao tem vrias acepes, vejamos as 3 principais: (Obs.: estudar na seguinte ordem: 1, 3 e 2)
1) Acepo Constitucional: ao, em sentido constitucional, o direito de acesso justia,

ao Judicirio. o direito de provocar a atividade jurisdicional. o Princpio da Inafastabilidade. O direito de acesso justia um direito fundamental; um direito pblico (porque exercido contra o Estado); um direito abstrato ( um direito de levar qualquer problema ao juzo; por ele se pode buscar a proteo de qualquer situao; o direito de ao no se refere a nenhuma situao concreta); e, ainda, um direito autnomo (o direito de ao, ou seja, o direito de ir a juzo, no se confunde com o direito que se afirma em juzo). Ademais, ainda nessa perspectiva constitucional, importante ressaltar que o direito de ao hoje um direito de ao em conformidade com o devido processo legal eu tenho direito de ir ao judicirio, mas no s (no se trata de uma garantia formal), eu tenho a garantia de ter um processo devido, adequado, clere (de durao razovel).
2) Acepo em sentido Processual: ao aqui um ato. o que se chama de demanda.

Demanda o ato de provocar a atividade jurisdicional. Pela demanda se abre o procedimento, provocando o provimento jurisdicional. A demanda o exerccio do direito de ir a juzo, levando a afirmao de um direito (ou seja, pelo qual eu afirmo ter um direito). A demanda (2) um ato de unio: ela une o direito exercitado (3) ao direito levado ao juzo (1). o exerccio do direito de ir, levando afirmao de um direito. Por isso o ato de demandar, a demanda
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sempre concreta. Assim, o direito de ao abstrato, mas a demanda concreta. Toda demanda se refere a uma situao concreta. a ao que ser estudada em Direito Processual Civil (elementos, classificao e condies da ao ou seja, da demanda).
3) Acepo Material Direito Material Afirmado: ao, em sentido material, uma situao

jurdica substancial ativa; ou seja, um direito (com d minsculo) significa o direito que se tem contra outrem (ex.: ao de regresso = direito de regresso). Aplicao desta acepo: art. 195, CC: os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao contra os seus assistentes ou representantes legais, que derem causa prescrio, ou no a alegarem oportunamente. No o sentido que interessa ao Direito Processual Civil. Luhmann O processo certeza dos meios e incerteza do resultado. Elementos da Ao: Este estudo deve partir de uma premissa: possvel dizer que em toda demanda h a afirmao de uma relao jurdica (ao menos uma relao jurdica sempre ser afirmada, sempre haver). Essa relao jurdica afirmada pelo demandante tem o nome de res in iudicium deducta coisa deduzida, afirmada em juzo. Quadro abaixo: Elementos da Elementos da Condies da Ao: Relao Jurdica: Demanda (Ao): - Sujeito - Objeto - Fato A parte geral do CC tem 3 Livros: Das Pessoas; Dos Bens; Dos Fatos Jurdicos. Se em toda demanda h a afirmao de uma relao jurdica e so 3 os elementos da relao jurdica; so tambm 3 os elementos da ao (na seguinte ordem): - Partes - Pedido - Causa de Pedir No por mera coincidncia, so tambm 3 as condies da ao (na seguinte ordem): - Legitimidade ad causam (legitimidade das partes) Possibilidade jurdica do pedido - Interesse de agir Critrios objetivos de distribuio de Competncia So tambm 3 (na seguinte ordem): - Competncia em razo da pessoa - Competncia pelo valor da causa ( determinada pelo pedido) - Competncia em razo da matria ( determinada pela causa de pedir).

1) Parte: o sujeito parcial do processo. As partes principais do processo so o demandante e o demandado (autor e ru). Tambm existe a parte auxiliar do processo, coadjuvante (no pedem nem tem contra si um pedido, mas auxiliam as partes principais), mas que tambm parte, como, por ex., o assistente. importante no confundir a parte do processo(demanda autor e ru) com a parte do litgio (as partes que esto brigando) s vezes elas so distintas, no coincidem (ex.: ao de
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alimentos proposta pelo MP a parte da demanda o MP, mas a parte do litgio o menor). No mais das vezes, o ideal que coincidam, mas isso nem sempre ocorre. Ateno: no se deve pensar que parte ilegtima no seja parte. Parte ilegtima parte. Tanto parte, que a parte ilegtima pode alegar a sua prpria ilegitimidade. Parte complexa: quando o incapaz est em juzo, ele no pode estar sozinho, deve estar acompanhado de seu representante. A esse conjunto incapaz + representante, d-se o nome de parte complexa. 2) Pedido: (ser examinado mais a frente) 3) Causa de Pedir: Esquema a seguir:
2) HIPTESE NORMATIVA 3) FATO JURDICO 4) RELAO JURDICA (direito)

- direitos
5) PEDIDO

- deveres

1) FATO

Acontece um fato da vida se esse fato corresponde a uma hiptese normativa, esta hiptese recai sobre este fato, tornando-o um fato jurdico. Assim, fato jurdica um fato da vida que sofreu a incidncia de uma hiptese normativa; um fato iluminado pelo Direito (a hiptese normativa colore o fato - colorido pelo Direito, como diria Pontes de Miranda). O fato jurdico gera a relao jurdica, em cujo bojo esto os direitos e os deveres (a relao jurdica contm direitos e deveres). A causa de pedir ser o nmero 7 (3+4), ou seja, a causa de pedir (fato jurdico e o direito que afirma ter) so os fatos (3) e os fundamentos jurdicos (4). Ateno: os fundamentos jurdicos do pedido no o quadro de n 2 (que o fundamento legal, normativo do pedido); o quadro n 4, que o direito que se afirma ter (com d minsculo). Eu peo alguma coisa porque um fato aconteceu e esse fato me d o direito de pedir (ex.: houve um acidente e eu tenho direito de ser indenizado, ento eu peo a indenizao). Sempre a causa de pedir composta do que aconteceu e do direito que eu extraio do que aconteceu. Exemplos: - acidente de trnsito; algum bateu em meu carro e eu quero ser indenizada: 3 o acidente danoso e culposo de trnsito; 4 o direito de ser indenizado; 5 o pedido de indenizao. - eu entro com uma ao para anular um contrato em razo de erro: 3 o contrato celebrado em erro, que gera o direito de anular (4); 5 o pedido de anulao. - eu entro com uma ADI afirmando que uma lei baiana inconstitucional: 3 a inconstitucionalidade da lei baiana; esse fato gera o direito de retirar a lei do sistema (4); 5 o pedido de decretao da inconstitucionalidade.

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-Ao Rescisria de sentena por incompetncia absoluta: 3 a sentena transitada julgada proferida por juiz absolutamente incompetente; 4 o direito a resciso dessa sentena; 5 o pedido de resciso. - um cidado no cumpriu um contrato e eu quero cobrar o contrato no cumprido: 3 o inadimplemento do contrato; 4 o direito ao crdito; 5 a cobrana. Sabendo que a causa de pedir sempre a soma de 3 + 4, fala-se que o nosso sistema adotou a Teoria da Substanciao da Causa de Pedir aquela segundo a qual a causa de pedir composta de fatos e fundamentos jurdicos. Existe uma classificao que distingue a causa de pedir prxima da causa de pedir remota. Sabemos que a causa de pedir tem duas partes. Assim, sabemos tambm que causa de pedir prxima + causa de pedir remota = a causa de pedir (Cp = Cpp + Cpr). A causa do pedido. Portanto, prxima ou remota ao pedido. Os adjetivos prxima e remota se relacionam ao pedido. Assim, a causa de pedir prxima o direito (com d minsculo), ou seja, o n 4 (4 est mais perto de 5). E a causa de pedir remota o fato (3). Portanto, Cpp = 4 e Cpr = 5. No entanto, Nelson Nery inverte esses conceitos. Diz que causa de pedir prxima o fato e a causa de pedir remota o direito. s ele que faz essa inverso. Isso difcil de entender, porque o direito no pode surgir antes do fato. O direito que anterior ao fato o Direito (com D maisculo). A causa do pedido no pode ser a lei. Se eu fizer opedido com base na lei abstratamente eu no terei direito a nada. A causa de pedir nunca a lei, mas sim um direito que eu extraio da lei no caso concreto. H uma outra teoria, a Teoria da Individualizao da causa de pedir ou Teoria da Individuao da causa de pedir, para a qual a causa de pedir o direito que se afirma ter, to somente. Os fatos no so relevantes na definio da causa de pedir. O relevante s o direito que se afirma te r(e no os fatos). De acordo com a doutrina dominante, porm, a teoria por ns adotada foi a Teoria da Substanciao. Ex.: ao para anular um contrato por dolo e ao para anular um contrato por erro: pela Teoria da Substanciao as causas de pedir so distintas (porque erro no dolo); j para a Teoria da Individualizao, se esta valesse entre ns, essas causas de pedir seriam idnticas, porque em ambas se discutiria o mesmo direito (o direito de anular). Esta a importncia de se saber qual a teoria por ns adotada. H autores que dizem que o nosso sistema de substanciao para algumas situaes e da individuao para outras. A substanciao poderia ser relativizada em algumas situaes. Para a cuasa de pedir ser igual na substanciao h um rigor muito grande, para a individuao no. como, portanto, se para fins de conexo a teoria adotada fosse a da individuao. Mas a posio dominante continua sendo a de que a causa de pedir segue a teoria da substanciao. A causa de pedir remota (3 ou seja, o fato jurdico) pode ser subdividida em duas causas de pedir: a) causa de pedir remota ativa: o fato-ttulo, ou seja, o fato gerador do direito (de onde se origina o direito); e b) causa de pedir remota passiva: o fato que impulsiona a ida ao Judicirio. Ex.: o inadimplemento do contrato a causa de pedir remota esta, por sua vez, se divide em causa de pedir remota ativa, que o contrato; e a causa de pedir remota passiva, que o inadimplemento.

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Classificao das Aes: De acordo com a Causa de Pedir Prxima:

a) Reais ou Pessoais: classificao da ao de acordo com o tipo de direito afirmado

dependendo se se tem um direito real ou pessoal sobre a coisa, respectivamente.

b) Reipersecutria: ao que persegue a coisa (sempre que eu for ao Judicirio e pedir a

entrega de uma coisa, eu estarei me valendo de uma ao reipersecutria). Esta ao, por sua vez, pode ser pessoal ou real.
c) Mobilirias ou Imobilirias: uma classificao de acordo com o objeto do pedido se

se quer um mvel, a ao mobiliria; se se quer um imvel, a ao imobiliria. No h dificuldade teoria aqui, mas h uma dificuldade prtica: a gente tem uma tendncia a achar que as aes imobilirias so reais, e isso no verdade (pode envolver imvel e ser ao pessoal, como, por ex., o despejo, que ao pessoal imobiliria).
d) Aes Necessrias: alguns direitos somente podem ser exercidos, efetivados em juzo; no h como efetiv-los sem ir ao Judicirio. aquela pela qual se afirma um direito que s pode ser exercido perante o judicirio. Ex.: falncia, ao rescisria, ao anulatria. Pergunta: o que so processos necessrios? So aqueles que surgem das aes necessrias. Atualmente as demandas servem ao mesmo tempo a mais de um propsito. As aes hoje so sincrticas, uma ao que serve a mais de um propsito. e) Aes Dplices: A ao dplice pode aparecer nos concursos com 2 sentidos: (livro: Leituras Complementares de Processo, de Juliana Demarchi). 1) Sentido processual de ao dplice: a ao dplice aquela em que se permite ao ru a formulao de um pedido contra o autor dentro da contestao; o chamado pedido contraposto. possvel nos Jesps; nas aes possessrias (pedido de indenizao); nos procedimentos sumrios. Segundo Nelson Nery, as aes que tramitam nos Jesps so aes dplices. Este no o sentido mais utilizado, mas existe. Aqui faz-se uma analogia com o boxe, o ru precisa se defender e atacar (se ele quer atacar, que formule o pedido contraposto). 2) Sentido material de ao dplice: uma ao que veicula um direito, cuja a contestao do r serve a um s tempo como defesa e ataque. aquela em que a defesa do ru j o seu ataque; o ru, ao se defender do que o autor quer, j est atacando. Se ele resiste ao que o autor quer, j se est atacando, sem precisar fazer mais nada. Aqui faz-se uma analogia com a competio de cabo-de-guerra, em que h uma s conduta com dois efeitos ao mesmo tempo uma defesa e um ataque. Ex.: toda ao declaratria dplice, porque se o autor quer a declarao da existncia de uma relao, a defesa do ru ser dizer que a relao no existe, ou seja, j um ataque pedindo a declarao contrria, coisa que ele poderia ter se fosse o autor (ele poderia ter proposto isso desde o incio). Outro ex.: oferta de alimentos, ao contestar o filho vai dizer que o autor ofereceu um valor indevido, o que j a afirmao do prprio direito (o juiz vai julgar improcedente o pedido do autor-pai, fixando em valor superior, e quem vai executar ser o ru-filho). Aqui, portanto, autor e ru se misturam, se confundem um pouco. O autor s autor porque veio primeiro, porque se antecipou, mas poderia ter sido o contrrio (o ru poderia ter sido o autor e vice-versa). A diferena entre autor e ru cronolgica. 52

Outro ex.: ao de consignao em pagamento, na qual a defesa do credor j revela o ataque.

f) Aes de conhecimento; de execuo e cautelar: esta uma classificao que divide as aes de acordo com o tipo de tutela jurisdicional. Se eu vou ao judicirio e peo uma certificao dos direitos, entro com ao de conhecimento; se eu quero que o juiz efetive os meus direitos, entro com uma ao de execuo; e se eu quero que o juiz proteja os meus direitos, entro com uma ao cautelar. Esta classificao muito tradicional, mas est em crise. Atualmente, as demandas no servem apenas um desses propsitos. Os tipos de tutelas se misturam nas aes, que deixaram de ser monofuncionais. g) Aes Sincrticas: aes sincrticas, vm de sincretismo, que quer dizer mistura. As aes sincrticas so as aes que servem a mais de um tipo de tutela (servem para certificar, efetivar e proteger). a tendncia atual. h) Aes Condenatrias; Mandamentais; Executivas lato sensu; Constitutivas e Meramente declaratrias: e a classificao das aes de conhecimento. Sobre elas preciso discorrer mais detalhadamente. Vejamos:

H uma diviso terica dos direitos que divide os direitos em: direitos a uma prestao (tambm chamados de direitos subjetivos) e direitos potestativos. Direito a uma prestao: o poder de exigir de outrem o cumprimento de uma prestao. Fala-se, aqui, portanto, em pretenso, que o poder de exigir; e tambm em prestao, que a conduta exigida. A conduta exigida pode ser uma conduta de fazer, de no fazer ou de dar (dinheiro ou coisa distinta de dinheiro). Os direitos a uma prestao so os direitos que se submetem prescrio (a prescrio um fenmeno exclusivo dos direitos a uma prestao no se pode falar em prescrio de direitos potestativos). O que prescreve a pretenso; a prescrio atinge a pretenso (art. 189, CC). S os direitos a uma prestao podem ser inadimplidos, so passveis de leso. O inadimplemento ou leso um fenmeno que s ocorre no mbito dos direitos a uma prestao. Lesar, inadimplir no cumprir a prestao devida (no existe inadimplemento de direitos potestativos). Tanto que o prazo de prescrio se conta da leso. Os direitos a uma prestao necessitam de uma efetivao material. A conduta devida deve se realizar concretamente. Essa efetivao material chama-se execuo, que pode ser espontnea ou forada. Executar realizar foradamente uma prestao. Por isso que ao estudar execuo aparece o art. 580, CPC, e o art. 617, CPC. A execuo pode se fundar em ttulo judicial (ex.: sentena) ou em ttulo extrajudicial (ex.: contrato). A execuo pode se realizar como fase de um processo sincrtico, ou seja, um processo instalado para certificar e efetivar o direito. O processo no s de execuo, sincrtico. A realizao se realizar, assim, como uma fase de um processo sincrtico. Exceo de 4 execues fundadas em ttulo judicial que sero em processo autnomos: a) execuo contra a fazenda pblica; b)execuo de sentena arbitral; c) execuo de sentena estrangeira; d) execuo de sentena penal condenatria. Mas a execuo pode se realizar tambm em um processo autnomo, em um processo de execuo, ou seja, em um processo instaurado somente para se executar uma prestao. A execuo pode ser direta ou indireta. A execuo direta aquela em que o Estado prescinde do executado, e realiza a prestao por ele, ou seja, o Estado ignora o executado e
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realiza a prestao devida no lugar dele, agindo pelo executado. Ex.: uma pessoa tinha que demolir um muro e no o fez, o Estado vai l e demole o muro; venda de um bem em hasta pblica para pagar uma dvida, etc. uma execuo violenta, ostensiva, que se v. Na execuo indireta, por sua vez, o Estado fora o devedor a cumprir a prestao, por ele mesmo. Ele pressiona o devedor a cumprir a prestao, de forma psicolgica. O Estado se vale do seu poder para induzir psicologicamente a pessoa a cumprir a prestao. Esta induo pode se dar de duas maneiras: pela ameaa (faa sob pena de multa, de priso, etc.) ou pela recompensa (faa que lhe darei um desconto, voc pagar menos honorrios, etc.). Esta recompensa tem um nome tcnico de sano premial. A execuo indireta menos violenta, invisvel, e tambm mais barata. Ao ou demanda de prestao: a demanda que veicula a afirmao de um direito a uma prestao. So elas: ao de prestao de fazer; ao de prestao de ao fazer; ao de prestao de dar. Estudo dos momentos histricos dessas aes de prestao (4 momentos histricos): 1) At 1994: a 1 fase; at este ano as aes de prestao no Brasil eram em regra aes de prestao no sincrticas (chamadas, portanto, de aes puras), ou seja, s serviam para certificar, reconhecer o direito, e no para executar (para executar era preciso voltar a juzo especificamente para isso). Com base nessa realidade, a doutrina dizia que essas aes de prestao eram aes condenatrias. Nessa poca as aes condenatrias eram exatamente as aes de prestao no sincrticas, que visavam a certificao de um fazer, um no-fazer ou um dar; a condenatria s dava um ttulo executivo para posterior execuo. Elas estavam relacionadas a esta necessidade de 2 processos, uma para certificar e outro para executar. Ocorre que nessa poca havia algumas excees: havia algumas aes de prestao que eram sincrticas, ou seja, aes que permitiam a ida ao Judicirio para, num mesmo processo, se certificar e execuo uma prestao (aes especiais, que fugiam regra geral) ex.: as aes possessrias. As aes de prestao sincrticas eram chamadas de aes mandamentais ou aes executivas em sentido amplo. Assim, a caracterstica comum entre as aes condenatrias, mandamentais e executivas em sentido amplo o fato de serem todas aes de prestao; e o que as diferenciam, primeiramente, era o fato de as condenatrias serem no sincrticas e as demais sincrticas. Mas, como diferenciar, ento, as aes mandamentais das aes executivas em sentido amplo? As mandamentais so aes de prestao sincrticas que se efetivam por execuo indireta (por ordem o Estado quer que o executado cumpra a prestao, o Estado fora o cumprimento da prestao pelo executado); enquanto a executiva lato senso uma ao de prestao sincrtica que se efetiva por execuo direta. Essas 3 aes de prestao, somadas ao constitutiva e ao meramente declaratria, formam o que se chama de classificao quinaria das aes. Seguem esta classificao: Pontes de Miranda e Ovdio Batista. Obs.: havia um grupo de doutrinadores que no aceitava essa tripartio (as 3 espcies de ao de prestao condenatria, mandamental e executiva). Esse grupo dizia que no havia necessidade de distingui-las, devendo todas serem chamadas de ao condenatria, j que todas servem a realizao de uma conduta, ao direito de uma prestao. Saber se o processo sincrtico ou no seria uma circunstncia circunstancial. Para esses doutrinadores, portanto, ns s teramos 3 espcies de prestao e no 5: somente as condenatrias, as meramente declaratrias e as constitutivas. Esta , pois, a classificao trinaria. Seguem esta classificao: Barbosa Moreira, Dinamarco. 2) Entre 1994 e 2002: Em 1994, houve uma grande reforma legislativa na qual todas as aes de prestao de fazer e de no-fazer viraram aes sincrticas. Houve uma sincretizao de todas as aes de prestao de fazer e de no-fazer. Assim, o que antes era especial,
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extraodinrio, em matria de prestao de fazer e de no-fazer virou a regra geral. Esta mudana fez com que surgissem duas correntes doutrinrias: a 1 corrente dizia que a partir de ento no se podia mais falar em condenatria de fazer e de no-fazer (ou a ao era mandamental ou era executiva, j que tornou-se sincrtica); a 2 corrente, por sua vez, dizia que no havia diferena, eram todas condenatrias, j que todas condenavam a uma prestao, as variveis so circunstancias legislativas, que variam de legislador para legislador. Em 2002, generalizou-se o sincretismo para as aes de entrega de coisa, o que significa que toda ao para entregar coisa passou a ser sincrtica (a mesma coisa que j havia acontecido em 94 para as aes de fazer e de no-fazer). Neste ponto ento, aconteceu a mesma coisa: uma corrente dizia que j no se podia mais falar em condenatria para as aes de entrega de coisa; e uma outra corrente dizia que no havia diferena, eram todas condenatrias. (Simbolizou a transformao foi o Art. 461, CPC) 3) Entre 2002 e 2005: Em 2005 o legislador sincretizou todas as aes de prestao por quantia. Com isso o legislador tornou todas aes de prestao sincrticas. E se todas as aes de prestao so sincrticas, surgiram, pois, as mesmas duas correntes: houve quem dissesse ento que como agora tudo sincrtico, no existe mais ao condenatria, e ento a classificao que era quinaria passaria a ser quaternria; e houve aqueles que diziam que so todas condenatrias. Ocorre que ningum vai deixar de usar o verbo condenar, ou vai deixar de dizer que quer a condenao do ru. O art. que simboliza esta transformao Art. 461-A, CPC. Em 2005 tornaram sincrticas as aes de prestaes pecunirias. 4) A partir de 2005: O que ocorre hoje que a ao condenatria ao de prestao. Todas as vezes que se vai ao Judicirio pedindo que o ru faa ou deixa de fazer alguma coisa, tratar-se- sempre de uma ao condenatria. A ao mandamental e a ao executiva, hoje, portanto, passaram a ser espcies de aes condenatrias: se a ao se efetiva por execuo indireta mandamental; se a condenao se efetiva por execuo direta ela executiva. O que relevante saber a diferenciao entre execuo direta e indireta. Porque como agora a execuo acontece no mesmo processo, como fase de um processo sincrtico, o que importa saber se ela ser direta ou indireta. Todas as aes de prestao so, pois, condenatrias. Houve uma transformao do sentido do que seja ao condenatria, ainda que sempre ela tenha sido vista como uma ao relacionada com o direito a uma prestao.O pensamento de Ada Pelegrine o que se chama hoje de teoria quaternria das aes. Obs.: no RS eles continuam usando a classificao quinaria (em especial o autor Carlos Alberto Alvaro de Oliveira) distino seria pelo tipo de prestao, mas agora com um outro sentido: eles mantm as 3 aes de prestao relacionando-as a tipos de prestao. Segundo eles, se se busca uma quantia, trata-se de uma ao condenatria; se se busca um fazer ou um nofazer, trata-se de uma ao mandamental; e se se quer a entrega de coisa, trata-se de uma ao executiva. O prof. no concorda com essa relao basta pensar o seguinte: demolir um muro prestao de fazer e, ento, pela lgica seria mandamental, mas muito mais fcil que o Estado v l e derrube o muro, o que seria ao executiva. o caso concreto que vai dizer qual a medida mais adotada. Ademais, a execuo s pode ser direta ou indireta, sem ou com a colaborao do executado, no existem 3 tipos de execuo. Direitos Potestativos: Existe o mundo dos fatos (mundo visvel, concreto) e existe o mundo jurdico (que no se v; mundo onde situaes acontecem, mas ns no as vemos; o mundo das idias, o mundo intelectual, ideal). Ex.: doena mental a situao de fato, que perceptvel; mas, se o juiz reconhecendo a doena mental de algum a interditar, significa que a situao jurdica de pessoa
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capaz desse sujeito se mudar em incapacidade, e isso no se pode perceber visivelmente, porque se trata de uma situao jurdica, que acontece no mundo jurdico, que pode ou no corresponder situao ftica. Ex.: contrato que foi anulado e deixou de existir no mundo jurdico (se extinguiu juridicamente), apesar de que fisicamente (no papel)no ter mudado nada. Direito potestativo exatamente o direito de criar, alterar ou extinguir situaes jurdicas. Esse direito no precisa de nada no mundo material para se efetivar, no precisa de nenhuma conduta, no est relacionado a nenhuma conduta do sujeito passivo que nada tem que fazer, apenas se submeter nova situao jurdica. Assim, no h conduta ou prestao devida. O direito potestativo, portanto, no pode ser lesado. No h inadimplemento de direito potestativo, porque no h conduta devida, ou seja, no h como inadimplir. E, por isso, no se pode falar em execuo de um direito potestativo. E, exatamente por conta disso, no se pode falar tambm em prescrio de direito potestativo. O prazo para o direito potestativo prazo decadencial, prescrio o prazo para o direito de uma prestao. A decadncia o prazo de exerccio de direitos potestativos. Nem todo direito potestativo tem prazo para ser exercitado, mas se tiver, tal prazo decadencial. Ex.: o direito de se separar um direito potestativo, e ele no tem prazo. Exemplos de direitos potestativos: direito de anular, direito de rescindir uma sentena, direito de excluir herdeiro legtimo da herana, direito de extinguir um condomnio, direito de resolver um contrato, direito ao divrcio, direito separao, etc. Mas o que tm eles a ver com o processo? Eu posso apresentar uma demanda veiculando a afirmao de um direito potestativo. Essa demanda tem o nome de Ao Constitutiva ao pela qual se afirma um direito potestativo. Assim: Direitos a uma prestao aes condenatrias Direitos Potestativos aes constitutivas AO CONSTITUTIVA a que pretende criar, alterar ou extinguir situaes jurdicas porque so as aes que veiculam direitos potestativos. O prazo para uma ao constitutiva decadencial. P - A sentena constitutiva no ttulo executivo? Verdadeiro, pois se a sentena constitutiva se refere a um direito potestativo e sendo assim no h o que executar. Ateno: muito freqente a afirmao de que as aes constitutivas no produzem efeitos retroativos. Isso significa que elas servem apenas dali para frente, elas mudam para o futuro (suas mudanas s repercutem para o futuro), ou seja, eficcia ex nunc. Esta afirmao , em regra, certa, embora existam exemplos de aes constitutivas com eficcia retroativa, ou seja, que produzem efeitos retroativos. Assim, no se pode conceituar a ao constitutiva a partir dessa afirmao. Ex.: art. 182, CC cuida da ao anulatria, que uma ao constitutiva, e diz que anulado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes ao estado em que se encontravam ou seja, uma ao constitutiva que tem eficcia retroativa. Assim, possvel a eficcia retroativa vinda de uma ao constitutiva. Exemplos de aes constitutivas: ao anulatria, ao rescisria, ao de separao, ao de extino do condomnio, resoluo do contrato, etc. Ateno para as seguintes 5 aes constitutivas, que so problemticas (no h sobre elas unanimidade na doutrina): a) ao de interdio: a ao que tira a capacidade do sujeito, ou seja, altera a sua situao jurdica. Alguns civilistas colocam a ao de interdio como declaratria e no como constitutiva (apesar de que do ponto de vista processual muito claro que se trata de uma ao constitutiva). O que se pede ao juiz no a declarao de doena (isso se pede ao mdico), ao juiz se pede que seja retirara a capacidade do sujeito; b) ao de falncia: tem como objetivo quebrar o sujeito, ou seja, retirar do comerciante a sua capacidade. , pois, uma ao constitutiva. Mas alguns comercialistas a colocam como
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declaratria, afirmando que o sujeito pedir a declarao da falncia. Mas o que se pede ao juiz que retire sua capacidade; no se declara a falncia, mas sim se decreta a falncia; c) ao de nulidade de ato jurdico ( da ao de anulao, sobre a qual no paira qualquer discusso): para muitos civilistas trata-se de uma ao declaratria, j que eles entendem que o que se pede ao juiz que se declare a nulidade. Ocorre que o juiz no declara a nulidade, mas sim desfaz um negcio; negcio desfeito pela sentena. A diferena entre a nulidade e a anulao apenas a gravidade do defeito. A nulidade no susta os efeitos do ato, mas sim desfaz, destri o ato porque ele tem um defeito. O defeito o que causa a nulidade, a nulidade conseqncia de um defeito. A nulidade o desfazimento, que no uma conseqncia da nulidade (simplesmente porque a prpria nulidade). Existem vrias formas de desfazimento: resoluo, resilio, revogao e nulidade. Nulidade uma forma de desfazimento de um ato; d) ADI: na opinio do prof. e, ainda, de Kelsen, Pontes de Miranda e Regina Nery, dentre outros, constitutiva, mas a maior parte da doutrina (que so constitucionalistas) a entende como uma ao declaratria, afirmando que se declara a inconstitucionalidade. Na opinio do prof. no se declara a inconstitucionalidade, mas sim se constata o vcio e se retira a lei do ordenamento jurdico. e) Investigao de paternidade: trata-se de uma polmica mais atual (ao contrrio das demais). Antigamente sempre se dizia que se tratava de uma ao declaratria (declarar a paternidade). Ocorre que dos ltimos 30 anos pra c, houve um processo de desbiologizao do direito de famlia, que vem perdendo o carter biolgico. A famlia no mais to somente a famlia biolgica. H famlia sem vnculo biolgico, como a formada por filhos concebidos por fecundao heterloga. Assim, a investigao de paternidade passou a ser uma ao cujo objetivo no mais declarar a paternidade, mas sim atribuir a paternidade ao sujeito, que as vezes nem o genitor. , pois, uma ao constitutiva, que vai tornar pai o sujeito que antes era apenas genitor. Pai vnculo jurdico, enquanto genitor vnculo gentico. H uma dissociao clara hoje em dia quanto a isso. Eles podem ser a mesma pessoa, mas no o ser necessariamente. O pai tem com o filho uma relao jurdica, que pode ou no ser tambm biolgica. Assim, ser possvel, inclusive existir uma ao de paternidade afetiva, cujo objetivo ser tornar o sujeito pai (constituir o vnculo jurdico entre eles). AO MERAMENTE DECLARATRIA: a que tem por objeto a declarao da existncia, inexistncia, ou modo de ser de uma situao jurdica. Sempre que eu for ao Judicirio para pedir a existncia, a inexistncia ou o modo de ser de uma situao jurdica, eu me valho de uma ao meramente declaratria. , pois, uma ao para declarar situaes jurdicas e no fatos. S existe um caso de declarao de fato, que a ao de autenticidade ou falsidade de um documento. Quanto ao modo de ser, convm observar o disposto na Sm. 181, STJ: admissvel ao declaratria, visando a obter certeza quanto exata interpretao de clusula contratual. Situao jurdica um gnero, algo que acontece no mundo jurdico. Todo efeito jurdico uma situao jurdica. O mais importante ex. de situao jurdica a relao jurdica. outros exemplos.: direitos, deveres capacidades, so todos situaes jurdicas. As aes meramente declaratrias so aes imprescritveis. O que eu quero atribuir certeza, e isso eu posso pedir a qualquer momento, no h prazo. Elas visam somente a certificao. Eu no quero a efetivao de nada, s a certificao. Exemplos de aes declaratrias: ao de usucapio, ao de consignao em pagamento, Ao Declaratria de Constitucionalidade, ao declaratria de inexistncia de relao tributria, ao de reconhecimento de unio estvel. Obs.: ADI e ADC so aes dplices. Elas no teriam ento a mesma natureza? No! Quando se classifica a ao dizendo que ela constitutiva ou declaratria, esta classificao se
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faz pensando no provimento (partindo da idia de que a ao ser vitoriosa). Assim, ADI constitutiva, o que declaratria a sua improcedncia, porque a improcedncia de qualquer ao constitutiva declaratria. PU, art. 4, CPC: se admite que se entre com a ao declaratria quando j seria possvel a propositura da ao condenatria. Existe este direito de, podendo propor uma condenatria, se quiser, propor s uma declaratria, se a pessoa quiser apenas que seja reconhecido o direito prestao (e no sua efetivao). Ex.: Clarice Herzog entrou com uma ao para que o Judicirio reconhecesse a responsabilidade da Unio pela morte do marido Vladmir Herzog. Problema: imagine-se que o processo terminou e ela tem em mos a sentena afirmando que a Unio a responsabilidade pelo assassinato do marido. A Unio , pois responsvel, e quanto a isso j h coisa julgada. Mas Clarice ainda no pode executar. Mas, e se um dia ela quiser executar? As sentenas meramente declaratrias (especialmente essas do PU, do art. 4), geram execuo? Tm fora executiva, j que j est dito que h o dever de indenizar? Cabe, ento, execuo de sentena meramente declaratria, notadamente nessa situao em que o direito j era exigvel (j se poderia ter pedido uma sentena condenatria)? H duas correntes: h os que dizem que no possvel executar, preciso, ento, propor uma ao condenatria, ser vitoriosa, para depois executar, porque s a ao condenatria pode permitir a execuo. Esta a corrente mais tradicional. O problema que essa ao condenatria seria uma ao em que no se pode mais perder j que j h coisa julgada dizendo, por ex., que a Unio responsvel. H quem diga, ento, que seria uma condenatria para calcular o valor, mas ai entoa no seria condenatria e sim uma liquidao. Por isso ento existe uma outra corrente, a que diz que sim possvel executar a sentena meramente declaratria que reconhece o direito a uma prestao. Foi a corrente adotada pelo STJ. Atribui-se, portanto, eficcia executiva a esta sentena declaratria. Desse pensamento se foi alm: imagine que eu entre com uma ao para pedir a declarao da inexistncia de uma dvida (ex.: que eu no devo um tributo ao declaratria de inexigibilidade de tributo) e o juiz julga improcedente o meu pedido. Se o juiz julga improcedente o pedido de declarao de que eu no devo, significa que eu devo. Trata-se de uma sentena declaratria de que eu devo (porque uma ao dplice). O Estado, que ru, pega esta sentena que julgou improcedente o meu pedido e executa (j que a coisa julgada no sentido de que eu devo). O TJ/SP, h 15 dias decidiu nesse sentido, afirmando que a sentena ter eficcia executiva. Sentena declaratria ter eficcia executiva sempre que declarar um direito a uma prestao que exigvel. Isso uma realidade atual. SP era o lugar no Brasil onde a doutrina menos aceitava essa idia, e agora at mesmo l j se decidiu nesse sentido. O STJ tem vrias decises nesse sentido. Resumindo: 1 corrente diz que no poderia executar seria precisa entrar com uma ao condenatria para depois executar. 2 corrente diz que pode executar se no estiver prescrito, pois se tem coisa julgada que reconhece a obrigao no falta nada para executar (Ministro do STJ Teori Zavascki), ou seja, se a sentena meramente declaratria de uma obrigao mesmo no sendo condenatria poder ser executada (artigo antigo nas leituras complementares de processo civil). art. 475-N, I CPC: so ttulos executivos judiciais: I) a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia. Este art., portanto, consolida essa realidade. Este inciso foi acrescentado ao CPC em 2005, para ratificar o que a jurisprudncia j admitia. Esse inciso chamado de inciso clandestino: em 2003 houve uma discusso sobre o projeto que deu origem a esta lei; foi o prof. que deu a sugesto do texto deste inciso e ningum a aceitou. Foi o projeto para o CN com a redao antiga, apesar da alegao do prof. de que a jurisprudncia j admitia o seu posicionamento. No SF, contudo, o projeto caiu nas mos de um parlamentar que conhecia o prof. e que pediu a sugesto do prof. O parlamentar copiou a sugesto do prof. e no mandou
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voltar para a CD. Quando saiu a lei, foi um rebulio. Mas depois o prof. sustentou suas razes e elas foram acolhidas por alguns. Dentre os que no adotaram sua idia, porm, surgiu o argumento da inconstitucionalidade formal do dispositivo, j que ele no voltou para a Cmara dos Deputados. Se formos para este lado, fica valendo a regra antiga, segundo a qual o STJ j afirmava que era possvel executar. Segundo o prof., porm, no h inconstitucionalidade porque esta norma j podia se extrair do texto antigo. O Senado Federal no criou uma norma nova, apenas esclareceu a redao do texto antigo (a jurisprudncia do STJ era com base no texto antigo e chagava ao mesmo ponto). Mas h uma questo: a condenatria se submete prescrio e a meramente declaratria no se submete prescrio. Ocorre que se eu declaro um crdito prescrito, este crdito no pode ser executado. A declaratria no salva o crdito prescrito. Portanto, no possvel execut-lo. A declaratria no para salvar a prescrio. Resumindo: Se eu fui lesado eu tenho o direito de propor uma ao condenatria ou uma ao meramente declaratria. uma opo minha. A diferena que se eu propuser a meramente declaratria (podendo propor a condenatria), esta minha propositura no interrompe a prescrio, porque eu estou entrando com uma ao dizendo que no quero efetivar o direito (eu pedi s a declarao do direito, s a certificao). Se eu no quero efetivar o direito agora, tambm no posso interromper a prescrio. A interrupo da prescrio sempre resultado de uma conduta ativa do credor, que demonstra querer ir atrs do cumprimento da prestao. Assim, no caso da Clarice Herzog, ela no poder mais pedir a condenao, porque ai j ter havido a prescrio. O que se pode afirmar que tanto a ao condenatria como a meramente declaratria (ajuizada quando j se poderia ajuizar a condenatria que a do PU do art. 4) podem gerar ttulo executivo, ambas podem gerar execuo. A nica diferena entre elas, portanto, que uma interrompe a prescrio e na outra no. Fora isso no h distino. Sobre este tema Texto de Teori Albino Zavascki (ministro do STJ), no Livro Leituras Complementares (ou jurisprudncia do STJ acrdo do ministro). Condies da Ao: Introduo: Logo no comeo dos estudos do Direito Processual (incio do Sc. XIX) surgiu a chamada Corrente Concretista, que defendia que o direito de ao o direito a um julgamento favorvel. Assim, para eles, s tinha direito de ao quem ganhava a causa (o direito de ao era o direito de ganhar a causa). Aquele que perde a ao no tinha o direito de ter ido ao Judicirio. O direito de ao era s do vitorioso. Para eles, ento, carncia de ao (que a falta do direito de ao) absolutamente a mesma coisa de improcedncia da ao, porque no ter direito de ao e no ter o direito discutido rigorosamente a mesma coisa. Os adeptos desta corrente, ento, comeam a mencionar a idia de condies da ao, entendendo, dentro deste contexto, que as condies da ao so condies para um julgamento favorvel (condies para que se ganhe a causa). Obs.: para os concretistas, no processo se discutiam dois tipos de questo: as questes relacionadas regularidade do processo (pressupostos processuais) e as questes de mrito (acolhimento ou rejeio do pedido). As condies da ao para os concretistas so, pois, questes de mrito, porque relacionadas ao acolhimento ou rejeio do pedido. A concepo contraposta a dos concretistas da Corrente Abstrativista, que diziam que o direito de ao um direito a qualquer deciso. No s a uma deciso favorvel. o direito de ir ao Judicirio e de obter do Judicirio qualquer deciso. o direito de provocar o Estado-juiz, pouco importando a sua deciso. Para eles, portanto, no h que se falar em condies da ao. Para os abstrativistas, assim como para os concretistas, ou no processo tambm s h dois tipos
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de questes, s h pressupostos processuais ou questes de mrito. Mas eles, no entanto, no do outro nome para designar as condies da ao. Eles nem falam nisso. So, portanto, dois extremos. Assim, surgiu como um meio termo, a Corrente Mista ou Ecltica, a Teoria Ecltica da Ao, segundo a qual o direito de ao o direito a uma deciso de mrito. o direito de ter o seu pedido examinado, acolhido ou rejeitado. O que importa que o pedido seja examinado. Nem a deciso sempre favorvel e nem qualquer deciso. Os eclticos falam em condies da ao e dizem que elas so as condies para uma deciso de mrito. Se eu s tenho ao se o mrito for julgado, condies da ao so as condies para que o mrito seja julgado. Para os eclticos, 3 so os tipos de deciso que o juiz examina (e no apenas 2 tipos). Assim, alm dos pressupostos processuais e do mrito, o juiz examina tambm as condies da ao, porque para eles, condies da ao e pressupostos processuais no so questes de mrito. Para os eclticos, carncia de ao diferente de improcedncia da ao. Para os eclticos, a carncia de ao no uma deciso de mrito, enquanto a improcedncia uma deciso de mrito sim. Para os eclticos, portanto, no sendo a carncia de ao uma deciso de mrito, no h que se falar em coisa julgada. O autor da concepo ecltica foi Liebman. italiano e judeu. Na poca da guerra saiu da Itlia e veio para o Brasil. O Brasil, naquela poca no tinha processualistas, no estudava processo. Ele ensinava na USP. Tinha como alunos Frederico Marques, Moacir Amaral Santos, Alfredo Busaid, que, posteriormente se transformaram nos professores titulares das universidades de SP. Busaid inclusive, veio, 30 anos depois, a escrever o CPC. Assim, por motivos bvios, foi esta a teoria adotada no Brasil, a Teoria Ecltica. Aprofundamento: A Teoria de Liebman extremamente criticada pela doutrina brasileira atual. Praticamente no h nenhum autor brasileiro que no tea ao menos uma crtica a esta teoria. Mesmo em relao aos antigos discpulos de Liebman no passa ilesa esta teoria. H tantas crticas pela sua incoerncia e inaplicabilidade. Esta separao que Liebman tentou fazer na prtica no possvel de ser feita. Ex.: veja o caso da ao de investigao de paternidade: se o ru for pai, porque procedente; se o ru no pai, ele parte ilegtima, e, portanto, a ao julgada extinta por carncia de ao. Assim, no h improcedncia na ao de investigao de paternidade. Quem afirmava isso era a Corrente Concretista. Ai ento se confunde condio da ao com o mrito da causa. Outro ex.: ao possessria: quem pode entrar com uma possessria o possuidor, mas se ao final o juiz perceber que ele no o possuidor, julgar improcedente a ao possessria ou julgar extinto processo por carncia de ao? Assim, no h como separar as duas coisas, de acordo com a Teoria de Liebman.

Crtica de ordem lgica (da Teoria de Liebman): no processo, ou as questes dizem respeito ao mrito do processo, ou dizem respeito ao prprio processo. No entanto, Liebman criou uma outra classificao chamada de condies da ao e a enquadrou como questo processual. No obstante ele afirme que so questes processuais, muito difcil separar essas condies da ao do mrito da causa. Ex.: legitimidade, que uma condio da ao quem tem legitimidade para propor uma ao possessria? O possuidor, todos diriam. Mas se o sujeito
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que propuser a possessria no for possuidor, extingue-se a causa por ilegitimidade ou se julga improcedente a possessria? Quando o juiz julga improcedente o juiz diz que o sujeito na tem direito proteo possessria porque no possuidor. Ao dizer que no possuidor analisa-se o mrito. Ou seja, muito difcil distinguir uma coisa da outra. A confuso ntida. Outro ex.: investigao de paternidade ou o sujeito pai e a investigao procedente, ou no pai e, assim, parte ilegtima, devendo-se extinguir a ao por ilegitimidade de parte (sem exame de mrito). Assim, na investigao de paternidade no existiria improcedncia. A ao ou procedente ou ser extinta sem julgamento de mrito. Isso poderia se aplicar a qualquer caso: ao de cobrana se o sujeito credor, a ao procedente, se no , a ao extinta sem julgamento do mrito. Esse entendimento da Teoria de Liebman tem vrias conseqncias: se a deciso no de mrito no faz coisa julgada. No fazendo coisa julgada possvel repropor a ao. Como o STJ v a questo: Emb. de Div. em Resp. 160.850 foi proposta uma ao e o processo foi extinto por ilegitimidade; o autor props de novo a ao idntica e o juiz do 2 processo disse que havia coisa julgada e a parte disse que no, porque foi extinta sem julgamento de mrito. Seria possvel repropor a ao? Segundo o STJ, a extino por ilegitimidade sem exame de mrito e porque sem exame de mrito, no faz coisa julgada, e, porque no faz coisa julgada, no impede a repropositura, salvo se o autor propuser contra outra pessoa. Mas, se contra outra pessoa no uma repropositura! Se for contra a mesma pessoa ento no pode haver reproposio. Mas tambm no se pode dizer que coisa julgada, j que a Teoria de Liebman no permite. uma situao muito confusa. Para o professor, h improcedncia nos casos de ilegitimidade ordinria e impossibilidade jurdica do pedido por serem decises de mrito. H carncia por falta de interesse de agir ou ilegitimidade extraordinria, por no serem decises de mrito. Para Liebman, o preenchimento das condies da ao tem de ser objeto de prova. Isso significa que as partes tm que provar que preencheram as condies da ao (por percia, inspeo judicial, depoimento pessoal, etc.).As condies da ao tm de ser provadas, por qualquer meio de prova, podendo o juiz, inclusive, produzir provas sobre o assunto. Isso permite que o controle das condies da ao se d a qualquer momento o juiz, a qualquer tempo pode controlar se esto ou no presentes as condies da ao. Esse o entendimento de Liebman e que foi aceito por nosso sistema. No entanto, Esse aspecto esta sendo bastante questionada pela doutrina, podendo se concluir que esta superada. No entanto, na jurisprudncia ainda esta comeando. Nasceu, porm, na doutrina, uma corrente que tenta rever esse pensamento de Liebman. Essa corrente, hoje, ao menos no Brasil, , do ponto de vista doutrinrio, a majoritria. Essa teoria diz que o preenchimento das condies da ao no deve ser objeto de prova; no preciso provar que as condies da ao foram preenchidas, no preciso produzir prova sobre isso. Para essa teoria, o preenchimento das condies da ao ser verificado a partir da afirmao que a parte fez. As condies da ao estaro preenchidas de acordo com a afirmao das partes, e no com as provas. Enquanto para Liebman preciso provar que as condies da ao existem, para essa teoria as condies da ao se aferem das afirmaes das partes, que o juiz toma como verdadeiras. E, tomando-as como verdadeiras, o juiz verificar se as condies da ao esto presentes (diante do que as partes afirmarem). Se depois se verificar que a parte mentiu, ser uma questo de mrito, de rejeio do pedido (improcedncia) e no de carncia de ao. Assim, em caso de rejeio do pedido no momento do recebimento da petio inicial, haver carncia da ao. Para Fred ao ler a petio inicial pode-se julgar um pedido improcedente. (Posio minoritria)
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Ex.: algum entra com uma ao de alimentos contra seu pai, afirmando que precisa de alimentos e que o seu pai pode lhe pagar esses alimentos diante desse relato as condies da ao estariam presentes. Mas adiante se verifica que o autor mentiu porque ele no necessita alimentos ou porque ele no filho do pai, ai ento ser julgada improcedente a ao (julgamento de mrito). Outro ex.: algum entra com ao de alimentos contra um outro algum, afirmando que este ltimo seu amigo e por isso deve lhe pagar alimentos. Se tudo o que se afirmou for verdade, ainda assim no estaro presentes as condies da ao porque da simples afirmao j se revela a falta das condies da ao. caso de carncia de ao. Esta teoria que, no Brasil majoritria, chamada de Teoria da Assero, ou Teoria da Verificao in stato assertionis, ou, ainda, Teoria da Prospettazione. Passemos agora ao estudo de cada uma das condies da ao: 1) Possibilidade Jurdica do Pedido: a aptido terica de um pedido ser acolhido. Se o pedido teoricamente puder ser acolhido, a condio da ao est preenchida. (art. 267, VI, do CPC) (art. 3 do CPC) impossvel separar esta condio da ao do mrito da causa. Por isso ela no levada a srio por ningum. Se o pedido juridicamente impossvel, e no pode ser acolhido, julga-se improcedente a ao. Quem no concorda com isso d exemplos absurdos, como, por ex., pleitear um terreno na lua. Mas este no um exemplo vlido. Assim, esta condio da ao, ao se confundir totalmente com o mrito da causa, no tem relevncia. O CPC uma homenagem a Liebman. Saiu em 73, no mesmo ano em que Liebman publicou seu ltimo livro, no qual ele simplesmente no falou em possibilidade jurdica do pedido como condio da ao, sem nem ao menos dizer porqu. Ocorre que no houve tempo de avisar a Busaid e o CPC saiu com esta condio da ao. Ou seja, ns adotamos uma Teoria que no foi mais adotada nem sequer pelo seu prprio autor. Existe uma expresso de Dinamarco que se chama possibilidade jurdica da demanda. Para Dinamarco, essa condio da ao (a possibilidade jurdica do pedido) tem que se estender a todos os elementos da ao, no podendo ficar restrito ao pedido. Ou seja, todos os elementos da ao tm que ser juridicamente possveis. Assim, ele opta pela expresso possibilidade jurdica da demanda, para dizer que toda a demanda deve ser juridicamente possvel. Ex.: cobrana de dvida de jogo para Dinamarco, o que juridicamente impossvel nesta causa no o pedido de cobrana e sim a causa de pedir (esta que ilcita). Assim, o que h no um pedido juridicamente impossvel e sim uma demanda juridicamente impossvel na causa de pedir. 2) Interesse de Agir: uma condio da ao relacionada causa de pedir. Consiste no seguinte: h interesse de agir quando o processo for til e necessrio ao demandante. Um processo til o que possa propiciar algum tipo de proveito; o que, chegando ao seu final, resulte em algum proveito. Se isso no ocorrer, falta interesse de agir. Se o tudo o que o autor quiser for acolhido ele ter algum proveito, utilidade? Se sim, ele ter interesse de agir. Quando h perda do objeto, h perda de utilidade.
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Um processo necessrio aquele necessrio para a obteno da utilidade se no h resistncia do ru na concesso do proveito almejado no h necessidade de se ir a juzo. preciso que se demonstre a necessidade de ida ao Judicirio. Nos casos de ao necessria, (h direitos que somente podem ser exercitados em juzo, ex: excluso de herdeiro, anulatria de contrato) a necessidade se presume, j que nelas s se pode obter o proveito indo ao Judicirio. Na USP fala-se em um terceiro aspecto do interesse de agir (alm da utilidade e da necessidade) fala-se que para que haja interesse preciso que haja adequao do pedido e do procedimento ao proveito almejado. preciso que o pedido e o procedimento sejam adequados obteno do proveito almejado. Ex.: se algum entra com um MS pedindo algo, mas necessria a percia, o procedimento inadequado porque o MS no permite percia. Para a USP isso seria falta de interesse de agir pela inadequao do procedimento ao proveito almejado, ou, ainda, inadequao da via eleita. 3) Legitimidade ad causam: o poder / aptido / capacidade de conduzir um processo, no plo ativo ou no plo passivo, em que se discute determinada relao jurdica. A legitimidade um atributo, um poder que se d a algum. Uma pessoa recebe a legitimidade e tem, pois, esse poder de conduzir o processo. Esse poder ou atribuio ser concedida de acordo com a situao que se discute no processo. a situao discutida no processo que vai dizer se algum pode ou no discuti-la em juzo. Ou seja, tem-se ou no legitimidade sempre luz de uma determinada situao, luz do que se discute. O que significa dizer que algum pode ter legitimidade para propor uma demanda e no a ter para propor outra. Classificao da Legitimidade ad causam: Exclusiva e Concorrente: a legitimidade exclusiva a dada a apenas um sujeito; apenas um sujeito pode propor / discutir em juzo aquela questo. Esta a regra. Mas h situaes em que a legitimidade atribuda a mais de um sujeito; ou seja, mais de um sujeito passam a ter legitimidade para discutir o mesmo problema em juzo. a legitimidade concorrente (ex.: ADI, que tem vrios legitimados; condminos). Obs.: a noo de legitimao concorrente indispensvel compreenso do litisconsrcio unitrio.
1)

Ordinria e Extraordinria: h legitimidade ordinria quando coincidem as figuras do legitimado e do titular da relao jurdica discutida. H legitimao ordinria, portanto, quando algum est em nome prprio defendendo os prprios interesses. Quem se alega credor legitimado ordinrio para cobrar a dvida; quem se alega possuidor legitimado ordinrio para propor a possessria, etc. Quando no houver essa coincidncia entre legitimado e titular da relao jurdica discutida, fala-se em legitimidade extraordinria. Legitimado extraordinrio aquele que est em juzo defendendo em nome prprio interesse alheio. Ex.: toda legitimao coletiva extraordinria; o MP quando pede alimentos para uma criana, etc.
2)

Observaes.: Por vezes o sujeito est em juzo em nome prprio defendendo interesse prprio e alheio, atuando, portanto, como legitimado ordinrio e extraordinrio, como no caso do condmino. De um modo geral, a doutrina costuma referir-se legitimidade extraordinria como substituio processual. No entanto, h uma parcela da doutrina que distingue estes termos. Para esses
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autores s se pode falar em substituio processual se o legitimado extraordinrio estiver sozinho em juizo na defesa dos interesses do outro sujeito. preciso ainda distinguir sucesso processual de substituio processual. Na sucesso, h a troca nas partes do processo. (ex: em caso de morte em que o falecido substitudo pelo esplio) preciso distinguir substituio processual de representao processual. Na representao algum est no processo agindo em nome alheio defendendo interesse alheio. Caractersticas da Legitimidade Extraordinria: a) ela decorre da lei, s a lei pode atribuir legitimidade extraordinria; no h legitimidade extraordinria por fora de contrato, s por autorizao legal (art. 6, CPC); b) o legitimado extraordinrio parte (a parte ele); ele tem que pagar custas, ele que pode ser multado por litigncia de m-f, etc. Ele parte do processo, mas no parte do litgio exatamente porque no dele o interesse discutido; c) a coisa julgada que resulte do processo conduzido pelo legitimado extraordinrio vai atingir o titular do direito discutido se a lei da legitimidade a um sujeito para defender interesse de outro, claro que o processo deve produzir alguma conseqncia para o titular do direito; um caso, portanto, em que a coisa julgada atinge terceiro (titular do direito) e, d-se a esta coisa julgada o nome de coisa julgada ultra partis; d) preciso que a lei expressamente diga que a coisa julgada no se estende para que isso no ocorra; e) se o juiz reconhece a falta de legitimidade extraordinria, essa falta implica deciso que no de mrito, o juiz no estar decidindo se o direito discutido existe ou no existe, ele est apenas dizendo que aquele sujeito no legitimado, e no tem autorizao para pedir o que pediu. Distines terminolgicas: a) Legitimidade Extraordinria x Substituio Processual: para muitos, inclusive o prof., soa expresses sinnimas, no havendo distino entre os termos, podendo-se utiliz-los indistintamente. Mas uma parcela da doutrina distingue uma da outra (ex. Barbosa Moreira), afirmando que substituio processual um exemplo de legitimidade extraordinria, substituio processual seria a legitimidade extraordinria em que o substituto est sozinho em juzo, defendendo os interesses do titular do direito, sem a presena deste (o titular do direito no pode estar ao lado dele) ex.: o MP que pede alimentos para uma criana (se ele estivesse em litisconsrcio ele no seria substituto processual) , pois, uma viso mais especfica, mais rigorosa, na qual s h substituio processual se o sujeito estiver agindo sozinho. No , contudo, a concepo que prevalece. b) Substituio Processual x Representao Processual: na representao processual o sujeito age em nome alheio, defendendo interesse alheio. Ele no parte, no age em nome prprio. Parte o representado. Quem age em nome prprio o substituto processual. c) Substituio Processual x Sucesso Processual: sucesso processual a troca, alterao, mudana de sujeitos do processo. A sucesso processual dinmica, uma parte que existia sai e no seu lugar entra outra pessoa. o que acontece, por ex., se uma parte morre, quando em seu lugar entrar o esplio. PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS:

Costumam ser estudados a partir de uma diviso entre: os pressupostos de existncia do processo e os pressupostos de validade do processo.

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Pressupostos de Existncia: a) rgo investido de jurisdio; b) Demanda; c) Capacidade de ser parte. Para que o processo exista preciso que haja um rgo investido de jurisdio, sem o qual no se poder falar em processo. Para que o processo nasa preciso que haja um rgo investido de jurisdio. Para que nasa o processo, ademais, preciso que haja um ato que instaure o processo perante o rgo jurisdicional, este ato inicial instaurador do processo a demanda. O terceiro pressuposto de existncia a capacidade de ser parte. Ateno para no confundi-la com outras capacidades! A capacidade de ser parte exige algumas consideraes: a aptido de ser parte em um processo. a personalidade processual. absoluta, quem a tem, tem sempre. No igual a legitimidade, que se pode ter pra uma coisa e no ter par outra. Quem pode ser parte pode ser parte sempre (mas pode ser que ele seja parte e no seja legtima). A noo , pois, absoluta, no h gradao. Quem pode ser parte: pessoas fsicas, pessoas jurdicas, condomnio, massa falida, esplio, nascituro, tribos, nondum conceptus ( a prole eventual, ou seja, os filhos ainda no concebidos de algum, que podem receber herana). Todo sujeito de direitos tem capacidade de ser parte. Se sujeito de direito ento tem capacidade de ser parte. Quem no tem capacidade de ser parte? Os mortos e os animais. Obs.: h quem diga que o natimorto tem direito a um nome e a uma sepultura (tem o direito de ser enterrado e no pode ser enterrado como indigente). Se morto tem esse direito, morto ento tem capacidade de ser parte. O problema que o morto ser incapaz e, como incapaz, ter que ser representado. Quem admite essa ultra eficcia da personalidade, tem, pois, que admitir a capacidade de ser parte do morto. Obs.: h quem defenda que os grandes primatas (chipanz, gorila, bonobo e orangotango) so sujeitos de direito incapazes. Est inclusive tramitando no STJ uma discusso sobre isso e o STJ ainda no extinguiu a ao, porque ainda est discutindo o caso. Na Bahia j houve um caso de ser impetrado um HC para um gorila (HC assinado por 36 pessoas), mas antes de se ouvir a autoridade coatora o animal faleceu e o HC foi extinto. Esta corrente que adota este posicionamento chama-se corrente do abolicionismo animal (eles querem que os grandes primatas deixem de ser coisa, e, tal como os negros, virem sujeitos de direito). 28.09.09 Pressupostos de Validade: Consideraes iniciais: - Alguns autores preferem falar em requisitos processuais de validade em detrimento de pressupostos processuais de validade. Os pressupostos processuais ficariam ento restritos aos pressupostos de existncia. Ento, para essa corrente, requisitos processuais so os pressupostos processuais de validade.

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- No devemos nos preocupar muito com a classificao dos pressupostos de validade, no muito relevante saber esta classificao porque h inmeras, cada autor faz a sua. Relevante mesmo saber o que cada pressuposto. - S possvel examinar a validade do processo se ele existir. O processo s ser vlido ou invlido existindo. Ento primeiro se examina a existncia do processo, para s depois examinar se ele vlido ou invlido. O exame da validade do processo, portanto, pressupe o exame da sua existncia (e para isso preciso que algum demande perante um juiz, com isso o processo nasce e nascido o processo, tudo o mais um problema de validade). - Um nico processo composto de vrios atos. Cada ato tem os seus pressupostos: a sentena, a citao, etc. Assim, existem pressupostos de cada um dos atos do processo e existem pressupostos do processo. Ex.: exigncia de motivao da deciso requisito do processo ou da sentena? um requisito da sentena, e no do processo como um todo. Os pressupostos processuais so os pressupostos que dizem respeito a todo o procedimento, ao conjunto de atos que se chama processo, e no a um ato especfico. - Atualmente, h uma corrente doutrinria que defende que o exame dos requisitos processuais de validade deve submeter-se ao sistema de invalidades do cdigo. Isso quer dizer que quando algum vai examinar se falta ou no um requisito processual de validade preciso examinar de acordo com o sistema das invalidades do cdigo, ou seja, examinar partindo da premissa de que no h nulidade sem prejuzo. Ex.: em processo que envolve incapaz o MP tem que participar, se o MP no participar ocorrer a falta de um pressuposto de validade, e se ao final o incapaz ganhou? O processo ser anulado? No, no teria sentido se isso acontecesse porque da falta desse pressuposto de validade no resultou nenhum prejuzo. Foi dado um nome a essa teoria Teoria da Instrumentalidade Substancial da Formas, ou seja, a idia de que as formas so instrumentais, podem ser ignoradas se a falta delas no causar prejuzo mesmo em relao aos pressupostos processuais. Esse entendimento seguido por: Fredie Didier Jr., Marinoni, Bedaque e Daniel Hertel. Passemos anlise dos pressupostos de validade: Pressupostos Subjetivos: - Imparcialidade do juiz (j estudado) - Competncia do juzo (j estudado) - Capacidade Processual - Capacidade Postulatria Capacidade Processual: a aptido para a prtica de atos processuais independentemente de representao. Ou seja, o mesmo que capacidade civil. Enquanto a capacidade de ser parte se relaciona com a personalidade; a capacidade processual se relaciona capacidade civil. A regra a de que haja uma correspondncia entre capacidade civil e capacidade processual, de modo que quem tem capacidade civil tem capacidade processual. Esta a regra, mas essa relao pode no acontecer. Ex.: pessoas casadas tm em regra capacidade civil, mas, para alguns atos processuais as pessoas casadas sofrem algumas restries em sua capacidade; pessoa com 16 anos pode votar e, embora no seja civilmente capaz, sendo eleitor j pode propor ao popular. Pode aparecer no concurso capacidade de estar em juzo, que outra designao para a capacidade processual. E h ainda uma outra designao: legitimao ad processum. Conseqncias da falta de capacidade processual: diante da falta de capacidade processual, a primeira conseqncia o juiz determinar a correo do defeito. Se o defeito no
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for corrigido: a) se for o autor que no tem capacidade processual, o processo ser extinto; b) se for o ru, o processo seguir sua revelia; c) se for um terceiro, este ser excludo do processo. art. 13, CPC. Capacidade processual das pessoas jurdicas: costumamos dizer que as pessoas jurdicas so representadas em juzo e, ao dizer dessa forma, poderamos nos levar ao entendimento de que as pessoas jurdicas so incapazes; ocorre que as pessoas jurdicas so capazes. preciso fazer uma distino muito simples, mas que no muito feita: a distino entre representao e presentao. Sempre quando se fala em representao pressupe-se dois sujeitos, o representante (quem representa) e o representado (aquele que se representa). Na presentao no h dois sujeitos; a relao orgnica. A pessoa jurdica existe no mundo ideal e se materializa em seus rgos, que, estes sim, existem no mundo fsico. Ou seja, as pessoas jurdicas agem no mundo fsico por meio de seus presentantes. Ex.: Lula presenta o Brasil (fala em nome do Brasil). A pessoa jurdica age por meio dos seus presentantes (aqueles que a tornam presente no mundo jurdico). Capacidade processual das pessoas casadas: ser dividido em 3 sub-itens: - capacidade processual das pessoas casadas no plo ativo: caput do art. 10, CPC um cnjuge somente pode propor uma ao real imobiliria se o outro consentir, se o outro der o seu consentimento. No quer dizer que ambos os cnjuges tenham que propor conjuntamente, isso pode acontecer, mas no h necessidade de ambos irem conjuntamente; um pode ir sozinho, desde que o outro consinta. A necessidade do consentimento. Essa exigncia nos e aplica aos casos de separao absoluta. Esta uma novidade do CC, art. 1.647 (no h no CPC). Como se trata de consentimento, a falta de consentimento do cnjuge pode ser suprida pelo juiz em duas situaes: a) se o cnjuge no puder dar o consentimento (ex.: coma, guerra, etc.); b) quando a negativa de consentimento for injusta - art. 11, CPC e art. 1.648, CC. Questo: essa exigncia de consentimento se aplica unio estvel? H quem defenda que, sendo uma norma para a proteo do patrimnio imobilirio da famlia, razovel que a norma se estenda unio estvel; mas h quem defenda que a norma no pode ser estendida unio estvel porque esta unio informal, no havendo como saber em que dia teve incio, no sendo, pois, possvel controlar a falta do consentimento. A informalidade da unio estvel impediria a aplicao da norma por analogia. No h manifestao da jurisprudncia e tambm ainda no h doutrina majoritria. O prof. entende que se nos autos do processo houver informao da existncia da unio estvel, e um fato incontroverso, ser necessrio, por uma questo preventiva, ou seja, para evitar que se discuta a falta de consentimento do companheiro depois, que ele participe. Questo de aprofundamento na matria: o juiz pode recusar uma demanda de ofcio pela falta de consentimento do cnjuge? O prof. entende que no, porque este um problema do cnjuge preterido, no uma questo de ordem pblica, mas sim privada; s o cnjuge preterido pode pedir a invalidao do ato. Foi o prprio CC que disse isso ao restringir a possibilidade de invalidar pela falta de consentimento provocao do cnjuge preterido, em seus arts. 1.649 e 1.650. - capacidade processual das pessoas casadas no plo passivo: art. 10, 1, CPC no plo passivo, nos casos que esto nesse dispositivo, os cnjuges tm de ser citados em litisconsrcio necessrio (aqui sim se pode falar em litisconsrcio necessrio, que se impe nos 4 casos ali previstos). Os 4 casos desse dispositivo devem ser divididos em dois grupos: 1) incisos I e IV; e 2) incisos II e III. Os incisos I e IV seguem a regra do caput, cuidam de aes reais imobilirias, ou seja, em aes reais imobilirias propostas contra os cnjuges, preciso cit-los ambos. Os incisos II e III cuidam de obrigaes solidrias entre os cnjuges, nas quais o credor poderia cobrar de um s ( a regra geral), mas nesses casos, por envolverem cnjuges, elas geraro litisconsrcio necessrio so: as obrigaes solidrias decorrentes da prtica de ato ilcito, se ambos os cnjuges praticam ato ilcito, ambos respondem solidariamente em litisconsrcio necessrio; o inciso II deve ainda ser combinado com os arts. 1.643 e 1.644, que
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dizem que dvida contrada pelo cnjuge a bem da famlia, para a economia domstica, obriga ambos, solidariamente. - art. 10, 2, CPC que cuida da capacidade dos cnjuges nas aes possessrias; se for possessria no plo ativo, exige o consentimento; se for no plo passivo, litisconsrcio necessrio. Ou seja, segue o padro. Mas o problema que isso no ocorre em todas as possessrias, essas peculiaridades s se aplicam a duas espcies de possessrias: possessria quando houver composse ou quando se tratar de possessria que discuta ato praticado por ambos os cnjuges. Curador especial: essa palavra nos remete idia de representante. Curador um representante de incapaz. O curador designado na interdio cuidar da vida do interdito toda, praticando todos os atos em nome deste. O curador especial recebe este nome porque ele o representante de um incapaz processual. Tem natureza de representante processual. Ele no parte. A parte o curatelado. Ele o representante da parte. o defensor pblico quem tem de exercer as funes do curador especial, numa funo atpica da Defensoria Pblica, porque ela no est relacionada especificamente insuficincia econmica; uma atuao dada pela lei orgnica da Defensoria. Se no houver defensor pblico, o juiz pode designar qualquer pessoa capaz para ser curador especial, mas normalmente os juzes designam um advogado, porque a pessoa ter que ter um advogado tambm. A curatela especial um dever. O curador especial tem o dever de defender o curatelado. Se ele no praticar os atos de defesa do curatelado, o juiz pode destitu-lo e designar outro. No uma faculdade. A curatela especial um mnus pblico, uma funo pblica. O curador especial pode praticar todos os atos em defesa dos interesses do curatelado (ex.: contestar, recorrer, entrar com embargos execuo - Sm. 196, STJ, pode entrar com MS contra ato judicial), mas no pode reconvir, porque a reconveno no defesa, ataque. Casos em que o curador especial tem que ser nomeado: so 4 e esto todos no art. 9, CPC a) quando o incapaz no tiver representante legal; b) quando o incapaz estiver em conflito com o seu representante; c) quando o ru revel for citado por edital ou com hora certa (mesmo que ele tenha advogado, segundo o texto legal); e d) em caso de ru preso (aqui no se fala de revelia!). Ocorre que esta ltima hiptese no aplicada na prtica, nenhum juiz designa curador especial s porque o ru est preso, porque ele pode ser capaz de se defender, ainda que esteja preso (tendo os melhores advogados, inclusive). O juiz s nomear ao ru preso o curador especial se entender que ele se encontra numa situao de fragilidade processual. Capacidade Postulatria: alguns atos processuais exigem uma capacidade tcnica para pratic-lo. So os atos processuais postulatrios. A regra entre ns a de que a capacidade postulatria a dos advogados, defensores pblicos e membros do MP. Eles que podem praticar os atos postulatrios. Os outros no podem, tm que contratar advogado para ter capacidade tcnica de se comunicar em juzo. H casos, porm, em que leigos tm capacidade postulatria, porque a lei atribui a eles essa capacidade tcnica: para interpor HC; nas aes dos Jesps Cveis nas causas at 20 SM em primeira instncia; na Justia do Trabalho; o Governador do Estado tem capacidade postulatria para ADI e ADC; se na comarca no houver nenhum advogado; se na comarca todos os advogados recusarem sua causa (art. 36, CPC). H outras hipteses ainda, como o caso da ao de alimentos, na qual, para se pedir (e s para pedir) alimentos, o leigo tem capacidade postulatria (o juiz concede os alimentos provisrios e para a continuidade da causa ser preciso constituir advogado); e, ainda, a mais nova das hiptese, prevista na Lei Maria da Penha, em que a mulher pode pedir as medidas protetivas sem advogado (mas posteriormente ser necessrio constituir advogado). Na justia do trabalho se dispensa advogado e no capacidade postulatria. O estagirio da OAB um relativamente incapaz, ele pode praticar os atos da advocacia, assistido por advogado.
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Existe um problema no estudo da capacidade postulatria muito grave: h duas situaes que as pessoas confundem, mas que no tm nada a ver uma com a outra ato praticado por quem no advogado (leigo) nulo, porque praticado por agente incapaz (art. 4, EOAB), a situao em que falta capacidade postulatria j que o ato foi praticado por quem no tinha capacidade para pratic-lo. E porque a falta de capacidade postulatria gera nulidade que ela um pressuposto de validade. Agora, um outro caso, completamente diferente, o do ato praticado por advogado sem procurao, que um ato praticado por uma pessoa capaz; o problema desse segundo caso, portanto, no a falta de capacidade postulatria, mas sim a falta de procurao, ou seja, a falta de prova de que aquele advogado foi constitudo para aquele ato. As pessoas confundem essa segunda situao com a primeira, afirmando ser caso de falta de capacidade postulatria, mas no . O ato praticado por quem advogado, mas no tem procurao um ato existente, vlido, mas ineficaz ao suposto cliente (no vai produzi efeitos ao suposto cliente). Mas um ato que pode ser ratificado pelo cliente. Se o cliente pode ratificar o ato, porque o ato existe (no se pode ratificar o que no existe). art. 662, CC. O CPC, porm, cometeu um erro grave em seu art. 37, P.U., que cuida exatamente dos atos praticados por advogados sem procurao, ao dizer que os atos, no ratificados no prazo, sero havidos por inexistentes, respondendo o advogado por despesas e perdas e danos. um absurdo, porque se o ato pode ser ratificado no poderia ser inexistente, e, ainda por cima, um ato inexistente que produz o efeito de condenar o advogado em perdas e danos ( um nada que se pode ratificar e que produz efeitos) trata-se, pois, de um erro tcnico grosseiro e, por causa desse dispositivo que alguns autores (ex.: Tereza Wambier) colocam a capacidade postulatria como pressuposto de existncia. Ocorre que isso no tem nada a ver com falta de capacidade postulatria e, mesmo assim, o ato no pode ser inexistente, j que pode ser ratificado. Sm. 115, STJ: na instancia especial inexistente o recurso interposto por advogado sem procurao nos autos ou seja, a smula reproduz o P.U. do art. 37, CPC. Esse pargrafo nico do art. 37 foi revogado pelo Cdigo Civil, segundo o professor, ou seja, o art. 662 do Cdigo Civil diz que Os atos praticados por quem no tenha mandato, ou o
tenha sem poderes suficientes, so ineficazes em relao quele em cujo nome foram praticados, salvo se este os ratificar.Se v que o ato ser ineficaz em relao ao representado.

Pressupostos objetivos: Se dividem em intrnsecos e extrnsecos. Os pressupostos intrnsecos so o respeito s regras procedimentais. por conta disso que se exige que a petio inicial seja apta, e tambm por conta disso que se exige a citao. H quem defenda que s h processo aps a citao. Sem citao o processo no existe. Quem defende isso especialmente a PUC de SP (este um pilar terico dela, que trata isso como pressuposto terico), cujos principais nomes so: Nelson Nery, Arruda Alvim e Teresa Wambier. Mas o pensamento dominante o de que a citao uma condio de eficcia do processo para o ru e s ser possvel proferir sentena contra o ru se ele for citado, ou seja, requisito de validade de uma futura sentena contra o ru. Conseqncias disso: se uma sentena proferida contra um ru que no foi citado e que no est nos autos, para a PUC essa sentena inexistente. Para a outra corrente, sentena, nesses casos, nula, ela existe, mas defeituosa. Para a PUC, essa sentena que no existe (essa no-sentena) pode ser alvo de uma ao declaratria de inexistncia, imprescritvel (no sujeita a nenhum prazo de exerccio, j que inexistente), que recebe o nome de querela nullitatis. Para os demais essa sentena seria alvo de uma ao de nulidade, tambm no sujeita a prazo, que se chama querela nullitatis. Este o problema: cada uma das correntes chama, pelo mesmo nome, coisas diversas.
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Os pressupostos extrnsecos so fatos estranhos (fora/exteriores) ao processo, que no podem acontecer para que o processo seja vlido, e porque eles no podem acontecer, so chamados de pressupostos negativos (ou, ainda, impedimentos processuais). So eles: inexistncia de coisa julgada, inexistncia de perempo. Ateno: o pressuposto sempre a inexistncia! Obs.: Barbosa Moreira entende que esses pressupostos devem ser considerados como condies da ao, porque so estranhos ao processo. um pensamento minoritrio, mas relevante. Plataforma Lattes (www.cnpq.br) Examinadores OBS: h uma corrente doutrinria que vem ganhando fora, o prof. Adota, Beque(examinador de So Paulo titular da USP), Marinone, pregam a idia de que a falta de pressupostos de validade pode ser desconsiderada pelo juiz se no caso concreto o juiz pode decidir o mrito em favor daquele que se beneficiaria com a deciso que reconhecesse a falta do pressuposto, pois no invalidade processual sem prejuzo, mesmo sento um pressuposto processual. O prejuzo no presumido se falta o pressuposto processual. Se a causa envolve incapaz o MP tem que ser ouvido, agora imagina que o MP no foi ouvido, mas o incapaz ganhou, neste caso mais interessante manter a sentena, j que no houve prejuzo para o menor. Trata-se da aplicao do 2 do art. 249 do CPC Quando puder decidir do mrito a favor
da parte a quem aproveite a declarao da nulidade, o juiz no a pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-lhe a falta. J chamaram este movimento terico instrumentalidade substancial do processo, ou seja, mesmo a falta de pressuposto de validade pode ser desconsiderada se no houver prejuzo.

LITISCONSRCIO: Conceito e Classificaes: H litisconsrcio quando houver uma pluralidade de sujeitos em um dos plos do processo. A classificao mais simples a que divide o litisconsrcio em: a) ativo: quando ocorre no plo ativo; b) passivo: quando ocorre no plo passivo; c) misto: quando ocorre em ambos os plos. A segunda classificao a que divide o litisconsrcio em: a) Inicial: aquele que se forma concomitantemente formao do processo; b) Ulterior (superviniente): aquele que surge durante a existncia do processo (no nasce com ele); ele deve ser encarado como algo excepcional, extraordinrio, pois ele atrapalha o processo. Existem 3 fatos que podem gerar litisconsrcio ulterior: I) conexo, que gera a reunio dos processos, podendo surgir um litisconsrcio; II) sucesso, antes havia um s sujeito que morre e em seu lugar entram seus herdeiros (mais de um); III) intervenes de terceiro, que tambm podem gerar litisconsrcio ulterior (nem sempre geram, mas podem gerar), como, por ex., ocorre com o chamamento ao processo, assistncia litisconsorcial, da denunciao da lide, da oposio. A terceira classificao uma classificao de acordo com o direito material discutido. a que divide o litisconsrcio em:
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a) unitrio e b) simples ou comum. O prof. desenvolveu um mtodo de identificao do litisconsrcio unitrio (MILU) que infalvel. Segundo ele, devemos olhar o caso e fazer as seguintes duas perguntas nesta exata ordem: 1) Os litisconsortes esto discutindo quantas relaes jurdicas? Se X (n de relaes jurdicas que eles esto discutindo) for > que 1 (se estiverem discutindo mais de uma relao jurdica), o litisconsrcio simples (e nem ser preciso passar segunda pergunta). Se X for = a 1 (se eles estiverem discutindo uma relao jurdica), passa-se segunda pergunta; 2) Esta nica relao jurdica discutida indivisvel? Se a resposta for sim, indivisvel, estamos diante do litisconsrcio unitrio (que exatamente isso: dois ou mais sujeitos discutindo em juzo uma nica relao jurdica que indivisvel); mas, se essa relao for divisvel, o litisconsrcio simples. P - Os litisconsortes esto discutindo uma nica relao jurdica? Se a resposta for qu eles esto discutindo mais de uma relao jurdica o litisconsorte simples. Agora, se estiverem discutindo s uma relao jurdica se faz a 2 pergunta. P - Essa nica relao jurdica incindvel, indivisvel? Se se tratar de relao jurdica indivisvel esta relao unitria, com uma nica deciso que serve para todos que esto discutindo a relao. Observaes: - No litisconsrcio unitrio (LU) a deciso de mrito tem de ser a mesma para todos, no h opo. Se o juiz tiver de decidir o mrito, ter de faz-lo contra todos ou a favor de todos igualmente, j que a relao indivisvel, no admitindo solues diferentes ( o direito material que impe isso). - Se a deciso puder ser diferente, a simples possibilidade de ser diferente j consagra o litisconsrcio como simples (LS). Questo: Vrios segurados da previdncia pedem o reajuste de seus benefcio sem litisconsrcio; ou vrios correntistas pedem o reajuste de suas contas correntes; ou vrios servidores pblicos pedem reajuste salarial; ou vrios consumidores requerendo a mesma coisa, etc o caso de litisconsrcio em aes repetitivas neste caso X > 1 (X = Y, que o n de litisconsrcio), ou seja, o n de relaes jurdicas nesse caso o n de litisconsrcio existentes. A deciso pode ou no ser a mesma para todos. E s a possibilidade de serem decises diferentes j tornam o litisconsrcio simples. As obrigaes solidrias podem ser divisveis ou indivisveis, depende do objeto. A solidariedade implica unitariedade? No, necessariamente. A obrigao solidria s ser unitria se tambm for indivisvel. - Hiptese de dois legitimados extraordinrios de aes coletivas, ou dois cidados em uma ao popular, ou duas associaes em uma ACP, prope uma ao. Nesse caso, trata-se de um LU. Aqui no h exceo. Podemos gravar como regra: sempre que houver litisconsrcio entre legitimados extraordinrios, ser caso de Litisconsrcio nico. At porque o direito em jogo no dos legitimados, mas de uma coletividade (trata-se de ao coletiva) e a soluo que se der no ser deles, mas da coletividade. -Litisconsrcio entre associao Civil e MP numa Ao Civil Pblica. Trata-se de Litisconsrcio Unitrio. Dica: Sempre que dois legitimados extraordinrios se litisconsorciarem o litisconsrcio Unitrio. - Caso de uma criana e do MP em litisconsrcio numa ao de alimentos. Aqui temos um legitimado ordinrio, que a criana, e um legitimado extraordinrio, que o MP. A deciso
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 nica para ambos. Trata-se de Litisconsrcio Unitrio. Dica: Sempre que um legitimado ordinrio estiver em litisconsrcio com um extraordinrio, o litisconsrcio ser unitrio. Obs.: sempre que o litisconsrcio unitrio estamos diante de legitimao concorrente (aquela na qual mais de um sujeito pode discutir o mesmo problema e isso um LU). Ou seja, o LU pressupe que haja legitimao concorrente (que seja possvel que mais de um sujeito possa discutir uma mesma relao em juzo). -MP entra com uma Ao para anular um contrato entre a Administrao Pblica um sujeito. Surge um litisconsrcio entre a Administrao Pblica e o sujeito um Litisconsrcio Uitrio. Dica: Se a ao constitutiva h litisconsrcio o Litisconsrcio unitrio. - Dois credores solidrios cobrando a obrigao solidria: X=1 (a obrigao solidria uma s). E agora, essa uma relao jurdica indivisvel ou no? Aqui h um problema, porque a obrigao solidria pode ser divisvel ou indivisvel. Se for para entrega de uma coisa infungvel, ser indivisvel; se for para entregar dinheiro, por ex., ser divisvel. Assim, pode ser caso de litisconsrcio unitrio ou no. Ateno: a solidariedade no implica unitariedade sempre! No basta que a relao seja uma (nica), ela tem que ser indivisvel. - Imagine que algum entre com uma ao para anular um negcio jurdico do qual fazem parte dois sujeitos. Esses dois sujeitos sero litisconsortes passivos dessa ao anulatria proposta pelo terceiro. X=1; a relao indivisvel (no possvel anular o negcio para uma parte e no anular para outra). Trata-se de LU. Dica: se ao constitutiva e tem litisconsrcio, tudo indica que se trata de Litisconsrcio Unitrio. Depois que se descobre se o litisconsrcio unitrio ou simples, ser preciso definir qual ser o regime de tratamento dos litisconsortes. Ou seja, como os litisconsortes devem tratar-se reciprocamente. E esse regime de tratamento dos litisconsortes variar conforme o litisconsrcio seja unitrio ou simples. Existe uma classificao que a doutrina faz dos atos das partes, dividindo os atos das partes em: condutas determinantes e condutas alternativas. As condutas determinantes so aquelas que colocam a parte que a pratica em uma situao desfavorvel. So elas: confessar, desistir, no contestar, no recorrer, renunciar, no alegar. As condutas alternativas, por sua vez, so aquelas que visam a uma situao favorvel; tem por objetivo colocar o litisconsorte numa situao favorvel ( o reverso da conduta determinante). So elas: recorrer, contestar, alegar, produzi prova. H 3 regrinhas que relacionam essas condutas ao litisconsrcio: a) A conduta determinante de um litisconsorte no prejudica o outro; no litisconsrcio simples, a conduta prejudicar ao prprio litisconsorte que a prejudicou; no litisconsrcio unitrio, a conduta no prejudicar nem ao menos ao litisconsorte que a praticou como a deciso tem que ser a mesma, ou todos os litisconsortes praticam a conduta e ela a todos aproveita ou prejudica, sendo assim eficaz, ou, se no produzir efeitos. b) No Litisconsrcio Unitrio (nica relao jurdica for indivisvel), a conduta alternativa de um beneficia o outro (se um recorre, isso ajuda o outro litisconsorte).
c) No Litisconsrcio Simples (so vrias as relaes jurdicas), a conduta alternativa de

um no beneficia o outro. Ateno: existe um princpio, chamado de Princpio da Aquisio Processual da Prova, segundo o qual a prova uma vez produzida, pertence ao processo e no a quem a produziu. Assim, como a prova passa a pertencer ao processo, pode ser que ela sirva a qualquer litisconsorte, simples ou unitrio (qualquer um poder dela se valer). Ou seja, um caso em que uma conduta
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alternativa (produzir prova) pode beneficiar a outro litisconsorte, mesmo que o litisconsrcio seja simples. OBS: Existe um princpio chamado Princpio da Comunho da Prova, de acordo com este princpio a prova uma vez produzida passa a pertencer ao processo e no a quem a produziu. A produo de prova litisconsorte simples pode beneficiar qualquer sujeito no processo. Referncia histrica: na poca do CPC de 39, a doutrina costumava fazer uma outra classificao do litisconsrcio, que j caiu em desuso, mas que poca era muito famosa, camada: as 3 figuras do litisconsrcio litisconsrcio por comunho(mesmo problema ligados entre si); litisconsrcio por conexo (problemas ligados entre si); ou litisconsrcio por afinidade (problemas semelhantes se formam em causas repetitivas). Dica: Todo litisconsrcio por afinidade simples. Essa tripartio era de acordo com o nvel de proximidade, de vnculo dos litisconsrcio: quanto mais vinculados, comunho (litisconsrcio que discute a mesma questo igual ocorre com o LU Ex litisconsrcio entre condminos, solidrios), depois conexo (problemas distintos, mas ligados entre si ex.: litisconsrcio entre denunciante e denunciado na DL Ex litisconsrcio entre MP e incapaz; litisconsrcio entre denunciante e denunciado), depois por afinidade (problemas distintos, no ligados entre si, individuais de cada litisconsortes, mas que so parecidos, afins). O litisconsrcio por afinidade sempre simples. E esse litisconsrcio por afinidade o litisconsrcio das causas repetitivas (segurados, contribuintes, correntistas de banco, consumidores, etc.). art. 46, CPC: no inciso I fala da comunho; nos incisos II e III, da conexo; e no inciso IV, da afinidade.
Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente, quando: I - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide; II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito; III - entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir; IV - ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito.

Na poca do CPC de 39, o ru tinha o direito de recusar a formao do litisconsrcio por afinidade ativo, direito potestativo do ru. Por isso se dizia que o litisconsrcio, poca, era um litisconsrcio recusvel. Esse litisconsrcio recusvel foi tambm chamado de litisconsrcio facultativo imprprio, porque embora a lei permitisse a sua formao, o ru poderia recus-lo. Pergunta: esse litisconsrcio permanece sendo recusvel? art. 48, CPC: salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados, em suas relao com a parte adversa, como litigantes distintos: os atos e as omisses de um no prejudicaro nem beneficiaro os outros. Este dispositivo se aplica bem ao Litisconsrcio Simples, mas no se aplica ao Litisconsrcio Unitrio, porque as condutas alternativas, neste se comunicam, beneficiam os demais. Resposta a pergunta acima: De acordo com o CPC de 73 no.
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A partir do final da dec. de 70, e incio da dec. de 80, comeou a surgir um fenmeno que at ento no existia: o litisconsrcio multitudinrio (que o litisconsrcio de multido). Este fenmeno comeou a ocorrer no litisconsrcio por afinidade. Assim, um vnculo que no to slido, como o o litisconsrcio por afinidade, comeou a dar origem a um litisconsrcio de centenas de pessoas, que teriam todas os mesmos prazos. Isso comeou a gerar um problema, em funo do qual comeou-se a disseminar a idia de retorno do litisconsrcio recusvel (litisconsrcio facultativo imprprio). Assim, resgataram, revigoraram o litisconsrcio recusvel, s que em outros termos, no nos mesmos previstos no cdigo de 39. P.U. do art. 46, includo em 94: torna novamente possvel o litisconsrcio recusvel O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. O pedido de limitao interrompe o prazo para resposta, que comea da intimao da deciso. O pedido do ru para o processo ser fracionado, interrompe o prazo para resposta, ou seja, s volta a correr aps a deciso do juiz separando os processos. O juiz pode limitar de ofcio essa limitao de litisconsrcio. No entanto, houve uma grande mudana em relao ao cdigo de 39: agora o juiz pode recusar o litisconsrcio de ofcio ou a requerimento do ru (no cdigo de 39 s podia ocorrer diante do requerimento do ru); ademais, a recusa agora tem que ser motivada. Obs.: s se justifica a limitao do litisconsrcio facultativo (simples, por afinidade), no plo ativo, se ele comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. A deciso que limita interlocutria impugnvel por agravo de instrumento. o juiz que estabelece o nmero e fraciona o processo em tantas outras demandas. Ocorre uma fragmentao do processo. Ateno: o ru pode pedir a limitao do litisconsrcio, e muito importante lembrar que o pedido do ru para limitar o litisconsrcio interrompe o prazo de defesa (e no suspende). Depois que o juiz decidir se haver ou no a limitao, o prazo comear a correr de novo integralmente do incio. A quarta e ltima classificao do litisconsrcio a que o divide em: a) necessrio; e b) facultativo. O litisconsrcio necessrio aquele litisconsrcio de formao obrigatria; o processo, neste caso, tem que se formar em litisconsrcio. J o facultativo, como o prprio nome indica, o litisconsrcio no de formao obrigatria. O conceito nesse caso muito simples. O mais complicado saber quando o litisconsrcio ser ou no obrigatrio. O art. 47, CPC diz que o litisconsrcio ser necessrio quando for unitrio ou quando a lei o disser, ou seja, por expressa previso legal.
Art. 47. H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes; caso em que a eficcia da sentena depender da citao de todos os litisconsortes no processo.

Assim, devemos nos lembrar de que a unitariedade leva necessidade do litisconsrcio. Nem todo litisconsrcio necessrio unitrio. Existe litisconsrcio necessrio simples. Para o CPC todo litisconsrcio unitrio necessrio. O legislador estabeleceu uma regra geral (se o litisconsrcio for unitrio ele ser necessrio), e, ainda, disse que ele tambm o ser por fora de lei, em alguns casos.
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Assim, existe uma subclassificao do litisconsrcio necessrio: o litisconsrcio necessrio unitrio e o litisconsrcio necessrio por fora de lei. Esta diviso foi colocada pelo cdigo, mas ela traz uma srie de problemas. Por isso no basta decorar a regra, que apenas um ponto de partida. Existe litisconsrcio unitrio facultativo, ou seja, existe um litisconsrcio que embora seja unitrio ele facultativo. Vejamos algumas consideraes a respeito: Quando se tratar de litisconsrcio por fora de lei, este litisconsrcio ser unitrio ou simples? Se fosse unitrio no precisaria a lei fazer essa especificao. Assim, a primeira considerao a fazer a de que o litisconsrcio necessrio por fora de lei tende a ser simples! Pergunta que cai muito em concurso: Todo litisconsrcio necessrio unitrio? No! Existe litisconsrcio necessrio simples aquele que necessrio por fora de lei. Ex.: litisconsrcio na ao de usucapio. Segunda considerao: no existe litisconsrcio necessrio ativo. Como todo litisconsrcio ativo facultativo, toda vez que for unitrio e ativo litisconsrcio facultativo. Uma pessoa no pode estar condicionada a ir a juzo apenas se algum for juntamente com ela. E mais: quem no quer demandar no pode estar obrigada a ir a juzo. Trata-se de uma impossibilidade jurdica, uma incompatibilidade com o nosso sistema que garante o acesso justia (acesso este que no pode ser limitado s porque uma outra pessoa no quer ir a juzo). Mas isso no to simples: Nelson Nery tem um entendimento de que existe litisconsrcio necessrio ativo. E este entendimento (por ser de quem ) seduz muita gente. Mas o prof. no concorda. Segundo Nelson Nery, aquele que se nega a ir a juzo com outrem viraria ru (faria parte do processo como ru, j que o que importa que ele faa parte do processo). O que ele quer dizer que A e B tm que estar no processo e no precisaria que fosse em litisconsrcio, poderia ser um como autor e outro como ru. Mas isso, segundo o prof. s vem provar que o litisconsrcio necessrio ativo no existe. Outra considerao: a EC 45 criou um dispositivo na Constituio, o 2 do art. 114, segundo o qual Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado as mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica (...) ou seja, os sindicatos s poderiam propor um dissdio coletivo de comum acordo. Assim, tem doutrinador entendendo que esse dispositivo como se ele exigisse um litisconsrcio necessrio ativo, o que seria um absurdo! Se um dissdio, como que eles poderiam entrar em acordo? Foi um dispositivo muito mal redigido e j h contra ele algumas ADIs. Outra questo: na separao consensual o que se exige que ambos assinem o acordo de separao ( um negcio jurdico bilateral), mas no necessrio que os dois proponham a separao! No se trata de litisconsrcio necessrio. A doutrina um pouco tmida ao enfrentar esse tema. Por isso, h uma disputa equilibrada entre os que seguem o pensamento de Nelson Nery e os demais. H pouco tempo, porm, o STJ decidiu no sentido de que no h litisconsrcio necessrio no plo ativo. Ademais, existe uma smula do TST que diz expressamente isso Sm. 406, inciso I, TST (...) J em relao ao plo ativo, o litisconsrcio facultativo (...) pois no se pode condicionar o exerccio do direito individual de um dos litigantes no processo originrio anuncia dos demais (...). Assim, podemos guardar a seguinte premissa: j que no existe litisconsrcio necessrio ativo, todo litisconsrcio unitrio ativo ser facultativo. O cdigo diz que todo litisconsrcio unitrio ser necessrio. Mas ns j conclumos que o litisconsrcio unitrio ativo ser facultativo. Ex.: todo litisconsrcio de cidados para propor ao popular facultativo unitrio. Outros exs.: condminos, legitimados de uma ao coltetiva, etc.

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O litisconsrcio facultativo unitrio exige que seja caso de litisconsrcio no plo ativo. At existe no plo passivo, mas to raro que no vale a pena lembrar o exemplo. melhor lembrar que o litisconsrcio facultativo unitrio est no plo ativo. Pergunta: todo litisconsrcio unitrio necessrio? No! Existe litisconsrcio unitrio facultativo, desde que no plo ativo! Todo litisconsrcio facultativo simples? No! Porque existe litisconsrcio facultativo unitrio no plo ativo. Todo litisconsrcio simples facultativo? No! Existe simples necessrio, quando se tratar de litisconsrcio necessrio por expressa previso legal. Esquema:

N F

U S

Obs.: - Nem todo N U porque existe NS, quando a lei disser; - Existe Facultativo U? Sim, no plo ativo. - FS a regra (litisconsrcio por afinidade). - NU: ocorre quando a unitariedade estiver no plo passivo (se a unitariedade est no plo passivo o litisconsrcio necessrio se ela estiver no plo ativo o litisconsrcio ser facultativo).

Reflexo: Jamais pode se dizer que o litisconsrcio necessrio facultativo e unitrio e simples ao mesmo tempo. Se o litisconsrcio unitrio facultativo, pode ser que ele no se forme. Isso acontecendo surge um problema: como h unitariedade, a deciso tem que ser a mesma para todo mundo. Mas pode ter acontecido de algum no estar fazendo parte do processo, j que o litisconsrcio facultativo. Ai surge a seguinte pergunta: A deciso proferida no processo em que no participou um possvel litisconsorte unitrio, o atinge? H duas correntes doutrinrias muito slidas que respondem a essa questo. Uma primeira, de Barbosa Moreira, afirma que a coisa julgada vai atingir um possvel litisconsorte unitrio, em razo da unitariedade (j que a soluo tem que ser a mesma para todos). a corrente adotada pelo prof. Fredie Didier e tambm a majoritria na doutrina, segundo ele. Mas h tambm uma segunda corrente, de Liebman e Cruz e Tucci, que defende que a coisa julgada no atinge um possvel litisconsorte unitrio porque ele um terceiro, pouco importando que haja a unitariedade. Esta era a corrente seguida por Ada P. G., mas que mudou de uns cinco anos pra c (ela passou a adotar a corrente de Barbosa Moreira). Na jurisprudncia no h corrente majoritria. Nem todo unitrio necessrio.

Interveno Iussus Iudicis: uma interveno de terceiro no processo por determinao judicial. O juiz traz um terceiro ao processo, para que ele passe a fazer parte do processo.
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No cdigo de 39 havia previso expressa sobre essa interveno, e com alguma amplitude: o juiz, pelo CPC de 39, poderia trazer ao processo o terceiro que ele achasse conveniente. Era uma possibilidade muito ampla.
Veio o CPC de 73 e eliminou o art. que previa esta interveno. Assim, logo que saiu o CPC de 73, houve quem dissesse que a interveno iussus iudicis havia acabado, que no existia mais. Houve porm quem dissesse que a interveno iussus iudissis tinha sido redimensionada. O nico do art. 47 do CPC seria hoje a interveno iussus iudissis O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar extinto o processo. assim, teria havido uma reduo: o juiz no pode mais trazer qualquer um ao processo, mas s o litisconsorte necessrio no citado.

O tempo passou e a prtica forense comeou a revelar uma necessidade de autorizar o magistrado a trazer ao processo outro sujeito, alm do litisconsorte necessrio no citado, como uma forma de proteger a economia processual. Ou seja, a prtica comeou a revelar a necessidade de se resgatar a interveno iussus iudicis no modelo do cdigo de 39, que era mais amplo em alguns casos: os casos de litisconsrcio facultativo unitrio. O juiz, para proteger o processo contra eventuais discusses, intima os possveis litisconsortes unitrios, para que eles tomem cincia da existncia do processo e tomar as providncias que entenderem cabveis, para que depois esses no digam que no sabiam da existncia do processo. Ex.: se um s condmino propor a ao, o juiz intimar os demais para que entrem no processo na condio que lhes aprouver. uma viso ampliada do nico do art. 47, CPC. Parece com o pensamento do Nelson Nery visto acima, mas a diferena que o possvel litisconsorte no colocado como ru, e sim intimado para ingressar no processo como bem quiser. Assim, a interveno iussus iudicis revigorada pela jurisprudncia acaba sendo uma ferramenta para resolver o problema do litisconsrcio facultativo unitrio. Ou seja, ela no se aplica apenas aos casos de litisconsrcio necessrio no citado (como previsto no nico do art. 47), mas tambm se aplica, numa viso revigorada, aos casos de litisconsrcio facultativo unitrio no formado o que se justifica pelo Princpio da Adequao. Interveno Litisconsorcial Voluntria: Pode aparecer com duas acepes: 1) Como sinnimo de assistncia litisconsorcial (que ser estudada mais adiante); ou 2) Como sinnimo de litisconsrcio facultativo ativo ulterior simples que ser ora estudado. ex.: contribuinte que vai a juzo para no pagar um tributo, e outros vo pelo mesmo motivo; consumidores; etc. Ou seja, pessoa que est numa situao semelhante a do autor. Esse litisconsrcio surge, na prtica, portanto, para os casos daqueles que pretendem entrar no processo alheio, pegando uma carona. E geralmente o fazem depois que a liminar j foi concedida. Isso no possvel! Seria uma burla ao Princpio do juiz natural se estaria formulando uma demanda no juzo que se quer ( uma escolha do juiz). Assim, ela no admitida. H quem a admita, como por ex., Cssio Scarpinella, como uma homenagem ao Princpio da economia processual. O STJ no aceita a interveno litisconsorcial voluntria, tem vrias decises no admitindo por violncia ao Princpio do juiz natural.
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Novidade: Lei nova do Mandado de Segurana - art. 10, 2 da Lei 12.016 2o O ingresso de litisconsorte ativo no ser admitido aps o despacho da petio inicial. At o despacho da admisso da inicial o litisconsrcio voluntrio admitido. INTERVENO DE TERCEIRO: Conceitos Fundamentais: Para compreender o fenmeno interventivo, devemos rever alguns conceitos fundamentais: 1) Parte: o sujeito que est no processo, agindo no contraditrio. 2) Terceiro: quem no parte; este um conceito que se toma por excluso. 3) Interveno de Terceiro: o ingresso de um terceiro em processo alheio, tornando-se parte. Passa a fazer parte do processo alheio. Assim, as duas grandes caractersticas da interveno de terceiro so: ele pressupe um processo que j exista, dentro do qual o terceiro ingressa; e o ingresso no processo alheio se d para que o terceiro se torne parte naquele processo. Isso o que diferencia a interveno de terceiro de uma interveno de uma testemunha, por exemplo. 4) Processo incidente: um processo novo que surge em razo de um processo j existente para nele produzir efeitos, mas dele se desgarra e sobre ele (processo que j exista) produz efeitos. Exs.: ao cautelar incidental, embargos execuo, embargos de terceiro, Reclamao constitucional. 5) Incidente do processo: procedimento novo que surge de um processo j existente para dele fazer parte (para a ele incorporar-se). Ele no tem vida autnoma, vive atrelado ao processo de onde surgiu. Ele torna o processo onde surgiu maior, mais complexo. Exs.: impugnao ao valor da causa, exceo de incompetncia, exceo de impedimento, designao de um perito, e as intervenes de terceiro. Assim: Toda interveno de terceiro um incidente do processo. Ou seja, toda interveno de terceiro um procedimento novo que se incorpora ao processo e passa a fazer parte dele. Se processo incidente, no interveno de terceiro. Por isso que embargos de terceiro no interveno de terceiro, mas sim um processo novo. Para ser interveno de terceiro preciso que o terceiro se meta em um processo que j existe. Fundamentos da Interveno de Terceiro: Por que autorizar que terceiro se meta em um processo alheio? Qual a razo? Sobretudo por uma questo de economia processual. As intervenes de terceiro funcionam sobretudo como tcnica para garantia a economia processual, j que se permite que pessoas que de algum modo vo se relacionar ao processo j faam parte desse processo, para evitar que exista um outro. O fundamento maior da Interveno de Terceiro , pois, prestigiar a economia processual, fazer que os vrios problemas se resolvam todos num mesmo processo, j que o terceiro ficar vinculado deciso daquele processo.

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Classificao das Intervenes de Terceiro: Uma primeira classificao a que divide a Interveno de Terceiro em: a) Interveno Espontnea: o terceiro pede para intervir; a interveno de terceiro se d pelo pedido deste; o caso da assistncia; b) Interveno Provocada: o terceiro chamado a fazer parte do processo; ele trazido ao processo. o que ocorre com a denunciao da lide, por exemplo. Uma segunda classificao a que divide a interveno de terceiro em: a) Interveno ad coadjuvandum: para ajudar as partes, para coadjuvar, auxiliar; como o caso da assistncia; b) Interveno ad excludendum: para prejudicar, para excluir o que as partes querem; como o caso da oposio. Efeitos da Interveno de Terceiro no processo: O primeiro efeito, a primeira conseqncia da interveno de terceiro gerar no processo uma nova parte. Essa nova parte pode ampliar o rol de sujeitos do processo (o processo passa a ter mais um sujeito o que acontece com a assistncia), ou pode tambm substituir uma das partes originrias do processo, no havendo, pois, uma ampliao das partes, mas sim uma mera alterao das partes (como acontece com a nomeao autoria). Algumas intervenes de terceiro podem gerar tambm uma ampliao objetiva do processo: o processo passa a ter um novo objeto, um novo pedido. Quando h ampliao objetiva do processo porque o processo passa a ter um novo pedido, e as intervenes de terceiro podem acarretar isso. Assim, alm do pedido que o processo j tinha, o processo passa a ter outro pedido. o que ocorre, por ex., com a denunciao da lide e com a oposio o processo passa a ser maior, no s porque tem mais sujeitos, mas porque houve a introduo de um outro pedido. Mas ateno, isso nem sempre ocorre. Por ex., a assistncia no gera a ampliao objetiva, mas to s a ampliao subjetiva. Controle da Interveno pelo Magistrado: Toda interveno de terceiro se submete ao controle jurisdicional. O terceiro no entra no processo s porque quer e as partes deixam, preciso que se queira a entrada do terceiro e, ainda, que o juiz a autorize. O juiz controla a legitimidade do ingresso do terceiro em juzo. Sempre caber a ele esse controle. art. 51, CPC (que cuida da assistncia): No havendo impugnao dentro de 5 dias, o pedido do assistente ser deferido (...) essa leitura d a impresso equivocada de que se no houver impugnao o pedido ser deferido! preciso que o pedido de interveno se submeta ao crivo do juiz. No basta a concordncia dos sujeitos processuais, preciso que o juiz autorize. Cabimento das Intervenes de Terceiro:

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 As intervenes de terceiro foram pensadas para o procedimento ordinrio no processo de conhecimento. Nesse procedimento ordinrio do processo de conhecimento cabe qualquer interveno de terceiro. Nos Jesps, por ex., no cabe qualquer interveno de terceiro. H uma proibio expressa quanto a isso. No Procedimento Sumrio, por sua vez, admitem-se algumas modalidades de interveno de terceiro. So elas: - a assistncia, - o recurso de terceiro; - a interveno fundada em contrato de seguro. Os dois primeiros exemplos so espcies de interveno de terceiro. J este ltimo no uma espcie, mas sim um gnero de interveno de terceiro: qualquer interveno de terceiro fundada em contrato de seguro. As intervenes de terceiro que podem fundar-se em contrato de seguro so: - a denunciao da lide; e - o chamamento ao processo nas causas de consumo (art. 101, II, CDC). Nas aes de controle concentrado de constitucionalidade, (ADI, ADC e ADPF) a lei veda a interveno de terceiro. H expressa previso legal quanto a isso. Por que lei a veda? Porque logo que a lei da ADI foi promulgada, as pessoas (ex.: possvel contribuinte) queriam intervir pra discutir a mesma questo (ex.: inconstitucionalidade de um tributo). Se isso fosse possvel seria o caos. No se pode discutir interesse particular num processo que tem ndole objetivo. Era um entendimento consagrada na jurisprudncia do STF e que passou a constar expressamente do texto legal das leis 9.868/99 e 9.882/99. Mas, no obstante essa previso expressa, as coisas no funcionam bem assim. A doutrina pondera que no h como impedir que um co-legitimado possa intervir numa ADI, ADC e ADPF. E esta ponderao doutrinria interessante porque se um co-legitimado pode propor a ADI, ele poderia intervir numa ADI j proposta (se ele for impedido de intervir ele ir propor uma ADI idntica). A proibio seria intil. A doutrina ento diz que quem pode propor a ao pode intervir num processo em que a ao proposta, porque quem pode o mais pode o menos. , segundo o prof., uma ponderao correta. Ademais, nessas aes se admite a interveno de um sujeito (que um terceiro), o amicus curiae, e quanto a isso no h controvrsia. Resta saber qual a natureza desse amicus curiae. Segundo o prprio nome indica, ele seria um amigo da corte, do juzo, do tribunal. Algum que intervm no processo para auxiliar o rgo jurisdicional. Por isso, porque ele intervm para auxiliar o rgo jurisdicional, o prof. entende que a sua interveno no uma interveno de terceiro, nos moldes que ora se estuda, j que se ele vem para auxiliar o juiz, ele no o faz para ser parte e sim para ser auxiliar do juzo. Assim, no seria interveno de terceiro, dentro do conceito ora estudado (mas no deixa de ser uma interveno de um terceiro). Mas h quem entenda que essa figura seja sim uma interveno de terceiro no sentido ora estudado. Tanto o que a maioria dos livros traz o estudo da figura dentro do captulo de interveno de terceiro (o prof. mesmo o faz, mas justamente para dizer que no uma espcie de interveno de terceiro). O amicus curiae intervm para dar ao juzo mais elementos, mais subsdios, para oferecer ao juzo uma outra viso do problema, de forma que a deciso do juiz possa ser mais justa, com uma viso mais global, mais plural do problema. O amicus curiae um instrumento que serve pluralidade, serve a tornar o processo mais plural, com mais vises, com mais elementos, dados, opinies tcnicas. , pois, uma tcnica, um fator de legitimao democrtica da deciso.
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O papel do amicus curiae ao longo dos tempos foi esse. preciso, porm, estudar a evoluo histrica do instituto, que muito importante: At 1979 no havia a previso do amicus curiae no Brasil. Em 1979 veio uma lei que reformou uma lei de 1976 a Lei 6.385/76 que a lei que cuida da CVM (Comisso de Valores Mobilirios), autarquia federal (agencia reguladora) que cuida, que fiscaliza o mercado de aes. Esta lei diz que em todo processo que tramite no Brasil em que se discuta matria de competncia da CVM, ela ter que ser intimada. Quando veio essa lei, ningum sabia para o que a CVM seria intimada. Ento chegaram concluso de que ela seria intimada justamente para ser um amicus curiae, para auxiliar o juzo nas questes relativas ao mercado de aes (j que um juiz no tem conhecimentos suficientes para decidir sobre o assunto). Esta foi a primeira previso do amicus curiae no Brasil e trazia umas peculiaridades: uma interveno obrigatria (imposta pela lei); na qual a prpria lei j diz quem ser o amicus curiae e em que causas ocorrer a sua interveno. Em 1994 veio a Lei 8.884, tambm conhecida como Lei de Proteo da Concorrncia ou LAT (Lei antitruste) que criou e regulamentou o CADE (Conselho Administrativo de Defesa Econmica), autarquia federal que cuida da proteo da concorrncia. Essa lei aplicou ao CADE o que j existia para a CVM. Os processos em que se discute matria de competncia do CADE, ele ter que ser intimado a intervir e esta interveno ser a ttulo de amicus curiae. Assim, o tempo passou, mas o modelo permaneceu o mesmo at ento. Vieram ento as leis de 1999 (da ADI e da ADPF), que revolucionaram o assunto. Essas leis permitiram a interveno do amicus curiae e no a imps. Inclusive trouxeram a previso do amicus curiae espontneo, que at ento no existia. Assim, a interveno permitida e no provocada. E as leis no dizem quem ser o amicus curiae, ele pode ser qualquer um que possa colaborar (pessoa fsica ou pessoa jurdica). No caso do julgamento sobre as clulas tronco, por ex., houve 76 amicus curiae (numa s ADI). Foi a partir dai que comeou a surgir a jurisprudncia sobre o assunto. Hoje, por ex., se diz que o amicus curiae pode fazer sustentao oral (antes a jurisprudncia do STF no a permitia, s o fez do final de 2003 em diante). Atualmente se v amicus curiae em quase todos os processos. Quando no h algum que pede para intervir o relator geralmente o chama. O tempo passa e as previses do amicus curiae passam a ser cada vez mais ampliadas. Hoje a figura est prevista no procedimento de smula vinculante, em julgamento de Resp. e de RO. Ou seja, houve uma ampliao das hipteses do amicus curiae, por previso expressa de lei. Em junho de 2003, especificamente, o STF julgou um processo dos mais importantes de sua histria: o HC impetrado por um cidado do RS (caso Elwanger), que tinha uma editora que s publicava livros contra os judeus. O MP do RS props uma ao penal por racismo. O cidado foi condenado. Ele ento impetrou esse HC afirmando que condutas anti-semitas no se encaixam no tipo racismo, que pressupe raas distintas, e judeu no raa. Segundo ele, no existem raas humanas, e o crime de racismo seria um crime de objeto impossvel. O STF examinou esse HC (n 82.424) em uma deciso que ficou em 8 x 3, decidindo que o crime de racismo um crime contra a intolerncia (num acrdo muito interessante, que inclusive gerou um livro racismo x anti-semitismo). E at mesmo os 3 votos vencidos so interessantes, porque em 2 deles no haveria crime no porque o judeu no seria raa, mas porque o condenado estaria sofrendo uma ofensa sua liberdade de expresso, de pensamento. Nesse HC (ou seja, em processo penal) foi admitida a interveno de amicus curiae. Quem interveio como amicus curiae nesse processo foi o prof. Celso Lafer, que judeu, membro da Academia Brasileira de Letras,
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foi ministro de Fernando Henrique, e um grande estudioso dos direitos humanos e colaborou com o STF na explicao do que era o racismo. Ou seja, hoje em dia defende-se que cabe amicus curiae em qualquer processo. Assim, se defende uma interveno atpica de amicus curiae, no prevista em qualquer processo, desde que a causa seja uma causa relevante e o amicus curiae tenha representatividade (ou seja, desde que ele possa contribuir para a soluo do problema). O ex. que se d da aplicao dessa idia de interveno atpica do amicus curiae (em qualquer processo) o da interveno em aes coletivas. Muito se pergunta nos concursos se cabe amicus curiae nas aes coletivas. Se ela coletiva, ela tem impacto social e, portanto, cabe a interveno do amicus curiae. Em SC houve uma ao coletiva envolvendo problemas ambientais. Essa ao, se fosse acolhida, iria gerar um impacto to grande (milhares de pessoas ficariam sem emprego), que o juiz ficou com medo. Assim, ele determinou a oitiva de todo mundo a quem ele julgasse que o poderia auxiliar. E ouviu a todos. Assim, ainda que no haja previso expressa quanto a isso, possvel a interveno do amicus curiae nas aes coletivas. Obs.: o amicus curiae no tem direito honorrios advocatcios ou periciais, sua interveno gratuita; ele no pode recorrer (ele no parte); se ele tiver interesse na causa poderia intervir como assistente, se for o caso, mas como amicus curiae no possvel recorrer.

Modalidades de Interveno de Terceiro: - Assistncia: Consideraes gerais: uma interveno de terceiro espontnea. O terceiro pede para intervir. Pode ocorrer a qualquer tempo, durante toda a fase do processo. Ela pode ocorrer em qualquer dos plos do processo ativo ou passivo. No agrega ao processo nenhum pedido novo. O assistente adere ao pedido, s pretenses, de uma das partes. Portanto, a assistncia apenas amplia subjetivamente a causa. Para que algum intervenha como assistente, necessrio demonstrar a existncia de um interesse jurdico na causa. Ento, o terceiro no pode querer intervir como assistente, alegando interesse econmico ou moral na causa. Ex.: o pai est sendo demandado, o filho quer intervir para ajudar o pai. Isso no permitido. O que interesse jurdico? o assunto mais importante sobre assistncia. Qual o tipo de interesse jurdico que justifica a interveno como assistente? Esse interesse jurdico pode ser dividido em 2 espcies: (e qualquer desses interesses permitem a interveno como assistente) a) interesse forte, direto ou imediato: C pede para intervir e ser assistente de A, afirmando o seguinte: juiz, A est discutindo com B uma relao da qual eu, C, fao parte. C faz parte da relao X. Se ele faz parte de X, e X a relao discutida, claro que o interesse jurdico forte, porque ele ir intervir num processo em que se discute uma relao qual ele pertence (que discute um direito de C). Ex.: condmino que pede para intervir na ao proposta por outro condmino, j que ele tambm faz parte do condomnio.
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Tambm pode haver interesse forte se C for um co-legitimado propositura da ao. Ele intervir alegando ser to legitimado quanto a parte A, e ele quer, pois, intervir para ajudar A numa demanda que ele mesmo poderia ter proposto. o que acontece, por ex., nos casos de interveno em ADI (se uma entidade pode propor uma ADI ela pode tambm intervir numa ADI j proposta), ou no caso de uma associao que intervm numa ACP interposta pelo MP, j que ela tambm co-legitimada na mesma ao. Esse interesse forte que acontece nesses dois casos gera a chamada Assistncia Litisconsorcial, que recebe este nome exatamente porque o assistente se torna litisconsorte do assistido, ora porque sujeito da relao discutida, ora porque ele co-legitimado. Trata-se de um litisconsrcio ulterior, porque se forma com o processo em andamento, e facultativo, porque espontneo. Pode ser ativo ou passivo. E unitrio. A assistncia litisconsorcial um litisconsrcio unitrio ulterior. Se o litisconsrcio formado entre assistente e assistido for unitrio, isso uma assistncia litisconsorcial. Como a assistncia litisconsorcial um litisconsrcio facultativo unitrio ulterior, ela acontecer mais no plo ativo do processo, por uma razo simples: ela costuma aparecer no plo ativo porque no plo ativo onde est o litisconsrcio facultativo unitrio. Quando o litisconsrcio ativo ele tem que ser facultativo (ltima aula). por isso que a assistncia litisconsorcial tende a aparecer no plo ativo. A relao entre a assistncia litisconsorcial e o litisconsrcio unitrio ntima. Todo regime do litisconsrcio unitrio se aplica ao assistente litisconsorcial, que parte no processo em p de igualdade com o assistido, j que ele tambm um litisconsorte, juntamente com o assistido. b) interesse fraco, indireto ou mediato: A demanda contra B, discutindo X. C o terceiro que quer intervir. Quando C vai intervir com interesse fraco ele dir ao juiz que quer intervir para ajudar B porque tem com B uma relao jurdica conexa quela discutida em juzo, de modo que a soluo que se der a relao discutida (X) afetar essa minha relao conexa. O terceiro intervm no para discutir um direito prprio, ele intervm para discutir uma relao de outrem (A e B), mas intervm porque esta relao X de A com B est vinculada, tem uma conexo com uma outra relao da qual o terceiro faz parte C tem com B uma relao Y que est ligada relao X C tem um interesse mediato, reflexo, j que a causa discute uma relao que reflexamente pode intervir em uma outra relao da qual ele faa parte. Ex.: caso do sublocatrio numa ao de despejo: o sublocatrio quer ajudar o inquilino porque se este for despejado a sublocao cai. A relao de sublocao discutida no de C, mas a relao que ele, C, titulariza est intimamente ligada a esta sublocao discutida. Ex.: funcionrio intervm para ajudar a Unio numa determinada ao porque se a Unio for condenada o funcionrio poder sofrer uma ao de regresso. Ele tem, pois, um interesse reflexo. Nesse caso de interesse fraco, indireto ou mediato o assistente intervm para discutir relao de outra pessoa. Porque o assistente intervm para discutir direito de outrem, ele um legitimado extraordinrio. Ele estar no processo discutindo interesses de outro sujeito, e sempre que algum est num processo discutindo interesses de outro sujeito ele ser legitimado extraordinrio. Mas ele ser um legitimado extraordinrio subordinado, porque ele fica vinculado vontade do assistido. Como o direito no dele, ele se vincula vontade do assistido, que pode transigir, desistir, renunciar, sem que o assistido possa fazer qualquer coisa. Por isso, essa assistncia de interesse fraco chamada de assistncia simples. O assistente aqui no um litisconsorte do assistido, mas sim um mero ajudante, auxiliar do assistido, ficando a ele subordinado. Ele parte, mas uma parte auxiliar. Por isso um assistente simples. Questo: se o assistido no recorrer e o assistente o faz, o recurso do assistente poder ser conhecido? Ou o no recurso do assistido significar que ele est abrindo mo, no podendo o
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assistente fazer mais nada? (ex.: o assistido perde o prazo, mas o assistente no). Se o assistido no quiser realmente recorrer, renunciando expressamente ao seu direito, o recurso do assistente realmente no valer de nada. Se o assistido recorre, mas desiste do recurso, tambm o assistente no pode fazer nada. Mas, se o assistido perde o prazo do recurso, mas no diz nada sobre sua vontade de recorrer ou no, o recurso do assistente simples ser conhecido, salvo se posteriormente o assistido disser expressamente que no quer recorrer. para isso exatamente que serve o assistente (ex.: impedir o trnsito em julgado que est para ocorrer). art. 52, nico, CPC: Sendo revel o assistido, o assistente ser considerado o seu gestor de negcios ou seja, diante da omisso do assistido, o assistente pode atuar. Esta exatamente a sua funo. Mas preciso diferenciar a omisso do assistido da disposio do assistido. art. 53, CPC: A assistncia no obsta a que a parte principal reconhea a procedncia do pedido, desista da aco ou transija sobre direito controvertidos.... Editorial 52 no site do prof.:
H jurisprudncia do STJ no sentido de que o recurso interposto apenas pelo assistente simples no pode ser conhecido, tendo em vista a circunstncia de a atuao do assistente simples estar subordinada vontade do assistido. Assim, como o assistido no recorreu, o recurso do assistente simples no poderia seguir autonomamente, pois seria contrariar a vontade do assistido, que no recorreu. Assim, por exemplo, STJ, 2. T., REsp n. 535.937/SP, Rel. Min. Humberto Martins, j. em 26.09.2006, publicado no DJ de 10.10.2006, p. 293: 1. ntido o carter secundrio do assistente que no prope nova demanda tampouco modifica o objeto do litgio. O direito em litgio pertence ao assistido e no ao interveniente. 2. No se conhece do recurso especial interposto, to-somente, pelo assistente simples. Ausente o recurso especial da assistida. H um equvoco na premissa: possvel que apenas o assistente simples recorra. Na verdade, eis o seu papel: ajudar o assistido. Pode acontecer de o assistido perder o prazo do recurso; o recurso do assistente evitar a precluso. essa, alis, a orientao do prprio CPC, que expressamente diz que, revel o assistido, atuar o assistente como seu gestor de negcios (legitimado extraordinrio). Ora, o dispositivo se aplica aos demais casos de condutas omissivas do assistido, no apenas a revelia.Agora, se o assistido expressamente tiver manifestado a vontade de no-recorrer, renunciando ao recurso ou desistindo do recurso j interposto, o recurso do assistente no poder, efetivamente, ser conhecido, pois a atuao do assistente simples fica vinculada vontade do assistido (art. 53 do CPC).Assim, quando houver manifestao de vontade do assistido no sentido de no impugnar ou no mais impugnar a deciso (negcios jurdicos processuais), o recurso do assistente simples ser andino.Quando no houver manifestao de vontade do assistido, que praticou atos-fatos processuais, como a perda de um prazo, a atuao do assistido ser eficaz e, caso tenha recorrido, o recurso deve ser conhecido, salvo expressa manifestao contrria do assistido. Exatamente porque se trata de um ato-fato processual, em que a vontade irrelevante para a configurao da hiptese normativa, no se pode constatar o contraste entre a vontade do assistente simples e a vontade do assistido; esse contraste no se admite, na forma do art. 53, por isso que, quando houver ato negocial dispositivo pelo assistido, a vontade do assistente simples no poder ser em sentido contrrio.Embora com uma fundamentao confusa, pois mistura situaes muito dspares (no interposio do recurso e desistncia do recurso pelo assistido, ato-fato e negcio jurdico processual, respectivamente), est correto o precedente do STJ de que no possvel o conhecimento do recurso do assistente simples, quando o contraste entre a vontade do assistido e a vontade do assistente se verifica porque a Unio manifestou expressamente o seu desinteresse em recorrer, enquanto o Estado do Rio de Janeiro interpe o presente recurso especial (no caso, o Estado do Rio era assistente simples da Unio; STJ, 2. T., REsp n. 105.6127/RJ, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, j. em 19.08.2008, publicado no DJe de 16.09.2008)

No incio deste ano o STF aceitou uma assistncia simples numa situao diferente daquelas comuns. A deciso de fevereiro/08. Trata-se de uma verdadeira quebra de paradigmas: uma empresa produtora de tabaco, em So Paulo, entrou com uma ao contra um Decreto, para que ele fosse tido como inconstitucional, no se aplicando a ela. Trata-se de um RE discutido no STF. Veio o sindicato das empresas de tabaco pedindo para ser assistente nesta ao, alegando que essa causa geraria um precedente para todas as empresas de tabaco, repercutindo em todo o grupo das empresas de tabaco. Assim, o sindicato pretendia estar em juzo para defender os interesses reflexos das empresas de tabaco, na formao desse precedente. E o STF admitiu essa interveno. uma assistncia de um ente coletivo numa ao individual. O comum que um indivduo entre na
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ao coletiva, ente coletiva entrando em ao individual uma novidade. E uma novidade que redefine a assistncia simples, ampliando-a. Essas causas repetitivas, mltiplas exigem um repensar das estruturas do processo. editorial de fevereiro sobre este tema no site do prof.
Interveno de legitimado extraordinrio para a defesa de direitos coletivos (lato sensu) como assistente simples em processo individual. No final de fevereiro de 2008, o STF admitiu a interveno de um sindicato na qualidade de assistente simples (Sindicato da Indstria do Fumo do Estado de So Paulo SINDIFUMO), em processo que envolve uma indstria de cigarros, em que se discute a constitucionalidade do Decreto-lei n. 1.593/1977 (RE n. 550.769 QO/RJ, rel. Min. Joaquim Barbosa, 28.2.2008, publicada no Informativo do STF n. 496). certo que o Sindicato no mantm com o assistido uma relao jurdica conexa com a que se discute. Desta forma, invivel a assistncia simples, de acordo com o entendimento tradicional sobre o tema, exposto linhas atrs. Sucede que o STF entendeu que o interesse jurdico que autoriza a assistncia simples, no caso mencionado, configurou-se pela constatao de que o julgamento do STF poderia definir a orientao da jurisprudncia em torno do tema (constitucionalidade de meios de coero indireta para o pagamento do tributo, como a interdio de estabelecimento), que serviria para a soluo de um nmero indefinido de casosA relao jurdica conexa relao discutida, aqui, uma relao jurdica coletiva, pois envolve a proteo de direitos individuais homogneos, cuja titularidade pertence coletividade das vtimas [1] (no caso, as indstrias de tabaco). O julgamento bem interessante e merece registro. Admitindo a fora vinculativa do precedente judicial, notadamente quando proveniente do STF, o tribunal reconheceu a necessidade de permitir a ampliao do debate em momento anterior formao da orientao jurisprudencial. Quebra-se, ento, um paradigma do processo individual, para ampliar a concepo de interesse jurdico autorizador da assistncia simples: em vez de exigir que o assistente simples tenha com o assistido uma relao jurdica vinculada quela discutida, admitiu-se a assistncia em razo da afirmao de existncia de uma relao jurdica de direito coletivo (lato sensu). Note, porm, que, exatamente por isso, o assistente simples, nesses casos, teria de ser um legitimado extraordinrio coletivo: ente que tenha legitimao para a ao coletiva referente aos direitos individuais homogneos relacionados ao objeto litigioso do processo individual no qual se intervm. Permitir a interveno de indivduos titulares de direito individual semelhante ao que se discute em juzo certamente causaria grande tumulto processual. SRGIO CRUZ ARENHART j defendia a necessria ampliao da noo de interesse para intervir como assistente simples, tendo em vista a fora vinculativa do precedente judicial. Entende, porm, que deveria admitir-se a interveno do indivduo: " certo que a ampliao desavisada do conceito de 'interesse de interveno' pode tornar invivel a soluo da lide, por gerar a invaso de terceiros no processo formado. Todavia, no outro vrtice da questo, a no admisso desta interveno ampliada acarretar a violao clara dos direitos de ampla defesa e contraditrio de todos estes 'terceiros' que sofrero (praticamente de forma imutvel) os efeitos de uma deciso judicial, sem jamais ter condies de, efetivamente, opor-se a ela. De fato, no se pode admitir que o primeiro processo instaurado a respeito de certa controvrsia acabe por resultar em deciso que ser indistintamente aplicada para todos os demais casos, sem que os titulares destes outros direitos tenham, de fato e de maneira concreta, a possibilidade de apresentar seus argumentos e interferir na deciso judicial. A garantia do contraditrio, em sua verso moderna, tem sido vista como no apenas o direito de se manifestar, mas de influir efetivamente na deciso judicial. No h dvida de que este direito violado se a deciso judicial j est pronta, mesmo antes de iniciada a ao em que o interessado pretende apontar os argumentos". [2] Como se trata de situao que pode dizer respeito a um sem-nmero de indivduos, parece realmente que a tcnica mais adequada para resolver o conflito entre o direito ao contraditrio destes terceiros interessados na fixao do precedente e o direito durao razovel do processo , no caso, permitir apenas a interveno de legitimado proteo jurisdicional de direito coletivo (lato sensu). A deciso refora, ainda, uma percepo demonstrada no v. 2 deste Curso, no captulo sobre precedente judicial: o Direito brasileiro vem sendo reestruturado a cada dia para dar aos precedentes judiciais fora vinculativa. Ao lado disso, parece inexorvel a tendncia de adaptar o processo individual ao julgamento de causas repetitivas (arts. 285-A e 543-B, por exemplo). Perceba tambm que j se admitia interveno semelhante nos processos individuais, notadamente naqueles em se discutia incidenter tantum a inconstitucionalidade de um ato normativo. Sucede que, nesses casos, a interveno se dava na qualidade de amicus curiae: no incidente de decretao de inconstitucionalidade em tribunal (art. 482, 1, 2 e 3, do CPC) e no incidente de anlise por amostragem da repercusso geral do recurso extraordinrio ( 6 do art. 543-A do CPC, acrescentado pela Lei Federal n. 11.418/2006). O STF simplificou a questo, sem trocadilhos, permitindo a interveno como assistente simples, instituto j consagrado pela tradio jurdica brasileira e expressamente regulado pelo CPC. A deciso segue, pois, uma tendncia, j divisada pela doutrina, de redefinio do pressuposto do interesse jurdico para a interveno como assistente simples, consoante demonstrando linhas atrs.

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Questo: o assistente simples se submete coisa julgada? No. Ele se submete a uma outra eficcia preclusiva chamada Eficcia da Interveno ou Submisso justia da deciso, que uma eficcia que atinge ao assistente simples e est regulada no art. 55, CPC.
Art. 55. Transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assistente, este no poder, em processo posterior, discutir a justia da deciso, salvo se alegar e provar que: I - pelo estado em que recebera o processo, ou pelas declaraes e atos do assistido, fora impedido de produzir provas suscetveis de influir na sentena; II - desconhecia a existncia de alegaes ou de provas, de que o assistido, por dolo ou culpa, no se valeu.

Esta eficcia da interveno a qual se submete o assistente simples , a um s tempo, mais e menos restritiva do que a coisa julgada, dependendo do ponto de vista. mais restritiva do que a coisa julgada porque eficcia da interveno vincula o assistente simples aos fundamentos da deciso contra o assistido, ou seja, o assistente no vai poder discutir mais toda a fundamentao que consta da deciso contra o assistido, ficando vinculado a tudo que estiver a fundamentao da deciso (e a coisa julgada no recai sobre a fundamentao, to somente sobre a concluso). E menos restritiva do que a coisa julgada porque ela pode ser afastada de uma maneira mais simples do que se afasta a coisa julgada. possvel escapar eficcia da interveno de uma maneira mais simples do que a utilizada para escapar coisa julgada (que a ao rescisria). possvel que o assistente afaste a eficcia da interveno alegando uma matria em sua defesa. H duas hipteses em que o assistente poder afastar a eficcia da interveno: at. 55, I e II por no ter tido a oportunidade de se defender no processo ou se desconhecia a existncia de alegaes ou de provas, de que o assistido, por dolo ou culpa, no se valeu. Ou seja, ele poder escapar se demonstrar que o assistido conduziu mal o processo. Essas alegaes que permitem ao assistente simples escapar da eficcia da interveno tm o nome de exceptio male gesti processus a exceo (defesa) de m gesto processual. Se o assistente conseguir demonstrar isso, ele escapar da eficcia da interveno. - Intervenes Especiais dos Entes Pblicos: Esto reguladas na Lei 9.469/97, no seu art. 5. Este art. 5 tem um caput e um pargrafo nico e em cada um desses dispositivos h uma modalidade de interveno de terceiros. preciso entender bem isso: so duas as espcies de interveno especial de entes pblicos. 1) A interveno do caput uma interveno espontnea em qualquer dos plos, a qualquer tempo, que no agrega pedido novo (e at aqui ela tem as mesmas caractersticas da assistncia). Mas essa interveno especial s da Unio, ela dispensa interesse jurdico ( como se houvesse uma presuno absoluta de interesse jurdico por parte da Unio), e uma interveno que pode se dar nos processos que envolvam empresas pblicas federais, fundaes federais, autarquias ou sociedades de economia mista federais. A Unio, se quiser, pode intervir em qualquer desses processos, sem demonstrar interesse jurdico. E nos casos dos processos que envolvem SEM, que correm perante a Justia Estadual, se a Unio intervier, o processo passar Justia Federal. 2) a interveno do nico tem aquelas mesmas primeiras 4 caractersticas ( uma interveno espontnea em qualquer dos plos, a qualquer tempo, que no agrega pedido novo), mas tem algumas nuances que a diferenciam: esta interveno do nico para as pessoas jurdicas de direito pblico ( mais ampla no serve s a Unio); uma interveno que pode
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ocorrer em qualquer processo; mas ela se funda em interesse econmico (h necessidade de demonstrao do interesse econmico); e uma interveno para juntar documentos e memoriais, ou seja, uma interveno para levar subsdios para o rgo julgador. Por conta disso, muita gente diz essa interveno de amicus curiae. - Alienao da coisa ou do direito litigioso: A demanda contra B discutindo X. Pergunta: lcito vender um direito litigioso? permitida a alienao de uma coisa litigiosa. Sim, claro que possvel essa venda, essa transferncia de uma coisa litigiosa. Se no fosse assim as empresas em dificuldades no poderiam ser vendidas. possvel comprar o direito litigioso das aes que j esto em trmite (ex.: direito litigioso contra o fisco). O que importa saber qual o impacto dessa alienao no processo, partindo-se sempre da premissa de que isso possvel. Ex.: A demanda contra B e B vende a coisa a C. C o adquirente ou cessionrio (aquele que recebe a coisa ou o direito litigioso). B o alienante ou cedente (aquele que transfere). A, por sua vez, o adversrio comum. preciso guardar esses nomes. Alienada a coisa litigiosa, B (alienante ou cedente) no perde a legitimidade para continuar na causa. Ele no mais o dono da coisa, que j foi passada para C, mas continua sendo ru no processo. Se no fosse assim o processo nunca terminaria. Para estabilizar o processo, a venda de coisa litigiosa no faz com que B perca a legitimidade para continuar no processo. Isso quer dizer que a deciso do processo afetar C? Sim. Quem compra a coisa litigiosa sabe que a deciso vai lhe afetar. um caso de coisa julgada que atinge terceiro. Se ele no souber que a coisa litigiosa dever resolver posteriormente com quem vendeu. H, no entanto, um caso em que essa coisa julgada pode no atingir o adquirente: se a coisa disputada for um imvel, cabe ao autor ( nus dele) averbar na matrcula do imvel a pendncia da ao sobre o imvel. uma disposio da Lei 6.015 (LRP) e serve para que quem quer que compre aquele imvel saiba que aquele imvel litigioso. Se assim , se o autor no averba na matrcula do imvel, e o terceiro compra com boa-f objetiva este imvel, o terceiro no poder se submeter coisa julgada. Se prejudicasse o terceiro, isso geraria uma insegurana jurdica muito grande, e o sistema exige esta segurana. Se o processo pode atingir o terceiro, preciso criar mecanismos para que esse intervenha no processo. O adquirente pode pedir ao juiz para entrar no lugar do alienante, pode pedir para suceder B. mas, para que o adquirente possa suceder B preciso que A consinta. A alienao da coisa litigiosa pode gerar uma sucesso processual. Mas para que ela gere uma sucesso processual preciso que A consinta. Se A concordar, C passar a ser o ru e B sair do processo. Imagine que B est saindo do processo quando ele pensa que prefere ficar no processo. B quer ficar no processo para ajudar C. Ele ficar no processo como assistente simples, para ajudar C a no perder (j que se C perder possvel que B tenha que indenizar C depois). Assim, a alienao de coisa litigiosa pode gerar uma sucesso processual e, ainda, uma assistncia simples. Se A no concordar com a sucesso, C vai poder intervir no processo para ser assistente de B. neste caso, C pediu para suceder B. sua assistncia ser litisconsorcial, j que C ajudar B
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a proteger o seu B (a coisa est nas mos de C). C intervm para discutir interesse prprio, por isso se trata de assistncia litisconsorcial. Neste caso, portanto, B fica no processo de uma maneira diferente, como legitimado extraordinrio, j que a coisa agora de C, e B continua no processo agora defendendo os interesses de C. B, inicialmente era um legitimado ordinrio (a coisa estava com ele), e ao vender a coisa, continuando no processo tem sua legitimidade modificada. Ele ser um legitimado extraordinrio superveniente (ele no o era originariamente). Assim, a alienao da coisa litigiosa pode gerar a assistncia simples, sucesso processual, assistncia litisconsorcial e legitimao extraordinria superveniente. art. 42, CPC: A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos, no altera a legitimidade das partes. . - Oposio: uma interveno de terceiros na qual o terceiro intervm no processo querendo para ele (terceiro) a coisa disputada. Ex.: A e B esto disputando uma coisa. Um terceiro vem no processo e diz ao juiz que a coisa no nem de A e nem de B, e sim dele. diferente da assistncia, porque o terceiro entra no para ajudar as partes, mas para brigar com as partes. O processo passa a ter um novo sujeito e um novo pedido. A oposio agrega ao processo um pedido novo. O processo, depois da oposio, ter a demanda 1, que a demanda de A contra B; e a demanda 2, que a demanda de C contra A e B. O processo passa a ter, pois, 2 pedidos a serem julgados na mesma sentena. 1) A 2) C B Qual dos dois processos ser julgado primeiro? Primeiro deve-se julgar a oposio e s depois deve-se julgar a ao principal. Isso porque se a coisa for de C, ela no ser nem de A e nem de B. Assim, passa a acontecer um litisconsrcio entre A e B. A oposio gera um litisconsrcio necessrio, ulterior, passivo e simples. fcil perceber que um litisconsrcio simples porque, imagine que A reconhea a procedncia do pedido; quando A faz isso, ele abdica o direito e a briga ficar entre C e B. Esse litisconsrcio tem algumas peculiaridades, a saber: - Necessariamente, o litisconsrcio ter advogados diferentes. Embora tenha advogados diferentes, o prazo comum de 15 dias. O prazo no dobrado. uma caracterstica da oposio. - A citao dos opostos A e B ser nas pessoas dos advogados.
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B A

Classificao da oposio: (h 2 espcies, com regramentos diversos) / 1 / Audincia 2 / Sentena 3

Consideraes: - Depois da sentena no cabe mais oposio, segundo o CPC. - At a audincia, a oposio regulada pelo art. 59, CPC.
Art. 59. A oposio, oferecida antes da audincia, ser apensada aos autos principais e correr simultaneamente com a ao, sendo ambas julgadas pela mesma sentena.

Essa oposio chamada de Oposio Interventiva. Essa oposio verdadeiramente uma interveno de terceiros. O terceiro se mete no processo alheio e a sentena resolver tudo. Essa oposio um incidente de processo. - quando a oposio oferecida entre a audincia e a sentena, ela regulada pelo art. 60, CPC. Essa oposio chamada de Oposio Autnoma. Essa oposio no uma interveno de terceiro. O terceiro no se mete em processo alheio. um processo novo instaurado pelo terceiro. O terceiro d origem a um novo processo. Essa oposio um processo incidente (e no um incidente de processo) na oposio interventiva o juiz ter de julgar tudo junto; na oposio autnoma ele no precisar necessariamente julgar tudo junto, o julgamento conjunto pode no acontecer. Obs.: em ambos os casos o opoente precisa de elaborar uma petio inicial. sempre uma demanda. At aqui estudamos as espcies de interveno de terceiro espontneas, em que o terceiro pede para fazer parte do processo. A partir de agora estudaremos as espcies de interveno de terceiro provocadas. 13.10.09 Dica geral quanto s intervenes provocadas: A demanda contra B e B traz ao processo C nas intervenes provocadas, o terceiro (C), sempre trazido ao processo por provocao de uma das partes (B). toda interveno provocada segue esse padro. Mas, como se sabe que se trata de uma interveno provocada? preciso questionar: o terceiro tem relao com o adversrio daquele que provocou a sua interveno? Ou seja, C tem relao com A? Para cada hiptese de interveno provocada a resposta a esta pergunta ser diferente. So elas: - Chamamento ao Processo: uma interveno sempre provocada pelo ru. opcional (trata-se de uma faculdade). Tem por objetivo trazer ao processo outro devedor da mesma obrigao. Ele s se admite no processo de conhecimento (no cabe em execuo). Ele sempre parte do pressuposto de que o chamado responde solidariamente com o chamante em relao a A. O ru demandado traz ao processo um outro solidrio que no havia sido demandado.
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No direito civil o credor pode escolher quem demandar nos casos de obrigaes solidrias. O CPC, no entanto, permite que aquele que foi cobrado traga ao processo os outros, que no foram escolhidos pelo demandante. uma incompatibilidade com o direito material. Mas tem um lado positivo: ao trazer o outro devedor ao processo, a sentena ser contra todos. A sentena valer contra todos. E porque a sentena contra todos, pode acontecer de um deles pagar toda a dvida. O sujeito que vier a pagar toda a dvida j vai poder se voltar contra os outros na mesma sentena. J vai poder buscar dos outros os respectivos quinhes. Se no fosse assim, o que pagou teria que propor uma ao autnoma para buscar os quinhes dos outros. A sentena vale contra todos e vale para aquele que vier a para a dvida. art. 80, CPC.
Art. 80. A sentena, que julgar procedente a ao, condenando os devedores, valer como ttulo executivo, em favor do que satisfizer a dvida, para exigi-la, por inteiro, do devedor principal, ou de cada um dos co-devedores a sua quota, na proporo que Ihes tocar.

Assim, o chamamento ao processo uma convocao para que o outro devedor solidrio seja litisconsorte litisconsorte passivo, ulterior, facultativo. E ele ser unitrio ou simples? Depende da obrigao, se ela divisvel ou indivisvel. A solidariedade no implica unitariedade sempre. preciso que o bem seja indivisvel. Se for solidariedade de obrigao indivisvel ser litisconsrcio unitrio; se for solidariedade de obrigao divisvel, ser litisconsrcio simples.
Art. 77. admissvel o chamamento ao processo: I - do devedor, na ao em que o fiador for ru; II - dos outros fiadores, quando para a ao for citado apenas um deles; III - de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum.

Chamante e Chamado: - o fiador pode ser chamante e chamar ao processo o devedor; - o fiador pode chamar ao processo o co-fiador; - o devedor pode chamar ao processo um outro devedor. Essas so as 3 hipteses de chamamento ao processo. Ateno: no existe a hiptese de o devedor chamando fiador. O devedor no pode chamar ao processo o fiador porque se o devedor pagar, ele no pode buscar nada do fiador. S cabe chamamento ao processo se se puder buscar alguma coisa do outro sujeito. Feito o chamamento ao processo surge o litisconsrcio passivo. E se o juiz acolher o pedido do autor condenar todos chamante e chamado, a sentena vale contra todos e contra todos poder ser executada.Aquele que vier pagar a dvida j poder se voltar contra o outro, j que ter um ttulo, para buscar seu respectivo quinho. (art. 80 do CPC) Pergunta: No chamamento ao processo C tem relao com A? No chamamento ao processo o chamado tem relao com o adversrio do chamante? Sim. Ele tem tambm, j que o chamante tambm tem essa relao (o chamante solidrio) C tem com A a mesma relao que B tem com A. - Nomeao autoria: Consideraes gerais:
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 uma interveno provocada pelo ru (s por ele), mas ela um dever do ru, e no uma mera opo ou faculdade, de modo que nos casos de nomeao se o ru no proceder nomeao ele arcar com as custas do processo e perdas e danos, j que estar configurado um ilcito processual, que gera uma punio ao ru. Nomear autoria indicar o ru legtimo, indicar quem deve ser o ru legtimo, ou seja, quando o ru nomeia autoria ele est dizendo para o autor que ele demandou contra a pessoa errada e que a pessoa a ser demandada X. O ru alega a sua ilegitimidade e tem o dever de indicar quem o ru legtimo. O objetivo da nomeao autoria , pois, corrigir o plo passivo do processo, fazendo com que saia o nomeante e entre, no seu lugar, o nomeado. Assim, seu objetivo e gerar uma sucesso processual. Sempre que o ru alegar a ilegitimidade ele dever nomear autoria? No. Se o ru alega a ilegitimidade ele poder simplesmente no nomear autoria. No precisa indicar quem o ru, a parte legtima em qualquer caso. Este dever s existe no casos de nomeao autoria (que soa dois). Qual a razo para caber ao ru o dever de indicar ao autor quem o ru? Afinal, o ru tem uma obrigao de fazer alguma coisa que o autor deveria ter feito. Isso acontece porque existem algumas relaes humanas que ficam encobertas pela aparncia ex.: pensamos que o dono do carro, mas s um motorista; ou pessoa que aparenta ser o proprietrio da casa, mas s o caseiro. Imagine que se proponha uma ao contra o motorista do veculo (que aparentava ser o dono do veculo) ele sabe quem o verdadeiro dono do veculo, j que subordinado deste. Assim, nos casos em que h uma relao de subordinao escondida pela aparncia, se o autor se equivoca na propositura da demanda, o subordinado que foi demandado tem o dever de indicar quem o seu chefe. Trata-se de um dever tico. nesses casos que ser cabvel a nomeao autoria. Pergunta: Na nomeao autoria C tem relao com A? O nomeado tem relao com o adversrio do nomeante? Sim, tem e s ele tem. O objetivo da nomeao autoria exatamente trazer ao processo o sujeito que tem relao com A (j que o nomeante no a tem). art. 66, CPC: Se o nomeado reconhecer a qualidade que lhe atribuda, contra ele correr o processo; se a negar, o processo continuar contra o nomeante trata-se de um art. de redao muito estranha. Se o nomeado no aceita a qualidade que lhe foi atribuda o nomeante continuar no processo, mas continuar como legitimado extraordinrio do nomeado. Se o juiz depois entender que o nomeado sim a parte legtima o juiz pode proferir uma sentena contra ele. Hipteses de nomeao: arts. 62 e 63, CPC.
Art. 62. Aquele que detiver a coisa em nome alheio, sendo-lhe demandada em nome prprio, dever nomear autoria o proprietrio ou o possuidor. Art. 63. Aplica-se tambm o disposto no artigo antecedente ao de indenizao, intentada pelo proprietrio ou pelo titular de um direito sobre a coisa, toda vez que o responsvel pelos prejuzos alegar que praticou o ato por ordem, ou em cumprimento de instrues de terceiro.

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- O art. 62 cuida das aes reipersecutrias (aes em que se busca uma coisa), propostas contra o mero detentor (o caseiro, o motorista, a bibliotecria); o mero detentor nomear autoria o verdadeiro possuidor ou proprietrio; - O art. 63 cuida das aes indenizatrias propostas contra o preposto; o preposto nomear autoria contra o seu chefe. Ambos tm o dever de nomear. Aprofundamento: O art. 932, III, c/c o art. 942, P.U., do CC dizem que o preposto responde pelos danos causados juntamente com o preponente patro e empregado (preponente e preposto) respondem solidariamente pelos danos causados vtima. Isso significa que se o preposto demandado no ser caso de nomeao autoria do chefe, no caso de correo do plo passivo, j que o preposto um dos possveis demandados, ao lado do preponente. Trata-se no de um caso de nomeao autoria, e sim de chamamento ao processo, j que pelo direito material preposto e preponente so solidariamente responsveis perante a vtima ( caso no de corrigir o plo passivo e sim de ampli-lo). So muito poucos os doutrinadores que falam disso. uma sutileza, boa para se citar em concurso caso se questione a relao entre o art. 63, CPC e o CC. - Denunciao da Lide: Ateno para o nome: Denunciao da Lide (e no lide). O correto dizer que o ru denunciou a lide a um terceiro (o verbo denunciar aqui transitivo direto e indireto).
A B

A demanda contra B B denuncia a lide a C.

2 C

A denunciao da lide a nica das intervenes provocadas que tambm pode ser feita pelo autor. O autor formular a denunciao da lide na petio inicial. Neste caso, no rigorosamente uma interveno de terceiro, porque o processo j nasce com o terceiro demandado, ou seja, o terceiro j ru desde o incio. A denunciao da lide (DL) uma demanda, uma ao. Isso significa que a parte denunciante prope uma demanda em face do terceiro, que trazido ao processo na qualidade de demandado. Demanda se contra o terceiro para pedir dele o reembolso dos prejuzos sofridos. A denunciao da lide uma demanda de regresso, o denunciado ru da demanda. A denunciao da lide uma demanda de regresso eventual, pois o denunciante demanda contra o terceiro para a hiptese de vir a perder a causa. A denunciao da lide uma demanda que s ser examinada se o denunciante perde na demanda original. A denunciao da lide uma demanda antecipava, ou seja, demanda-se antes do prejuzo. A DL agrega ao processo um novo pedido. O processo passa a ter um novo pedido aps a denunciao. O processo que tinha o pedido de A contra B passa agora a ter o pedido de B contra C. Portanto, a DL amplia objetivamente o processo. A DL no gera processo novo! Ela um pedido novo em processo j existente. A DL uma demanda que pode ser formulada, proposta pelo autor e pelo ru. O que uma distino em relao as demais intervenes estudadas antes (Chamamento ao processo e Nomeao a autoria, que s podem ser feitas pelo ru).

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Normalmente a DL feita pelo ru. Mas cabe DL feita pelo autor. Ele o faz na prpria petio inicial. Nela, pois, o autor far duas demandas, uma contra o ru e a outra contra o terceiro denunciado. A DL uma demanda regressiva. Ou seja, pela DL pretende-se buscar do terceiro o reembolso de prejuzos sofridos. Falar em DL falar em ao de regresso. A DL uma demanda regressiva eventual. Ela oferecida para a hiptese de o denunciante vir a perder a causa. A DL proposta antes do sujeito te RO prejuzo cuja reparao ele busca, mas ele pode vir a t-lo e, por isso, j se autoriza que ele traga o terceiro ao processo. A demanda de B contra C uma demanda eventual. O que significa dizer que a Denunciao da Lide s ser examinada se o denunciante perder na demanda principal. preciso que B perca para A para que o juiz examine a demanda dele contra C. A DL traz em si um risco: B pode perder para A e perder para C, mas pode tambm ganhar contra A e perder contra C. De qualquer forma, corre-se o risco de ter que pagar as custas e honorrios ao final. Uma DL no examinada em 1 grau pode ser examinada no Tribunal. Alm de ser uma demanda regressiva eventual, a DL tem tambm como caracterstica ser uma demanda antecipada. A DL formulada antes do prejuzo. Se a DL fosse uma ao comum, isso no seria possvel (normalmente no se admite uma ao de reembolso sem que se tenha havido prejuzo). Feitas estas consideraes, preciso agora entender que na sentena o juiz ter duas demandas para examinar. Primeiramente o juiz examinar a demanda 1 (de A contra B), porque se B ganhar de A na demanda 1, nem ser preciso examinar a demanda 2 que ficar prejudicada. Pergunta: Na denunciao da lide C tem relao com A (levando-se em conta que quem fez a Denunciao da Lide foi B, o ru)? No, no tem. Resumindo: Quanto a relao de C com A nas intervenes de terceiro provocadas: - Chamamento ao processo: tem, tambm. - Nomeao autoria: tem, e somente ele tem. - Denunciao da lide: no, no tem. Situao processual do Denunciado: Ou seja, qual o papel que o denunciado assume no processo? Qual a posio processual do denunciado? Depende da demanda que est no processo. A posio do denunciado variar conforme se trate da demanda 1 ou da demanda 2. Em relao Denunciao da Lide, que a demanda 2 o denunciado o ru, demandado, e, por isso, no h ai nenhuma peculiaridade. Em relao demanda 1 que h questionamentos, ou seja, ao papel do denunciado na demanda original (demanda 1). Na demanda 1 a posio do demandado varia, havendo 3 correntes que tentam explicar sua natureza:
a) O CPC coloca o denunciado como litisconsorte do denunciante, em face de A. C

inimigo de B, mas isso na demanda 2, porque na demanda 1 C est ao lado de B, j que C quer que B ganhe de A. do interesse de C que B ganhe de A, assim, na demanda original eles so litisconsortes. preciso, pois, dividir a anlise em duas partes: na
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demanda 2 o denunciado ru, na demanda 1 o denunciado , para o cdigo, litisconsorte do denunciante. E que espcie de litisconsorte essa? Nesse caso C ser litisconsorte ulterior, facultativo e unitrio. unitrio porque se trata de um caso em que um legitimado ordinrio se litisconsorcia com um legitimado extraordinrio (na demanda 1 C est discutindo os interesses de B, numa relao da qual ele no faz parte C no tem relao com A sendo, C, pois, legitimado extraordinrio). J na demanda 2 B contra C (Denunciao da Lide) nem h litisconsrcio, o denunciado ru, ou seja, legitimado ordinrio. Esta , pois, a corrente que o cdigo adotou, mas h ainda outras duas correntes. b) Segundo Cndido Dinamarco, o denunciado , na demanda principal, assistente litisconsorcial do denunciante. Ele no fala em litisconsrcio, s em assistncia litisconsorcial, porque para ele, para ser litisconsrcio preciso que se formule o pedido ou que contra o sujeito seja formulado um pedido, e aqui no ocorre nada disso. Assim, de acordo com a concepo de Dinamarco de litisconsrcio, no se pode falar em litisconsrcio aqui. Para ns isso no faz diferena: dizer que houve litisconsrcio ou assistncia litisconsorcial a mesma coisa, j que a assistncia litisconsorcial um litisconsrcio unitrio. Do ponto de vista prtico, pois, no h diferena. c) Segundo Nelson Nery, o denunciado , na demanda 1, assistente simples do denunciante. Esse pensamento de Nelson Nery bem interessante, mas tem um problema: o cdigo fala em litisconsorte e de litisconsorte para assistente simples h uma diferena muito grande! Isso o que ele queria que fosse, mas no . A partir dessa discusso surgiu um novo problema: Pergunta: ns j vimos que na DL C no tem relao com A. Assim, pode o juiz condenar diretamente C a pagar a A? Ou o juiz tem que primeiro condenar B e depois condenar C a pagar B? O que condenao direta do denunciado? A condenao direta do denunciado exatamente isso: condenar o denunciado a ressarcir diretamente o adversrio do denunciante. Isso no possvel do ponto de vista do direito material, j que C no tem vnculo jurdico com A. No se poderia condenar C a pagar algum que no o seu credor. Mas, na prtica, no bem isso que ocorrer. O STJ comeou a distorcer a Denunciao da Lide, transformando-a em um chamamento ao processo, em casos de seguro, como se a seguradora tivesse relao com A. Assim, seria, neste caso especfico de seguradora, possvel a condenao direta da seguradora, ainda que isso seja contra legem. Esta j uma jurisprudncia bastante antiga e que teve uma fora e um impacto to grande, que acabou interferindo no CC/02, que j incorporou essa jurisprudncia em uma parte dele: nos casos de seguro de responsabilidade obrigatrio, como por ex., o DPVAT, mas s nesses casos, o CC j diz expressamente que a vtima pode propor ao diretamente contra a seguradora, ou seja, transformando a seguradora em solidria com o segurado diante da vtima art. 788, CC. J no seria mais caso de DL e sim de chamamento ao processo. Distino entre denunciao da lide e chamamento autoria: Obs.: no confundir com chamamento ao processo ou nomeao autoria!

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O chamamento autoria era uma espcie de interveno de terceiro que existia at 73. o cdigo de 73 acabou com essa interveno, e criou a denunciao da lide. Ou seja, a DL e criao do cdigo de 73. A Denunciao da Lide no o chamamento autoria com outro nome. O que podemos dizer que o chamamento autoria o antepassado prximo da DL. So coisas diferentes, embora um seja a origem do outro. Antes de falar do chamamento autoria, lembremos do instituto da evico: a perda de uma coisa que foi adquirida onerosamente a partir de uma deciso judicial ou de um ato administrativo que a atribuiu a um terceiro. O chamamento autoria era previsto para os casos de evico. O adquirente da coisa A, surpreso porque demandado por um terceiro C, diz que comprou a coisa de B, no podendo, pois, ser demandado por C. Assim, A diz ao juiz: avise a B que se eu perder a coisa para C vou propor ao de regresso contra ele. Desta forma, o chamamento autoria era um simples aviso. A DL, por sua vez, no um simples aviso e sim uma demanda. A pessoa j traz ao processo o outro. No chamamento autoria, aquele que foi chamado poderia dizer simplesmente que no tem nada a ver com isso, mas poderia tambm ocupar seu lugar no processo. Ele , pois, ru. O chamamento autoria acabou e a DL entrou em seu lugar. Ocorre que a DL tambm permitida nos casos de evico, mas no s para esses casos, e sim para qualquer caso de ao regressiva. O chamamento autoria era obrigatrio: se o adquirente no chamasse autoria ele no poderia exercer o direito de cobrar a evico. O aviso era indispensvel para uma futura ao de regresso. E essa obrigatoriedade vinha do antigo CC/16 (art. 1.116). Este art. desapareceu e, no seu lugar, veio o art. 70 do CPC que diz exatamente que a DL obrigatria ou seja, indispensvel ao direito de regresso (s ser possvel cobrar a pretenso regressiva pela DL), conforme o texto da lei. Ocorre que isso uma pegadinha: a DL s obrigatria para os casos de evico (porque essa obrigatoriedade veio do direito material). Agora no h mais dvida: a DL s pode ser obrigatria nos casos de evico, porque em relao a esses casos existe regra de direito material que impe. O art. 70, CPC tem 3 incisos e s o primeiro diz respeito a evico. Assim, a suposta obrigatoriedade da DL se restringe ao inciso I do art. 70. Ocorre que mesmo nos casos de evico haveria hipteses em que a Denunciao da Lide no seria obrigatria: quando ela fosse impossvel ou proibida. Se a Denunciao da Lide impossvel ou proibida, no se poderia perder o direito de regresso por no ter feito a DL a no denunciao no pode implicar, pois, a perda do direito de regresso. Ex.: a evico pode ser por ato administrativo (ex.: DETRAN apreende um carro), e se a evico foi por ato administrativo no h como denunciar a lide, a DL pressupe um processo jurisdicional, sendo impossvel num caso de processo administrativo. Neste caso, portanto, no se pode perder o direito de regresso, ele poder ser cobrado autonomamente (Ao Autnoma de Evico). Outro ex.: a DL proibida nos Jesps, no procedimento sumrio, e, se a DL proibida, caso no se denuncie no se perder o direito de regresso (no se pode ser punido por no ter denunciado quando era proibido denunciar). No procedimento sumrio s cabe DL por contrato de seguro e no por evico, um caso em que a DL proibida, no podendo, assim, ser obrigatria. Pergunta: Admite-se no Brasil ao autnoma de evico? possvel cobrar a evico de forma autnoma ou deve ser por DL? Sim, pelo menos nos casos em que a DL impossvel ou proibida (nestes casos acima citados) possvel sim a cobrana da evico autonomamente. A ao autnoma de evico ela existe pelo menos para esses casos (isso indiscutvel). Ento, comeamos dizendo que a DL obrigatria, depois dizemos que ela s obrigatria nos casos de evico (inciso I do art. 70). Agora j sabemos que nem nos casos de
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evico ela ser sempre obrigatria. Para concluir esta guinada de 180: art. 456, CC/02 a reproduo do art. 1.116 do CC/16. A obsolescncia do art. 456 levaria a concluso de que a DL no seria mais obrigatria. Ademais, por uma questo puramente formal (no ter denunciado a lide) a pessoa perderia o direito de regresso, o que seria uma interpretao favorvel ao enriquecimento ilcito daquele que com isso se beneficiar. Assim, seja porque o art. obsoleto, seja porque leva ao enriquecimento ilcito, muitas pessoas afirmam que a DL no obrigatria. O STJ, por ex., tem inmeras decises dizendo que a no denunciao da lide nos casos de evico no gera a perda do direito de reaver o preo pago pela coisa. Este passo no to difundido, mas seguido por muitos. Assim, muitos livros novos j trazem esta afirmao de que a DL no obrigatria sequer para os casos de evico. art. 456, CC: Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe determinarem das leis do processo. Fala-se aqui em denunciaes sucessivas. Elas so admitidas. Mas trata-se de uma situao nova porque sempre aprendemos que B deve denunciar a lide a C, C a D e assim sucessivamente. Mas o novo CC permitiria que B denunciasse a outros alienantes anteriores, como D, diretamente, por ex. Quanto a isso h 5 correntes doutrinrias, e no existe nenhuma que seja majoritria ou principal. um problema puramente terico. So elas: 1) a corrente de Alexandre Cmara: para ele essa novidade inaplicvel porque ela remete legislao processual e a legislao no fala disso, dessa possibilidade de se notificar outros alienantes que no seja o imediato. No havendo legislao processual a respeito, regulamentando tal situao, ela inaplicvel. O melhor seria que este pensamento fosse o seguido por todos, e que o art. 456 nem existia. Mas existem outras correntes. 2) Corrente de Flvio Yarshell, prof. da USP: para ele o que o art. 456 fez foi apenas consagrar a possibilidade de denunciaes sucessivas, no inovando em nada. Tambm seria muito bom, portanto, que prevalecesse esse pensamento. 3) Corrente de Araken de Assis e Athos Carneiro: para eles o art. 456 permite a chamada denunciao coletiva. Significa que B pode denunciar a lide a todos os sujeitos que compem a cadeia, todo mundo em bloco, para impedir as denunciaes sucessivas, que atrapalham demais o processo. 4) Corrente de Cssio Scarpinella Bueno: para ele o dispositivo tem que ser aplicado literalmente, ou seja, B, o adquirente, pode escolher qualquer um dos que componham a cadeia sucessria do bem, e no s aquele que lhe vendeu o bem. B pode demandar D, embora B no tenha relao com D. portanto, para ele o Cdigo permitiu uma legitimao extraordinria, ou seja, B pode demandar contra um sujeito com o qual ele no tenha relao. Segundo o prof. este o pior entendimento, j que traz uma situao completamente esdrxula. Para Cssio o cdigo permitiria a denunciao per saltum. 5) Corrente de Humberto Theodoro Jr.: para ele o art. 456 consagrou um caso de solidariedade legal. Ou seja, todos os alienantes da cadeia que venderam a coisa sem poder, ou seja, indevidamente, respondem perante B e, por isso, B pode responder qualquer um deles para demandar, porque todos seriam solidariamente responsveis. A diferena desse entendimento para o anterior justamente isso: aqui todos devem a B solidariamente. Na corrente anterior s C deve a B e os demais seriam legitimados extraordinrios. Aqui B pode denunciar a lide contra qualquer um deles (C, D ou E) e
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qualquer um dos que foi demandado pode chamar ao processo os demais. Assim, pode haver um chamamento ao processo incidente a uma DL. Pode haver inclusive uma nomeao a autoria (E diz: no tenho nada a ver com isso, demande contra meu chefe). Aqui tambm se admite a denunciao per saltum, mas com fundamentos diferentes, pela solidariedade. P.U. do art. 456: No atendendo o alienante (C) denunciao da lide, e sendo manifesta a procedncia da evico, pode o adquirente (B) deixar de oferecer contestao, ou usar recursos. Este j um texto mais contemporneo, tanto que j fala em DL (enquanto o caput no o faz), porque foi redigido mais a frente, em 2002. Se o adquirente B perceber que vai perder a demanda contra A, pode abandonar a briga com A e continuar na briga com C se este for revel. art. 75, II, CPC: Se o denunciado (C = alienante) for revel ou comparecer apenas para alegar a qualidade que lhe foi atribuda, cumprir ao denunciante (B) prosseguir na defesa at o final. Ou seja, o CPC diz exatamente o contrrio do que diz o art. 456, CC. Mas o art. 75, II no tem sentido algum. A pessoa no pode simplesmente no aceitar ser ru. Isso inevitvel. Esse dispositivo da poca do chamamento autoria, no tem sentido algum. Por isso foi revogado pelo P.U. do art. 456, CC/02. Exame do inciso III do art. 70, CPC: Cabe DL quele que estiver obrigado pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva o prejuzo do que perder a demanda. Este dispositivo o que permite a DL em qualquer caso que couber ao regressiva. uma hiptese genrica de DL. Logo depois que o CPC de 73 saiu foi publicado um livro de Vicente Greco Filho sobre intervenes de terceiro. Neste livro ele diz que o inciso III tem que ser interpretado restritivamente. Isso significa dizer que, para ele, o inciso III s pode ser aplicado nos casos de garantia prpria. Garantia prpria, para ele, toda garantia inerente aos negcios em que houve transmisso de direito (quem transmite garante). Para ele, pois, o inciso III s cabe nesses negcios em que h transmisso de direitos e, portanto, garantia prpria. Para Vicente Greco, o inciso III no permite o acrscimo de fundamento jurdico novo. O regresso s deveria ser aplicado em negcios que houve transmisso de direito, ou seja, se aplicaria o inciso III. Assim, ele no caberia nem para casos de seguro. Esta a corrente restritiva. Ele entende que se admitir a DL com base em qualquer direito regressivo, isso poderia tumultuar o processo. Logo depois disso, Dinamarco escreve um art. contrariando o entendimento de Vicente Greco. Ele afirma que o inciso III muito amplo, vale para qualquer que seja o fundamento da pretenso regressiva. A sua idia teria sido justamente abrir o sistema e no fechar. Por isso no seria necessrio fazer nenhuma exceo: se cabe ao de regresso, cabe pelo inciso III. At em caso de seguro. Esta , pois, a corrente ampliativa. H jurisprudncia com base em ambos os entendimentos. Esse inciso III, com base no entendimento de Dinamarco, possibilitaria a ao de regresso do ente poltico contra o seu servidor nos casos de responsabilidade da Administrao. possvel se defender disso citando Vicente Greco e HLM, que entende no ser possvel misturar a responsabilidade objetiva com a subjetiva.
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O que acaba acontecendo que o juiz pode embasar sua deciso em qualquer das duas correntes. Assim, quando entender que a DL pode atrapalhar o processo, no caso concreto, ele no a permite. Caso contrrio ele a admite. A proibio legal no existe, o que existe um controle judicial no caso concreto. O juiz pode controlar a admisso da DL para no permitir o tumulto no processo. A Unio pode demandar em denunciao da lide contra o servidor que praticou o ato? Corrente de Fredie - A soluo se caba ou no denunciao da lide do inciso III uma soluo que analisada caso a caso.
O STJ entendeu desta maneira do professor (Resp 975799 14/10/08) 19.10.09 PETIO INICIAL:

Conceito: o instrumento da demanda. a forma pela qual a sua demanda ingressar em juzo. Ora, se a petio o instrumento da demanda, significa que na petio deve haver partes, pedido e causa de pedir, j que esses so os elementos da demanda. Se a petio inicial tem esses 3 elementos significa que ela no ser inepta. Requisitos: art. 282, CPC:
1) Forma escrita: a PI , em regra, apresentada por escrito; a demanda em regra uma

demanda escrita. Mas h excees, no mbito dos Jesps a demanda pode ser oral, na Justia do Trabalho tambm. Mas quando a demanda for oral ela ser reduzida a termo. A ao de alimentos pode ser proposta oralmente e tambm pode ser proposta oralmente o pedido de medidas protetivas feito pela mulher que se afirma vtima de violncia domstica (Lei Maria da Penha). 2) Assinatura de quem tenha a capacidade postulatria: a regra a de que a capacidade postulatria seja do advogado, membros do MP ou defensores pblicos. Mas h casos em que leigos tm tal capacidade. 3) Endereamento: aquele trecho da petio em que se enderea o pedido (Ao Excelentssimo Sr. Juiz de Direito...). neste momento que se mostra tudo o que se sabe sobre competncia. A PI deve ser endereada ao juiz competente. Ademais, preciso verificar se a causa uma causa de tribunal (ex.: reclamao, ao rescisria, MS). Nestes casos preciso utilizar alguns adjetivos tais como: Egrgio, Colendo, Vetusto (no caso do tribunal mais antigo TJ/BA). Excelso s pode ser usado para o STF. Se caso de dirigir-se ao juiz federal preciso dizer juiz Federal (e no juiz de direito), ademais, o juiz federal est sempre numa seo judiciria ( preciso citar isso). possvel que ele esteja numa subseo (e se for o caso, preciso cit-la). Se for juiz estadual, ai sim ser caso de dizer juiz de direito (e juiz estadual est em comarca). 4) Qualificao das partes: o autor deve colocar o estado civil, nacionalidade e profisso, CPF (exigncia do CNJ), endereo. Se for pessoa jurdica preciso dizer o tipo (autarquia, sociedade simples, etc.), colocar o CNPJ e o local da sua sede ou filial. Se o autor for um nascituro, preciso dizer Nascituro de fulana, neste ato representado por ela, e passa-se a
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qualificar fulana (nascituro no tem nome). Se o endereo ignorado deve-se dizer isso. Se no se sabe o nome do ru possvel colocar o apelido, o importante que ele seja individualizado, identificado. Se o ru for uma multido, aceita-se a citao dos nomes de alguns e dizer mais todos os outros que.... Se o ru incerto, preciso colocar as caractersticas (ex.: proponho a ao contra o credor da dvida tal), e ele ser citado por edital. 5) Atribuio de valor causa: toda causa deve ter um valor. Em toda petio, o valor deve ser atribudo pelo autor. Isso costuma ser feito logo ao final da petio. O valor da causa um dado que serve para muita coisa. Ele tem mltiplas funes: a) serve de base de clculo para as custas processuais, b) serve de base de clculo para as multas processuais, c) serve para definir competncia, d) serve para definir procedimento. Ex: procedimento sumrio existir ou no, dependendo do valor da causa. Assim, como o valor da causa tem vrias funes, no se deve no concurso escrever a frase que se costuma colocar na prtica atribuo causa o valor de X para fins meramente fiscais. Os fins do valor da causa no so exclusivamente fiscais. Isso no tem sentido. Deve dizer apenas atribuo causa o valor X. Existem 2 espcies do valor da causa. Vejamos: a) Valor da causa legal: o valor da causa calculado nos termos do art. 259, CPC. Este art. lista uma srie de situaes e estabelece como se calcula o valor da causa naquelas situaes. Em suma, o que o art. 259 quer dizer que o valor da causa o valor econmico do seu pedido. b) Valor da causa estipulado pelo autor: Quando a situao no se encaixa em nenhuma das hipteses do art. 259, CPC, cabe ao autor atribuir o valor da causa arbitrariamente. Toda causa deve ter valor, mesmo que no tenha valor econmico. Ex: ao de guarda de filho. Essa ao no tem valor econmico, mas deve ter valor da causa. E se for indenizao por danos morais? o valor do pedido. Se pedir R$ 300.000,00, o valor da causa ser de R$ 300.000,00. Se o pedido no tiver valor (se no se estipular o valor que se quer), o pedido ser ilquido, e o art. 259 pressupe que o pedido seja lquido. A atribuio de valor causa pode ser controlada ex officio, ou controlada por provocao do ru. Se o ru quer controlar a atribuio que o autor deu a causa, o ru tem que provocar a instaurao de um incidente processual que se chama impugnao ao valor da causa. A impugnao ao valor da causa , pois, um incidente processual proposto pelo ru, inclusive recebe autos apartados, pelo qual o ru questiona a atribuio que o autor deu ao valor da causa, questiona este ato do autor. E este incidente processual ser resolvido por deciso interlocutria, impugnvel por agravo de instrumento. preciso distinguir impugnao ao pedido de impugnao ao valor da causa. No so a mesma coisa. Impugna-se o pedido na contestao. Impugna-se o valor da causa por meio desse incidente processual especfico. Critrios para controle da atribuio do valor da causa: I) respeito ao art. 259: quando o caso for de valor da causa legal; II) critrios de razoabilidade: quando o caso for de valor da causa estipulado pelo autor. 6) Pedidos ser estudado mais a frente 7) Requerimentos obrigatrios: a) requerimento de citao do ru se o autor no falar nada o ru ser citado pelo correio, salvo nos casos proibidos, conforme diz o art. 222, CPC. b) requerimento de produo de provas; 8) Documentos indispensveis por fora de lei ex: ttulo executivo na Execuo, Procurao, prova escrita na ao monitria. Tambm so indispensveis os documentos a que se refere o autor na petio inicial.
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Ocorrncias importantes em relao Petio Inicial: So cinco as vicissitudes da PI:

6) Emenda Petio Inicial:

o conserto da Petio Inicial. Emendar a Petio Inicial corrigi-la, consert-la. O juiz tem o dever de determinar a emenda, diante de uma Petio Inicial defeituosa. O juiz no pode indeferir a Petio Inicial por um defeito dela, sem que antes d ao autor a oportunidade de corrigi-la. De modo que se pode dizer que existe um verdadeiro direito emenda. O prazo de emenda de 10 dias, na forma do art. 284, CPC.
Art. 284. Verificando o juiz que a petio inicial no preenche os requisitos exigidos nos arts. 282 e 283, ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mrito, determinar que o autor a emende, ou a complete, no prazo de 10 (dez) dias. Pargrafo nico. Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio inicial.

7) Alterao da Petio Inicial:

Alterar a Petio Inicial mud-la de alguma maneira, trocar elementos desta Petio Inicial. Essa alterao da Petio Inicial pode ser subjetiva, com a troca do ru (o autor pode pedir para mudar o ru) essa alterao subjetiva pode acontecer at a citao. Mas existe tambm a alterao objetiva da Petio Inicial, que a mais cobrada em concurso. A alterao objetiva da Petio Inicial aquela em que se troca o pedido ou a causa de pedir. Esse regramento um pouco mais complexo: / / / / 1 2 3 - Momento 1: at a citao a alterao do pedido ou da causa de pedir possvel; - Momento 2: entre a citao e o saneamento possvel desde que haja concordncia do ru; - Momento 3: aps o saneamento no possvel mais a alterao do pedido e da causa de pedir. art. 264, CPC.
Art. 264. Feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir, sem o consentimento do ru, mantendo-se as mesmas partes, salvo as substituies permitidas por lei. Pargrafo nico. A alterao do pedido ou da causa de pedir em nenhuma hiptese ser permitida aps o saneamento do processo.

Essa opo do cdigo bastante criticada, porque ela tornou o sistema muito rgido. Imagine-se se depois do saneamento, consentindo o ru, por que no se pode alterar o pedido e a causa de pedir? Nesse caso seria uma mera formalidade que levaria a uma precluso. Trata-se de uma regra obsoleta, tendo em vista a vigncia do Princpio da Adequao.
8) Aditamento da Petio Inicial:

Aditar a PI ampli-la, agregar pedido novo. O aditamento s permitido at a citao. art. 294, CPC.
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Art. 294. Antes da citao, o autor poder aditar o pedido, correndo sua conta as custas acrescidas em razo dessa iniciativa.

9) Reduo da Petio Inicial:

Retira-se da PI algum pedido. No existe um art. especfico no cdigo. A reduo da PI pode ocorrer de vrias maneiras: - pela desistncia parcial; - pela renncia parcial; - pela transao parcial.
10) Indeferimento da Petio Inicial:

uma deciso que no admite a Petio Inicial (rejeita a PI), antes mesmo de o ru ser citado. O indeferimento sempre tem que ocorrer antes da ouvida do ru. O ru nem sequer ser citado para responder aquela ao. Trata-se de uma deciso liminar, no sentido de que sempre uma deciso proferida no incio do processo. Se o juiz no indeferir a PI inicialmente, e o ru levar a ele causas que deveriam ser levadas em conta para esse indeferimento, o juiz poder se valer dessa alegao do ru, mas nesse caso no mais poder indeferir a PI, poder extingui-la por algum outro motivo, mas no indeferi-la, eis que o indeferimento s pode se dar at a citao do ru. Ou seja, um mesmo motivo pode levar ao indeferimento da PI ou sua extino posterior. O indeferimento um tipo de extino do processo peculiar, j que se extingue o processo sem sequer ouvir o ru. Isto pode ocorrer porque se trata de uma deciso que favorece o ru. Por isso mesmo tambm que no haver condenao ao pagamento de honorrios advocatcios, j que o ru no foi sequer citado. Outra peculiaridade: da sentena que indefere a PI, cabe apelao e essa apelao excepcionalmente permite juzo de retratao; ela permite que o juiz se retrate, se desdiga, volte atrs. Isso, porm, raro. Se o juiz no se retratar, a apelao subir ao tribunal sem ouvir o ru. uma apelao sem contra-razes. No haver contrarrazes por um motivo muito simples: o ru nem citado foi. Neste caso, no ser possvel que se pea que o tribunal avance e julgue o mrito, j que a causa ainda no est madura, pronta para ser decidida, j que o ru nem sequer foi citado. O indeferimento pode ser total, quando o juiz indefere toda a PI; ou parcial, quando o juiz aceita parte da PI e indefere outra. Se o indeferimento for parcial o processo no se encerra, ele ter que prosseguir em relao parte que foi proferida. Porque o processo no se encerra o recurso contra o indeferimento parcial o agravo de instrumento. Pode ser que o indeferimento seja de uma PI de causa de tribunal (ex.: ao rescisria), e se o indeferimento da PI for em tribunal ele no ser nem uma sentena e nem uma deciso interlocutria (j que esses so atos de juiz) em tribunal ou o indeferimento ser uma deciso monocrtica do relator, impugnvel por agravo regimental, ou ser um acrdo, sendo contra ele cabvel algum dos recursos cabveis contra o acrdo (e no ser apelao!). Nem todo indeferimento extingue o processo e nem todo indeferimento apelvel. O indeferimento da PI gera uma deciso que no analisa o mrito, como regra. Sucede que h hipteses especiais de indeferimento da PI com anlise do mrito, com resoluo do mrito. O art. 267, I do CPC coloca o indeferimento da petio como uma deciso em que o mrito no examinado, mas h casos de indeferimento PI em que o mrito examinado. O indeferimento com anlise do mrito uma improcedncia, o juiz julgando improcedente o pedido do autor sem ouvir o ru, ou seja, uma improcedncia liminar. uma deciso que faz coisa julgada material, definitiva. Alguns chamam o indeferimento com resoluo do mrito de julgamento antecipadssimo da lide.
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A primeira hiptese de indeferimento prima facie a do indeferimento por prescrio ou decadncia: o juiz pega a Petio Iicial e constata que h decadncia ou prescrio. possvel, pois, que ele a indefira por isso. O problema que para isso preciso que o juiz possa reconhecer de ofcio da prescrio ou decadncia j que ningum as alegou, tendo em vista que o ru ainda no foi citado. Assim, s pode haver o indeferimento da PI por prescrio ou decadncia se o juiz puder conhecer de ofcio da prescrio ou decadncia, ou seja, no caso da decadncia, o juiz s pode conhecer de ofcio da decadncia legal (a contratual ou convencional no pode ser conhecida de ofcio pelo juiz); j no caso de indeferimento por prescrio o problema ainda mais grave: tradicionalmente a prescrio no poderia ser conhecida de ofcio, no faz parte da nossa tradio e nem da tradio da famlia romano-germnica que o juiz conhea de ofcio a prescrio (se o direito do devedor, cabe a ele exercit-lo), mas veio o CC/16 e permite que o juiz conhea de ofcio da prescrio de direitos no patrimoniais. Essa regra do CC/16 foi repetida no CPC de 73, mas esta regra veio num art. tipicamente no aplicado, continuando, assim, a mesma regra antiga. Com o CC/02 houve uma mudana: passou a ser possvel que o juiz conhecesse de ofcio da prescrio a favor de absolutamente incapaz. O tempo passou e veio uma lei de 2006, a Lei 11.280, que revogou o CC/02 nesse particular, e revogou o 5, do art. 219, CPC, dando a ele uma nova redao, permitindo que o juiz conhecesse de ofcio qualquer prescrio. Assim, diante de uma interpretao literal desse novo dispositivo, no h mais restrio. O problema que este dispositivo est em absoluta dissonncia com o nosso sistema de direito privado, visto que ele conflita demais com outros direitos (ex.: na justia do trabalho o juiz poderia decidir contra o trabalhador sem nem ao menos citar o ru por isso mesmo o TST no permite o conhecimento de ofcio da prescrio no direito trabalhista). um art. esquisitssimo, por isso h uma divergncia na doutrina a respeito do tema. Pablo Stolze acha que qualquer prescrio pode ser reconhecida de ofcio, o prof. j acha que somente as prescries relativas a direitos indisponveis podem ser conhecidas de ofcio (a prescrio de direito que o ru pode renunciar no pode ser conhecida de ofcio), e h doutrinadores, como Alexandre Cmara, para os quais a possibilidade de conhecimento de ofcio da prescrio pelo juiz inconstitucional por ferir a autonomia privada. Obs.: comum a pergunta se o ru no foi citado, no caso de indeferimento prima facie, como ele saber que ganhou? o 6 do art. 219 resolve essa questo. Essa regra se aplica por analogia a todos os casos de improcedncia prima facie. Transitada em julgado a sentena, o escrivo remete ao ru uma carta comunicando-lhe o resultado do julgamento. O art. 267, I, CPC, traz um indeferimento da PI sem exame de mrito da causa. O art. 295, IV, CPC, diz que cabe indeferimento por prescrio ou decadncia. O art. 269, IV, CPC, diz que prescrio e decadncia geram deciso com exame do mrito. H, pois, um conflito: quando a lei diz que o indeferimento gera a deciso sem exame de mrito (art. 267), e, ao mesmo tempo, diz que a prescrio e a decadncia geram deciso com exame de mrito, alm de dizer que cabe indeferimento por prescrio e decadncia. Essa j foi questo de concurso: explique o conflito entre esses 3 dispositivos: o indeferimento por prescrio e decadncia com exame de mrito, apesar da contradio legislativa. H, ainda, uma segunda hiptese de improcedncia prima facie: a prevista no art. 285A, CPC, que prev a improcedncia nas causas repetitivas. Quando se trata de causas repetitivas, daquelas que dispensam produo de provas em audincia, e, ainda, se se tratar de causa que o juiz j concluiu pela improcedncia, ele fica dispensado de citar o ru, j podendo julgar improcedncia desde logo (utilizando-se de uma sentena modelo).

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Esse art. 285-A nasceu da jurisprudncia, mais especificamente da Justia Federal, dos Jesps Federais. E no h nada de inconstitucional nisso, j que o ru no citado porque a sentena s pode ser favorvel a ele. A apelao contra essa sentena tambm permite o juzo de retratao. E mais: se o juiz no se retratar, a apelao subir com contra-razes! Nisso se diferencia da anterior acima estudada. H previso expressa quanto a isso. Seu objetivo que o tribunal, ao julgar esta apelao, j possa at reverter a sentena, para que no tenha que descer de novo. Assim, a apelao j deve subir com a manifestao do ru. Por isso, essas contra-razes, nesse caso, funcionam como se fossem uma contestao. Por isso h quem diga, inclusive, que esse prazo, se fosse contra ente pblico, deveria ser contado em qudruplo, j que um prazo para se manifestar pela primeira vezes no processo, ou seja, seria assim um prazo de defesa. E h, ainda, um posicionamento de Marinoni, segundo o qual o art. 285-A s pode ser aplicado se o posicionamento do juiz estiver em conformidade com o pensamento do tribunal; isso porque se o juiz souber que o tribunal pela procedncia e julga improcedente liminarmente, ele estaria tumultuando o processo (www.professormarinoni.com.br na parte de artigos). Vejamos agora os casos de indeferimento sem exame de mrito, previstos no art. 267 e 295, CPC: 1) Inpcia da PI: significa inaptido; a PI inepta quando no for apta. A inpcia um dos defeitos da PI (no sinnimo de defeito da PI, ateno apenas um dos possveis defeitos da PI). uma hiptese de indeferimento relacionada ao pedido ou causa de pedir. Os casos de inpcia esto previstos no P.U. do art. 295. So eles: a) quando faltar pedido ou causa de pedir; a doutrina porm, ao examinar esse caso, entende que tambm h inpcia quando o pedido ou a causa de pedir forem obscuros; b) quando o pedido no decorrer logicamente da narrao dos fatos, ou seja, se o pedido no o resultado lgico da narrao dos fatos, o pedido portanto incoerente com a narrao dos fatos; c) quando o pedido for juridicamente impossvel, ou seja, quando faltar uma condio da ao; d) quando se tratar de petio suicida, ou seja, de uma petio que contenha pedidos incompatveis entre si. Existe ainda uma outra hiptese de inpcia, prevista na legislao extravagante, que merece registro: trata-se do art. 50, da Lei 10.931/04 se o sujeito devedor de um financiamento imobilirio e quer revisar o valor desse financiamento, ele tem de dizer quanto acha que deve, ou seja, tem de apontar quanto acha que deve e, se no fizer isso, a sua petio ser inepta. 2) Falta de interesse de agir 3) Ilegitimidade ad causam 4) Erro na escolha do procedimento: se o autor escolheu o procedimento errado (ex.: entrou com MS mas era caso de ao ordinria), essa escolha equivocada tambm gera o indeferimento da Petio Inicial. O problema que essa escolha equivocada do procedimento s gera indeferimento se o juiz no puder corrigir. Se o juiz puder corrigir, no deve levar ao indeferimento (art. 295, V). o problema que nenhum autor diz quando que o jui znao poder corrigir; em verdade ele sempre poder faz-lo (no h ex. nenhum de caso em que o juiz no possa corrigir). Pedido: Conceito e classificao: o ncleo da PI. a sua parte mais importante.
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Ele pode ser dividido didaticamente em 2: a) pedido imediato, que o pedido de deciso; b) pedido mediato, que o resultado prtico que se busca alcanar com o processo. Requisitos do pedido: 1) Certeza: o pedido tem que ser certo, ou seja, tem que ser expresso, tem que constar expressamente da PI. E por isso que a interpretao do pedido restritiva (art. 293, CPC). Exatamente porque o pedido tem que ser certo, na se admite pedido implcito (aquele que se reputa formular sem que tenha sido efetivamente formulado). H, porm, casos excepcionais em que o pedido implcito admitido, tais como: juros legais e correo monetria, condenao ao pagamento das verbas de sucumbncia, obrigaes de prestaes peridicas (art. 290, CPC), pedido de alimentos provisrios na ao de alimentos. 2) Determinao: o pedido tem que ser determinado, ou seja, tem que ser lquido, delimitado em relao ao qu e ao quanto. H casos, porm, em que se admite o pedido genrico, ou seja, aquele que indeterminado em relao ao quantum art. 286, CPC: nas chamadas aes universais (aquelas que tm por objeto uma universalidade ex.: rebanho, patrimnio, biblioteca); nas aes indenizatrias, quando no se puder determinar imediatamente a extenso dos prejuzos; quando o valor do pedido depender de uma conduta do ru (ex.: prestao de contas).
Art. 286. O pedido deve ser certo ou determinado. lcito, porm, formular pedido genrico: I - nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens demandados; II - quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do ato ou do fato ilcito; III - quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado pelo ru.

3) Clareza: se o pedido for pouco inteligvel, obscuro, ocorrer a inpcia. 4) Coerncia: o pedido tem que ser concludente, o pedido tem que ser resultado da causa de pedir. Esses 4 atributos que se exigem do pedido, so tambm os mesmos 4 exigidos para a sentena, j que a sentena uma resposta ao pedido. Cumulao de pedidos: Um processo pode ter vrios pedidos. A cumulao de pedidos pode se dividir em: a) cumulao inicial: quando o processo j nasce em cumulao; b) cumulao superveniente: quando ocorre com o processo j em andamento (ex.: reconveno e ao declaratria incidental pelo autor). A cumulao pode ser ainda classificada em: a) cumulao homognea: a cumulao feita pela mesma parte, ou seja, quando os pedidos so cumulados pela mesma parte; b) cumulao heterognea: aquela em que os pedidos provm de partes distintas (ex.: reconveno). A cumulao ainda pode ser dividida em cumulao prpria e imprpria. Essa a classificao mais importante: a) cumulao prpria: regida pela conjuno e, ou seja, formulam-se vrios pedidos para que todos sejam acolhidos; assim, a acumulao prpria quando os vrios pedidos podem
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ser acolhidos. Se quer uma coisa e outra, e outra, e outra... Tudo o que se pede se quer, e tudo pode ser acolhido ao mesmo tempo. Esta a cumulao mais freqente. Ela se divide em duas: a.1) cumulao prpria simples: nela o acolhimento de um pedido no depende do acolhimento do outro; o autor quer A e B e o acolhimento de um irrelevante para o acolhimento do outro, no h entre os pedidos nenhuma dependncia, ambos podem ser acolhidos e ambos podem ser rejeitados (ex.: danos morais e danos materiais). a.2) cumulao prpria sucessiva: nela o acolhimento de um pedido depende do acolhimento do outro. Um pedido s pode ser acolhido se o outro for acolhido tambm. O autor quer A e B, mas o acolhimento de B depende do acolhimento de A (ex.: investigao de paternidade e alimentos). Assim pode-se chegar seguinte frmula: B, s se A. OBS: me e filho entram em litisconsrcio contra o pai, o filho entra pedindo investigao de paternidade e a me pede ressarcimento das despesas do parto. O pedido da me s ser acolhido se o pedido do filho for acolhido (litisconsrcio sucessivo aquele que formado em razo de uma cumulao sucessiva). b) cumulao imprpria: regida pela conjuno ou. Aqui vrios pedidos so formulados, mas apenas um pode ser acolhido. O autor quer A, ou B, ou C. possvel ver vrios pedidos cumulados (a cumulao visual), mas s um deles pode ser acolhido. A cumulao imprpria se divide em duas: b.1) cumulao imprpria subsidiria ou eventual: ela uma cumulao imprpria na qual o autor diz que quer A e, se no puder ter A, quer B. o autor estabelece uma hierarquia, uma ordem de importncia entre seus pedidos. O juiz s vai poder me conceder B se ele antes tiver rejeitado A. se o juiz pula para o pedido B sem antes rejeitar A, a sentena ser nula. Tanto assim que se o autor ganha B, mas perde em A (obviamente), ele pode recorrer para pedir ao tribunal A. Pode-se concluir, ento, pela seguinte frmula: B, s se no A. Ou seja, a cumulao sucessiva o oposto simtrico da cumulao eventual. b.2) cumulao imprpria alternativa: o juiz no tem uma ordem a seguir, j que o autor no estabelece uma preferncia, uma hierarquia entre os pedidos. Obs.: no se pode confundir cumulao alternativa com pedido alternativo! Pedido alternativo o pedido que se refere a uma obrigao alternativa. O pedido de uma obrigao alternativa um pedido nico, mas que pode ser cumprido de mais de uma forma. O pedido alternativo nico e est previsto no art. 288, CPC. Na cumulao alternativa h mais de um pedido, mas s um pode ser acolhido. Esta a diferena. Assim: Pedido alternativo a imagem de um Y deitado virado para o oriente. Comea-se com uma unidade e termina-se com uma alternncia. Cumulao alternativa a imagem de um Y deitado virado para o ocidente. Comea-se com uma alternncia e termina-se com uma unidade. Litisconsrcio em razo de uma cumulao de pedido alternativa - Litisconsrcio alternativo. OBS: h uma expresso de pedido alternativo que o pedido relativo a uma obrigao alternativa, ou seja, aquela que pode ser cumprida por mais de uma prestao (Pedido relativo de uma obrigao alternativa). Pedido Alternativo art. 288, CPP (um pedido s, mas pode ser efetivado de mais de uma maneira) # Cumulao Alternativa, no tem previso expressa (h uma pluralidade de pedidos, mas s um pode ser acolhido), ela admitida a partir da permisso expressa da cumulao eventual (art. 289, CPP).

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 Cumulao de pedidos e Litisconsrcio: As cumulaes de pedido podem gerar 3 tipos de litisconsrcio: - Litisconsrcio Sucessivo: a me pede reembolso das despesas do parto e a criana pede o reconhecimento da paternidade o acolhimento do pedido da me depende do acolhimento do pedido do filho. uma aplicao da cumulao sucessiva. - Litisconsrcio eventual: denunciao da lide feita pelo autor ( o exemplo mais famoso de litisconsrcio eventual) o autor A quer algo de B, mas se perder para B (ou seja, para a hiptese de perder para B), quer que C o indenize. Ele quer mesmo ganhar de B, mas se perder de B quer contra C. uma cumulao eventual, que gera um litisconsrcio eventual entre B e C porque o segundo pedido s pode ser acolhido se o primeiro for rejeitado. - Litisconsrcio alternativo: um devedor est na dvida sobre quem seja o seu credor requer ao juiz que possa consignar o pagamento para A ou para B, sem estabelecer importncia entre eles. caso de cumulao alternativa e, como h mais de um ru e h um pedido contra cada um deles, podendo um s deles ser acolhido, trata-se de um litisconsrcio alternativo. Requisitos para a Cumulao de pedidos: Art. 292, CPC
Art. 292. permitida a cumulao, num nico processo, contra o mesmo ru, de vrios pedidos, ainda que entre eles no haja conexo. 1o So requisitos de admissibilidade da cumulao: I - que os pedidos sejam compatveis entre si; II - que seja competente para conhecer deles o mesmo juzo; III - que seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento. 2o Quando, para cada pedido, corresponder tipo diverso de procedimento, admitir-se- a cumulao, se o autor empregar o procedimento ordinrio.

a) Competncia: preciso que o juzo seja competente para todos os pedidos cumulados. b) Identidade de procedimento: preciso que os pedidos cumulados tramitem sob o mesmo procedimento. Se a cada um dos pedidos corresponder procedimento diverso, a cumulao ser admitida desde que se opte pelo ordinrio, um procedimento residual. c) Compatibilidade dos pedidos: os pedidos cumulados ho de ser compatveis entre si, pois se no forem compatveis entre si a petio inepta. Obs.: esse requisito s se aplica cumulao prpria cumulao imprpria no exige compatibilidade, at porque se ela imprpria, s se quer um pedido (e no todos ao mesmo tempo), portanto eles no precisam ser compatveis.

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RESPOSTA DO RU: A Resposta do ru gnero que tem vrias espcies. a) Contestao b) Revelia c) Reconhecimento da procedncia do pedido d) impugnao ao valor da causa e) Reconveno f) excees instrumentais (impedimento, suspeio e incompetncia relativa) g) pedido de revogao da justia gratuita (regulado pela lei de assistncia judiciria) CONTESTAO A contestao est para a defesa do ru como a petio inicial est para a demanda. A contestao o instrumento da defesa do ru. A palavra que se relaciona com o ru a palavra exceo. Teoria da Exceo: Ao contrrio da Teoria da Ao, que est relacionada ao autor, a Teoria da Exceo (e mais: a palavra Exceo), na linguagem jurdica, remete ao ru. Mas, assim como a palavra ao tem vrios sentidos, a palavra exceo tambm tem vrios sentidos, que so simtricos aos da palavra ao so eles:
a) Sentido constitucional: o direito de defesa. Assim, como a ao em sentido

constitucional o direito de ir ao Judicirio, a exceo aqui o direito de se defender. b) Sentido processual: qualquer defesa apresentada pelo ru; assim, tudo o que o ru alega em sua defesa uma exceo. Da mesma forma que a ao em sentido processual quer dizer demanda, exerccio do direito de ir a juzo, a palavra exceo, neste sentido, quer dizer exerccio do direito de defesa, qualquer defesa concretamente formulada.
c) Sentido material: a chamada exceo substancial (situao jurdica ativa) um

direito utilizado como defesa, (uma figura um pouco esdrxula e em geral estudada e maneira superficial). Exceo substancial um direito. Ela um direito utilizado como defesa ao ataque que foi dirigido ao ru ( um direito usado como mecanismo de defesa). A exceo substancial um direito contra direito (defesa com um direito): um direito utilizado contra um outro direito. O autor tem o direito dele e o ru tem um outro direito que aniquila o direito do autor. um antdoto contra um veneno. O ru em um direito contra o direito do autor. Este direito do ru uma defesa, exercitado na contestao. uma defesa com uma peculiaridade: tambm um direito (ou seja, um direito utilizado como defesa). Ateno: quem exerce uma exceo substancial no nega o direito do autor, no nega a pretenso do autor. Quem exerce uma exceo substancial pressupe o direito do autor para neutraliz-lo (o antdoto no nega o veneno, mas sim parte do pressuposto de que h o veneno, para ento aniquil-lo). Exemplos: - o mais famoso exemplo de exceo substancial a exceo de contrato no cumprido (o ru no nego o que o autor quer, mas diz que o autor no tem direito ao que quer enquanto no cumprir sua parte);
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- direito de reteno (direito de reter a coisa pelo valor das benfeitorias depois de pago o valor das benfeitorias o ru devolver a coisa); - prescrio (direito de no pagar a dvida prescrita no se nega o crdito, mas apenas se alega que o crdito prescreveu). Esses exemplos so indiscutveis. Numa eventual questo aberta melhor parar nesses exemplos. H um ex. de exceo substancial mais polmico, que a compensao a compensao um contra-crdito (e por isso um contra direito), por isso para muitos autores uma exceo substancial, mas no matria unnime. As excees substanciais uma das espcies de defesas, e isso o que relevante para o direito processual. No mais, trata-se de uma matria de direito material (Direito Civil). art. 190, CC: A exceo prescreve com a pretenso (trata da exceo substancial). Como veremos, as excees substanciais so defesas de mrito. Aqui estudaremos mais a fundo a acepo processual da palavra Exceo: direito de defesa. Classificao das Defesas: 1 Classificao: a que divide as defesas em:
a) Defesas de admissibilidade: so as defesas opostas contra a regularidade do processo,

visam impedir que o pedido seja examinado; o ru, em sua defesa, questiona a regularidade do processo, ou seja, a possibilidade de um pedido ser examinado pelo juiz. Ex.: incompetncia, conexo, carncia de ao. b) Defesas de mrito: so as defesas que tm por objetivo impedir o acolhimento do pedido. Ex.: pagamento, decadncia, nulidade absoluta do negcio, e todas as excees substanciais (estas, sempre que exercidas so defesas de mrito). 2 Classificao:
a) Defesa direta: aquela em que o ru no traz nenhum fato novo ao processo; uma

defesa que no agrega nada de novo do ponto de vista ftico ao processo. So apenas duas as suas espcies: a.1) h defesa direita quando o ru nega os fatos afirmados pelo autor; a.2) h defesa direito quando o ru reconhece os fatos do autor, mas nega as conseqncias jurdicas pretendidas pelo autor (o que o autor pretende extrair do que ocorreu) essa segunda modalidade de defesa direta tambm chamada de Confisso qualificada. Obs. sobre a defesa direta: - se a defesa direta, todo o nus da prova do autor; - se a defesa direta, no haver rplica (manifestao do autor sobre a contestao); - toda defesa direta de mrito (sem excees).
b) Defesa indireta: aquela em que o ru traz sim fato novo ao processo; ele agrega ao

processo fato novo. Ai haver necessidade de rplica (o autor ser ouvido para se manifestar sobre tais fatos novos). Se a defesa indireta, o nus da prova do fato novo do ru. Ateno: toda exceo substancial defesa indireta ( defesa indireta de mrito). Toda defesa de admissibilidade indireta. Ateno para as seguintes perguntas pegadinhas:
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- Toda defesa de mrito direta? No. H defesa de mrito que indireta, como as excees substanciais. - Toda defesa indireta de admissibilidade? No. Existe defesa indireta de mrito. Quando o ru alega uma defesa substancial, ele no nega os fatos afirmados pelo autor, e sim traz outros fatos que visam aniquil-lo. Quando isso acontece, ocorre aquilo que se chama de Confisso complexa, porque o ru reconhece os fatos do autor, mas traz fatos novos que interferem naquilo que o autor pretende. Dizem que a confisso um ato indivisvel. Quando a confisso complexa, fala-se que ela divisvel ou cindvel, o que significa que o juiz pode aceitar apenas uma parte dela (pode, por ex., aceitar apenas a confisso e no aceitar o fato novo, pode dividi-la, j que ela composta de duas partes). Ateno: a confisso de regra indivisvel, ela s divisvel se for complexa (a confisso qualificada no cindvel, s a complexa o ) art. 354, CPC.
Art. 354. A confisso , de regra, indivisvel, no podendo a parte, que a quiser invocar como prova, aceit-la no tpico que a beneficiar e rejeit-la no que Ihe for desfavorvel. Cindir-se-, todavia, quando o confitente Ihe aduzir fatos novos, suscetveis de constituir fundamento de defesa de direito material ou de reconveno.

3 Classificao:
a) Objees: objeo a defesa que o juiz pode conhecer de ofcio. Se a defesa for daquelas

que o juiz pode conhecer de ofcio, trata-se de objeo. Ex.: decadncia legal, carncia de ao, pagamento (ateno para esse ex.: se houver nos autos prova do pagamento, o juiz pode conhecer dele de ofcio). b) Excees em sentido estrito: so as defesas que o juiz na pode conhecer de ofcio. Ex.: incompetncia relativa, e o compromisso arbitral, exceo de contrato no cumprido. Obs.: Exceo de Pr-executividade: o nome que se d a um tipo de defesa na execuo, deita de maneira mais simples. Ser estudado mais aprofundadamente no intensivo II. Alguns autores, como Nelson Nery, ela deveria se chamar objeo de pr-executividade, mas prevalece o nome exceo porque esta palavra pode significar qualquer defesa, e a jurisprudncia comeou a dizer que por exceo de pr-executividade pode ser alegada qualquer defesa. 4 Classificao: a) Defesa Peremptria: a defesa que visa exterminar o que o autor pretende; uma defesa com fins destrutivos, que visa aniquilar a pretenso do autor. Ex.: prescrio, pagamento, carncia de ao, decadncia. b) Defesa Dilatria: a defesa que visa apenas retardar o que o autor pretende; ela cria um obstculo temporrio para dilatar no tempo o que o autor pretende. Ex.: incompetncia (s se quer a remessa dos autos ao juzo competente, para retardar o que o autor pretende); exceo de contrato no cumprido (tem por objetivo retardar no tempo o pedido do autor, j que quando este cumprir sua obrigao, o ru tambm dever cumprir com sua), conexo, direito de reteno. Pergunta: existe defesa dilatria de mrito? Sim: exceo de contrato no cumprido e direito de reteno so exemplos de defesas dilatrias de mrito.
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Contestao: Conceito: A contestao o instrumento da defesa, assim como a petio inicial o instrumento da ao. Ou seja, a forma pela qual se apresenta a defesa em juzo. Assim, o que foi dito sobre a PI pode ser aplicado contestao, desde que ressalvado que se trata de uma pea de defesa. Regras Bsicas da Contestao: A contestao se estrutura sob duas regras bsicas:
I) Princpio da Concentrao da Defesa ou Eventualidade: a contestao tem de

conter toda a defesa do ru; toda a defesa do ru deve estar contida na contestao; a contestao concentra a defesa do ru. Ademais, o ru tem que formular suas defesas para a eventualidade do que puder se passar na cabea do juiz, ou seja, para o caso de superado um argumento, deve a contestao concentrar todo outro argumento possvel. Ocorre que este Princpio sofre duas mitigaes: a primeira o fato de que existem defesas que tem de ser alegadas, exercidas fora da contestao, por imposio do prprio Cdigo (e, portanto, quebra a concentrao da contestao) o que ocorre com a incompetncia relativa, impedimento e suspeio; a segunda que existem algumas defesas que podem ser alegadas, exercidas, deduzidas depois da contestao o caso das defesas decorrentes de fato superveniente, das objees (porque podem ser conhecidas de ofcio, podem ser alegadas a qualquer tempo), e das matrias que a lei autoriza sejam alegadas a qualquer tempo (mesmo no sendo objees), que o caso da decadncia convencional. art. 303, CPC.
Art. 303. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando: I - relativas a direito superveniente; II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio; III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo II) nus da Impugnao Especificada: o ru tem o nus de impugnar cada um dos

fatos afirmados pelo autor, sob pena de que o fato no contestado especificadamente seja considerado como fato ocorrido. Ou seja, pelo nus da impugnao especificada no se admite contestao genrica. art. 302, CPC. Este Princpio sofre tambm duas mitigaes: a primeira o fato de que alguns sujeitos esto dispensados deste nus o caso do curador especial, do advogado dativo e do MP (no caso do MP, a previso legal j no mais adequada, eis que de 1973, quando o MP fazia defesa de algumas pessoas, como do interditando, o que hoje j no faz o menor sentido mais) trata-se de um rol legal, ao qual a maioria dos doutrinadores acrescentam a Fazenda Pblica, embora o prof. no concorde; a segunda mitigao ao nus da impugnao especificada que alguns fatos mesmo que no impugnados no podem ser considerados como ocorridos, porque no podem ser provados pela simples no impugnao do ru, a no impugnao do ru no pode suprir a prova, nem ser capaz de dispensar a prova dos fatos so os fatos que no podem ser confessados (e por isso tambm no podem ser considerados verdadeiros se no impugnados, cabendo ao autor prov-los so os fatos
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relacionados a direito indisponvel), os fatos que s se provam por instrumento (o silncio do ru no supre a falta do instrumento quando este considerado da essncia do ato, como o caso do testamento), e, por fim, tambm no se aplica essa presuno de veracidade quando o fato no impugnado estiver em contraste com o resto da defesa do ru (quando o contexto da defesa revela que o ru pretendi impugnar o fato, este seu animus de impugnar o fato, embora no o tenha feito).
Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo:

Revelia: a no apresentao tempestiva da contestao. Ou seja, o ru, citado, no respondeu, trazendo sua defesa, dentro do prazo. Revelia um fato: o fato da no apresentao tempestiva da defesa. Este fato tem vrias conseqncias jurdicas. E ateno: o fato revelia e diferente das conseqncias jurdicas (efeitos nocivos ao ru) da revelia. To importante como saber quais so esses efeitos nocivos da revelia, saber o que pode ser feito para proteger o ru revel. o que estudaremos a partir de agora. Efeitos da revelia:
1) Presuno de veracidade dos fatos afirmados pelo autor: o efeito mais

conhecido, chamado de efeito material da revelia. a confisso ficta. Ela no se confunde com a prpria revelia (revelia o fato de no apresentar defesa, a confisso ficta um dos efeitos da revelia). 2) Prosseguimento do processo sem a intimao do ru revel: um efeito muito drstico; o efeito processual da revelia. 3) Precluso da possibilidade de se apresentar algumas defesas: a revelia faz com que algumas defesas fiquem preclusas. 4) Possibilidade de julgamento antecipado da lide: o que se pode chamar de efeito mediato da revelia; um efeito que s ocorrer se houver confisso ficta (ele s ocorrer se aquele efeito da confisso ficta ocorrer ou seja, havendo confisso ficta pode haver julgamento antecipado da lide). Mitigaes (atenuaes) aos efeitos da revelia sistema de proteo do ru revel: So 12:
1) Revelia no significa vitria do autor; o ru pode ser revel e ganhar; no porque o ru revel que o pedido ser procedente. Pode acontecer de os fatos contados serem fatos realmente ocorridos e o autor no ter direito a nada. A procedncia no efeito da revelia (tanto que no consta do rol acima). 2) H defesas (objees) que podem ser alegadas depois do momento previsto para a contestao, e isso acaba sendo uma mitigao aos efeitos da revelia o ru revel pode vir ao processo posteriormente para alegar uma dessas defesas que no precluem (art. 303, CPC). 3) O ru revel pode intervir no processo a qualquer tempo e a partir do momento em que intervier, ele ter que ser intimado (ele assume processo no estado em que este se encontra). Por isso, o ru revel pode recorrer, por ex. (ele pode intervir j recorrendo, e a partir dali ter que ser intimado). Ru revel pode, inclusive, produzir provas, se ele intervier no momento propcio para isso. (art.322, CPC) 111

4) Ru revel que tem advogado nos autos tem o direito de ser intimado. Aquele efeito da revelia no se lhe aplica. (Art. 322, CPC) 5) A confisso ficta no um efeito automtico e necessrio da revelia. O autor pode ter contado uma histria absurda na PI. A confisso ficta no pode acontecer se a histria do autor no tem verossimilhana, plausibilidade a confisso ficta no pode transformar o absurdo em verdade. Por isso se diz que s haver confisso ficta decorrente da revelia se o contrrio no resultar da prova dos autos. 6) Havendo revelia, o autor s poder alterar o pedido ou a causa de pedir se promover nova citao. art. 321, CPC. 7) Sentena proferida contra ru revel no citado ou citado invalidamente pode ser impugnada a qualquer tempo, por meio da chamada querela nullitatis. Ou seja, a querela nullitatis mais uma mitigao dos efeitos da revelia, e mais uma forma de proteger o ru no citado ou citado invalidamente. 8) Ru revel citado por edital ou com hora certa tem o direito a curador especial, que far sua defesa, no tem efeitos da revelia. Art. 9, II, CPC 9) O assistente simples pode contestar pelo assistido revel. art. 52, P.U., CPC. 10) art. 320, I, CPC: se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao havendo litisconsrcio passivo, se um contesta, a contestao de um aproveita ao ru revel (isso, claro, se o litisconsrcio unitrio) se o litisconsrcio for simples, a contestao de um s aproveita ao outro em relao aos fatos comuns. 11) art. 320, II, CPC: se o litgio versa sobre direitos indisponveis se no cabe confisso expressa, obviamente tambm no caber confisso ficta. 12) art. 320, III, CPC: se a PI no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei considere indispensvel prova do ato se o fato daqueles que s se prova por instrumento, a revelia no supre a falta do instrumento.

Excees Instrumentais: So alegaes que o ru pode formular, mas que sero processadas separadamente. So alegaes feitas que recebem autuao prpria, geram autos prprios por onde tramitaro. Esto reguladas no cdigo como resposta do ru. So incidentes processuais. Aqui importante dividir o estudo em dois grupos: a) Exceo pela qual se alega a incompetncia relativa, e b) Exceo pela qual se alega o impedimento ou a suspeio. Vocabulrio importante: - excipiente: o sujeito que prope a exceo, ou seja, quem alega a exceo - exceto ou excepto: aquele contra quem se alega a exceo. a) Exceo de Incompetncia Relativa: Na exceo de incompetncia relativa, sempre o ru o excipiente e o autor o exceto. Por conta disso, sempre o juiz da causa que julgar esta exceo, e esta deciso do juiz uma deciso interlocutria impugnvel por agravo de instrumento.

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Houve uma mudana recente no cdigo que diz que o ru que quiser alegar a exceo de incompetncia relativa poder faz-lo em seu domiclio, mesmo se a causa estiver sendo processada em outro lugar. Outro ponto importante diz respeito ao prazo: o prazo da incompetncia relativa de 15 dias a partir da citao depois de citado o ru ter 15 dias para aleg-la, sob pena de precluso. Se se tratar de Fazenda Pblica, apesar de a lei no falar expressamente (j que diz que o benefcio do prazo prolongado para contestar), entende-se que ele tambm se aplica aqui qudruplo para recorrer e dobro para contestar. A incompetncia relativa tem por objetivo a remessa dos autos ao juzo competente. preciso lembrar que a incompetncia relativa no gera a nulidade dos atos decisrios. b) Exceo de Impedimento ou de Suspeio: O cdigo os coloca como resposta do ru, mas elas no so alegaes a serem feitas necessariamente pelo ru (podem ser suscitados tambm pelo autor), e por isso no so necessariamente uma exceo. Por isso mais interessante falar em argio de impedimento e suspeio. O excipiente, portanto, pode ser o autor ou o ru. Mas e o excepto? Quem o excepto na alegao de impedimento ou suspeio? Pode ser o juiz, o perito, o promotor, o escrivo, etc. Quando se trata de suspeio e impedimento de promotor, serventurio ou auxiliar da justia no suspende o processo. Quando a argio de suspeio ou impedimento dirigida contra o promotor, o escrivo ou o perito (algum que no juiz), essa argio no suspende o processo. Todas as excees instrumentais (incompetncia relativa, impedimento, ou suspeio) suspendem o processo, menos essas. E, alm de no suspenderem o processo, as argies de impedimento ou suspeio contra perito, escrivo ou promotor sero julgadas pelo prprio juiz da causa, que julgar em deciso interlocutria impugnvel por agravo de instrumento. OBS: H uma discusso se a necessidade de o advogado precisar de poderes especiais para suscitar suspeio. No mbito civil se tem entendido que no h necessidade desse poder especial. Mas, quando o impedimento ou suspeio so dirigidos ao rgo jurisdicional (juiz), nesses casos quem julgar sempre um tribunal. Se o juiz no se reconhecer impedido ou suspeito, o tribunal que julgar essa argio. Assim, a deciso do tribunal no ser uma deciso interlocutria, e sim um acrdo, e como acrdo que , ser impugnvel por Resp. ou RE, conforme o caso. Pergunta: e se algum quiser alegar o impedimento ou suspeio de um tribunal inteiro ou da maioria absoluta de um tribunal? Se a argio de suspeio se dirigir a esse rgo surgem duas questes: quem julgar essa alegao de que o tribunal suspeito? Ser o STF; ele que julga a argio de suspeio ou impedimento de qualquer tribunal. Se o STF entender que o tribunal suspeito, vem a segunda pergunta: quem julgar ento a causa? Ser o STF tambm; ele julgar a causa se o tribunal for suspeito. Mas e se a suspeio for do STF? Se a suspeio for do STF inteiro, no h soluo; mas se a suspeio for de parte do STF e esse nmero inviabilizar quorum de votao, ai ento sero chamados ministros do STJ para compor o quorum (foi o que houve no julgamento de Collor). H uma discusso na jurisprudncia sobre se alegar suspeio exige poder especial do advogado. Ou seja, seria preciso uma autorizao especial na procurao ou o poder geral j autoriza que o advogado argua a suspeio? No mbito do processo penal entende-se que preciso poder especial para tanto, mas no mbito civil no se entende necessrio o poder especial (mas conveniente).
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Conseqncias da argio de impedimento ou suspeio, se acolhidos: - primeiro se remetem os autos ao substituto (na incompetncia relativa vai para o juzo competente aqui no, o processo fica na mesma vara, mas o juiz substituto, o perito substituto, etc. ter que atuar ali); - os atos decisrios antes praticados so anulados (alguns entendiam que isso s valia para os casos de impedimento, mas o que predomina hoje que vale tanto para o impedimento como para a suspeio); - o juiz que no aceitou a suspeio que depois veio a ser reconhecida arcar com as custas do retardamento (art. 314, CPC e o juiz pode recorrer dessa deciso, e aqui h uma discusso na doutrina sobre se o juiz tem ou no capacidade postulatria); - o julgamento da suspeio e do impedimento produz efeitos externos, ou seja, sempre que a situao se repetir, o julgado anterior far coisa julgada para que aquele juiz no julgue nenhum outro processo que envolva aquela parte (ao menos que haja uma mudana da situao). E se quiser alegar suspeio e impedimento da maioria absoluta ou de todo o tribunal? Quem vai julgar a suspeio? E quem vai julgar a causa se o tribunal for suspeito, ou seja, quem o tribunal substituto? o STF, tribunal competente para julgar alegao de suspeio ou impedimento contra qualquer tribunal do pas, e se reconhecer a suspeio ele mesmo julga a causa. Aplicao do art. 102, I, n, CF. Se Ministros do STF forem suspeitos para julgar a causa isso comprometer o quorum de votao convocam-se ministros do STJ (Exemplo do julgamento do Ex-Presidente Collor). O CPC diz que a argio de impedimento ou suspeio deve ser feita em 15 dias contados da data do fato. O problema dessa previso que ela faz entender que se a exceo no for proposta nos 15 dias, ocorreria a precluso. Ocorre que no caso do impedimento esses 15 dias no interferem em nada. possvel alegar o impedimento a qualquer tempo. O impedimento gera ao rescisria. Os 15 dias, ento, para o impedimento no servem para nada. E, em relao suspeio, esses 15 dias tambm so um pouco fajutos, porque se aplica apenas para a parte: se a parte no alegar dentro do prazo, para a parte preclui o direito de alegar, mas o juiz poder reconhecer-se suspeito a qualquer tempo. Se for Fazenda Pblica ser o prazo em qudruplo. Obs.: a alegao de impedimento ou suspeio no deve ocorrer necessariamente no incio do processo. At porque o juiz pode se tornar impedido ou suspeito no curso do processo, ou at mesmo na sentena (caso na sentena ele se mostre parcial). 04.11.09 Eficcia Externa das Decises de Impedimento e Suspeio Se diz que o juiz suspeito em relao a uma determinada processo. Essas decises vale para qualquer outro processo que a parte seja a mesma com o mesmo juiz? Que a deciso sobre suspeio e impedimento dado em um processo vale para todos os outros processos que envolva a mesma parte e o mesmo juiz. Valem para alm do processo onde foram proferidas, ou seja, para qualquer processo que repita a situao que j foi decidida. Reconveno: A reconveno uma modalidade de resposta do ru, mas no defesa do ru. A reconveno um ataque do ru contra o autor, no mesmo processo em que o ru est sendo demandado. O ru, quando reconvm, est atacando o autor. A reconveno , rigorosamente, uma ao do ru contra o autor, no mesmo processo em que o ru est sendo demandado. Quer dizer
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que o ru se vale do processo em que ele est sendo demandado, para formular uma demanda contra o autor, demanda esta que ele poderia ter formulado em outro processo. A reconveno no gera processo novo. A reconveno ao nova, em processo j existente. A reconveno amplia objetivamente o processo. Torna o processo um processo maior do ponto de vista objetivo, porque um novo pedido feito, sem gerar processo novo. A reconveno um incidente do processo. Tanto assim que se o juiz indeferir a PI da reconveno, essa ser uma deciso interlocutria impugnvel por agravo de instrumento (ele no estar extinguindo o processo). Importante: o ru que reconvm exerce o verbo reconvir, que um verbo da famlia do verbo vir (e no do verbo ver). Por isso se conjugar o verbo no passado reconveio, o ru interveio (e no reconviu). O ru que reconvm chamando de ru reconvinte. E o autor, que ser o ru da reconveno, o reconvindo. O autor ser citado para se defender da reconveno (ele poder contestar a reconveno, em 15 dias), mas esta citao ser feita na pessoa do advogado do autor (no preciso citar pessoalmente o autor, pode ser por Dirio). Cabe reconveno da reconveno? O autor, que vai contestar a reconveno, pode reconvir? Sim. O autor ru da reconveno e, como ru, pode apresentar qualquer resposta do ru, ou seja, pode apresentar reconveno. O autor pode ser revel na reconveno (se for citado e no responder a reconveno). Nesse caso ele ser revel da reconveno, mas estar nos autos. Ai aplica-se o que foi visto acima: ru revel que est nos autos tem o direito de ser intimado (no se aplica a ele a regra segundo a qual o processo seguir sem a sua intimao), e tambm no se aplica a ele a confisso ficta se a PI dele tiver uma verso diferente sobre os fatos. S h confisso ficta na reconveno quanto a fatos completamente novos, at ento no vistos (sobre os quais o autor ainda no se manifestou na PI). A reconveno tem que ser oferecida no prazo da contestao. Tanto que se for ente pblico, ter prazo em qudruplo para reconvir. Mas, se o sujeito quer reconvir e contestar, ao mesmo tempo, ele pode faz-lo, mas tem que faz-lo ao mesmo tempo. Ele no pode contestar num dia e reconvir em outro, nem vice-versa, ainda que dentro do prazo. As duas coisas devem ser feitas ao mesmo tempo, sob pena de precluso consumativa. Reconveno tem custas? Na Justia Federal no, porque existe lei federal que dispensa as custas para a reconveno ( uma forma de se estimular a reconveno no mesmo processo, para que no seja necessria a abertura de um novo processo). Na justia estadual, varia conforme a lei de cada Estado. A doutrina e a jurisprudncia admitem que a reconveno seja dirigida contra o autor e um terceiro em litisconsrcio necessrio (Reconveno Subjetivamente Ampliativa), pois alm de agregar pedido novo agrega tambm um sujeito novo. Quando o autor for um substituto processual (legitimado extraordinrio) s cabe reconveno se o pedido do ru for dirigido ao substitudos (titulares do direito discutido pelo substituto) e o substituto tenha legitimao extraordinria passiva. Ex. MP entra com ao de alimentos para a criana, o pai reconvem com uma negatria de paternidade, possvel pois a reconveno contra o substitudo (a criana). Assim deve ser interpretado o nico do art. 315 do CPC. A lei exige que a reconveno seja conexa com a ao principal ou com os fundamentos de defesa. Essa conexo da reconveno um pouco esquisita. Esta conexo no aquela conexo que j estudamos aquela conexo para fins de modificao de competncia. Essa conexo para a reconveno tem que ter algo a ver (liame) com ao principal ou fundamentos de defesa. Nos JESP no se admite reconveno por expressa proibio legal. J no procedimento sumrio no h proibio expressa, mas o entendimento que prevalece que
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tambm no cabe reconveno no procedimento sumrio, porque l no se admite ao declaratria incidental e segundo porque l expressamente, assim como no JESP, se admite pedido contraposto (reconveno mais simples, porque uma demanda do ru contra o autor igual a reconveno, que formulada na prpria contestao e no pode ampliar o tema probandum, ou seja, objeto da prova, o pedido contraposto no pode trazer fatos novos) A reconveno tem que ter o mesmo procedimento da ao principal e se o juiz for competente tambm para a reconveno. O ru pode reconvir quando o procedimento especial? Se o Procedimento especial transforma-se em ordinrio com a defesa do ru cabe reconveno. Ex aes possessrias e aes monitorias. (Smula 292 do STJ). Interesse reconvencional como avalia o interesse de agir na reconveno? No cabe reconveno para pedir algo que pode ser obtido com a contestao. Ex. autor pea para declara a existncia de uma relao jurdica, neste caso no cabe reconveno para pedir declarao no sentido contrrio, pois a declarao contrria pode ser obtida com a contestao. Isso no quer dizer que no caiba reconveno em ao declaratria. Cabe reconveno em ao declaratria desde que se pea algo distinto da declarao contrria (Smula 258 do STF). No cabe reconveno para exercer excees substanciais, pois excees substanciais so defesas (no cabe reconveno para alegar direito de reteno, alegar compensao, para alegar exceo de contrato no cumprido). Pode reconvir para pedir a diferena que resulte da compensao. No cabe reconveno em aes materialmente dplices (ver o que ao dplice em sentido material) para se pedir aquilo que se obtm contestando. Na ao dplice a defesa do ru j um contra-ataque. Ex: pai vai a juzo e oferece alimentos, o menor se defende que o valor pequeno, neste caso no precisa reconvir para obter um valor maior. A reconveno exige que o juzo da causa seja tambm competente para ela. S possvel reconvir se o juzo da causa tambm for competente para a reconveno. Este um requisito especfico da reconveno. Outro requisito da reconveno que precisa ser observado : a reconveno tem de tramitar pelo mesmo procedimento da ao principal. Se a reconveno agrega pedido novo causa, preciso que este pedido novo tramite pelo mesmo procedimento do outro. A ao principal e a reconveno devem seguir juntas, pelo mesmo procedimento. Pergunta: Cabe reconveno em procedimento especial? Se a causa tramita em procedimento especial, o ru pode reconvir? Se o procedimento especial vira ordinrio com a defesa, cabe reconveno. por isso que cabe reconveno em ao monitria (ela se transmuda em procedimento ordinrio com a defesa) - Sm. 292, STJ. Mas nem todo procedimento admite reconveno. Nos Jesps, por ex., no cabe reconveno, por proibio expressa. No Jesp cabe pedido contraposto. Qual a diferena entre reconveno e pedido contraposto? Do ponto de vista substancial no h diferena entre eles (substancialmente so a mesma coisa), j que o pedido contraposto uma demanda do ru contra o autor, da mesma forma que a reconveno. A diferena entre eles , pois, formal. O pedido contraposto e mais singelo do que a reconveno. O pedido contraposto formulado na prpria contestao e ele fica limitado aos fatos deduzidos pelo autor, ou seja, o ru no pode, no pedido contraposto, trazer fato novo. O pedido contraposto , assim, uma reconveno mais simples e com outro nome. No procedimento sumrio tambm no se admite reconveno. A diferena que no procedimento sumrio no h regra expressa nesse sentido. Entende-se, doutrinariamente, que no cabe reconveno no procedimento sumrio porque no sumrio cabe pedido contraposto (e quanto a isso h previso expressa). Ou seja, a reconveno no caberia no sumrio porque no cabe nos Jesps.
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A reconveno tem de ser conexa com a ao principal ou com os fundamentos de defesa. A conexo um pressuposto da reconveno. Essa conexo, pressuposto da reconveno, no entanto, no a conexo estudada em competncia. O nome o mesmo, mas so coisas distintas. Conexo para fins de reconveno no a conexo para fins de qualificao de competncia. A conexo aqui algo muito simples. simplesmente o fato de a reconveno ter a ver com a ao principal ou com os fundamentos de defesa, ou seja, ter qualquer liame, ter qualquer ligao com a ao principal ou com os fundamentos de defesa. - Pergunta: A reconveno pode ampliar subjetivamente o processo? Ou seja, pela reconveno possvel trazer sujeito novo ao processo? O ru pode reconvir contra outro sujeito que no seja o autor? A reconveno pode ampliar subjetivamente, desde que ela seja proposta contra o autor e um terceiro em litisconsrcio necessrio. S neste caso ser possvel tal ampliao. - Pergunta: Se o autor substituto processual, pode o ru reconvir? Sim, desde que o ru (B) demande contra o substitudo (C) e o autor (A) responda por C, como legitimado extraordinrio de C. Ou seja, os dois pressupostos so: preciso que o pedido que B formule na reconveno seja um pedido dirigido a C (o substitudo) para que B responda (porque A substituto processual). A lgica a seguinte: A substituto processual ativo, e, havendo reconveno, ele tem que permanecer como substituto processual passivo. Portanto, o pedido tem que ser para C, mas A ser o ru. Ex.: uma administradora de consrcio, quando vai a juzo, substituta processual dos consorciados; se uma administradora de consrcio vai a juzo contra uma empresa, se esta empresa quiser reconvir, ela tem que reconvir contra os consorciados, e no contra a administradora, para que a administradora possa atuar como substituta processual passiva dos consorciados. art. 315, P.U, CPC este um art. muito mal escrito, por isso nem bom l-lo. Basta saber que o que ele diz exatamente o que foi dito acima. Interesse na reconveno: A grande questo sobre o interesse saber quando a reconveno necessria, ou seja, quando h interesse de agir na reconveno. Aqui preciso seguir uma regra geral: No cabe reconveno por falta de interesse quando o que se pretende por ela puder ser alcanado com a contestao. Esta uma regra fundamental. No tem erro. Se a reconveno veicular ou pretender algo que seria possvel se obter com a contestao, a reconveno desnecessria e, portanto, falta interesse de agir. Aplicaes desta regra: - Cabe reconveno para pedir a improcedncia do pedido do autor? No, porque a improcedncia pode ser obtida com a contestao. - O autor entra com uma ao declaratria positiva (quer obter a declarao da existncia de uma relao jurdica). Cabe reconveno para pedir a declarao de inexistncia da relao jurdica? No, porque a declarao de inexistncia pode ser obtida com a simples defesa. Seria, pois, a reconveno, desnecessria. - Cabe reconveno em ao declaratria? Sim, cabe. S no cabe para pedir a declarao contrria (o contrrio do que o autor est pedindo), como visto acima. Sm. 258, STF (que expressamente admite a reconveno em ao declaratria). - Cabe reconveno para pedir compensao? No, porque a compensao um contradireito, e como contra-direito que , deve ser alegado em defesa. Assim, no h necessidade de reconvir para aleg-la.
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Assim, chegamos a uma outra regra: no cabe reconveno para exercer exceo substancial (qualquer que seja ela), j que exceo substancial defesa. Mas ateno: o ru pode reconvir para pedir uma eventual diferena que resulte da compensao. Se a compensao gerar para o ru um crdito, ele pode reconvir para pedir a diferena do crdito. - Em caso de oferta de alimentos, se o pai oferta R$1.000,00 e o filho quer R$3.000,00, precisa reconvir? No, porque a ao de oferta de alimentos uma ao dplice, por isso basta que o ru se defenda para que ele exera a sua pretenso.

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02.11.09 PROVIDNCIAS PRELIMINARES:

As providencias preliminares preparam o julgamento conforme o estado do processo e servem para sanear o feito. A fase de saneamento se inicia aps a resposta do ru. A fase chama-se de saneamento porque uma fase em que o magistrado toma providencias para que o processo fique limpo, organizado, reparado, regularizado. Ateno: no podemos confundir saneamento com fase de saneamento. O saneamento acontece ao longo de todo o processo, j que durante todo ele o magistrado tem que tomar providncias saneadoras (ex.: mandar emendar uma PI defeituosa). O saneamento acontece, pois, durante todo o processo. Mas, na fase de saneamento os atos de saneamento so concentrados, ou seja, o momento propcio para isso (mas no o nico momento em que esta atividade acontece exclusivamente). Exemplos de providncias preliminares: - se o ru fez uma defesa indireta, a providncia preliminar que deve ser tomada a intimao do autor para a rplica; - se o ru revel, mas a citao se deu por edital, a providncia preliminar a ser tomada a nomeao de curador especial; - o ru reconveio, a providncia preliminar a ser tomada a intimao do autor para contestar a reconveno; - o ru, em sua defesa, aponta um vcio processual, a providncia preliminar a ser tomada pelo juiz a determinao da correo do vcio; - se o ru fez uma denunciao da lide em sua defesa, o juiz dever determinar a citao do ru. Existe uma providncia preliminar que merece uma anlise mais detalhada: trata-se da ao declaratria incidental, que ser melhor estudada a diante. Ao declaratria incidental: Antes de sabermos o que a ao declaratria incidental, preciso antes saber o que uma questo prejudicial. Questo prejudicial uma questo que tem que ser examinada antes de outra questo. H entre elas uma relao de subordinao lgica. A questo prejudicial logicamente prvia em relao questo subordinada. Essa subordinao ocorre porque a soluo da questo prejudicial pode determinar a soluo da questo prejudicada. Ex.: a paternidade prejudicial aos alimentos ora, se no for pai, no deve alimentos. Ou seja, a soluo desta questo pode determinar a soluo da questo seguinte. Ademais, preciso diferenciar questo incidente e questo principal. So duas noes tericas muito importantes: Qualquer deciso na vida de um ser humano pode ser fracionada em duas partes ex.: fazer algo ou no fazer algo, casar ou no casar, etc. A questo principal aquela que objeto da deciso, as questes incidentes so aquelas que devem ser examinadas para que se tome a deciso principal.
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No processo a mesma coisa: existe a questo principal que o pedido (acolher ou no o pedido), e as questes incidentes so aquelas que devem ser examinadas para que o pedido seja examinado, para ser acolhido ou rejeitado. Isso acontece em todo e qualquer processo, no h excees. As questes incidentes sero examinadas na fundamentao da sentena. A questo principal ser examinada no dispositivo da deciso. A coisa julgada atinge a soluo da questo principal. O que o juiz examina como questo incidente no faz coisa julgada. Questo incidenter tantum o nome que se d a anlise incidente da questo. Quando se examina uma questo como uma questo incidente, como uma questo que compor a fundamentao da deciso, se diz que a questo foi examinada incidenter tantum (ou seja, foi examinada como um fundamento para a deciso de uma outra questo). Aplicao prtica: quando se estuda controle difuso de constitucionalidade, aprende-se que se trata de um controle incidenter tantum ou incidental, porque nele a inconstitucionalidade examinada como fundamento, como uma questo incidente; por isso que no h coisa julgada em relao inconstitucionalidade. Menos famoso, mas tambm muito importante o modo de se referir soluo da questo principal: principaliter tantum. A sua soluo faz coisa julgada. Essa diferena absolutamente indispensvel para a compreenso do processo. No h como saber se uma questo sempre incidente ou sempre principal, porque depende da maneira como ela aparece em cada processo. Uma mesma questo, num mesmo processo, no pode ser ao mesmo tempo incidente e principal, mas em processos diferentes uma mesma questo pode aparecer de forma diferente. Ex.: investigao de paternidade a questo sobre a paternidade a principal. Mas, numa ao de alimentos, a paternidade uma questo incidente. Vista esta introduo, passemos ao estudo da ao declaratria incidental: Uma questo prejudicial uma questo incidente ou principal? Depende. Se ela o pedido do processo, ela a questo principal, mas ela tambm pode ser uma questo incidente. A paternidade, por ex., prejudicial que pode ser principal ou incidente. Proposta uma demanda, o autor tem duas opes em relao questo prejudicial: a) ou ele j coloca a questo prejudicial como objeto do processo (j prope a demanda e j faz um pedido colocando esta questo prejudicial desde o incio como objeto do processo), e ai a soluo da questo prejudicial far coisa julgada; ou b) pode ser que o autor proponha a demanda colocando a prejudicial como simples fundamento; ele no formula um pedido sobre a questo prejudicial, mas simplesmente a coloca como fundamento. Ex.: ao de alimentos, em que a questo da paternidade ser analisada como simples fundamento. Se o autor coloca a questo prejudicial como simples fundamento, e o ru, em sua defesa, nega a existncia da questo prejudicial ex.: na defesa da ao de alimentos o ru diz que no o pai, negando a questo prejudicial afirmada pelo autor o autor ento tem que ser intimado da contestao para que, se quiser, em 10 dias, promover a Ao Declaratria Incidental. O autor ento dir ao juiz que o ru negou a existncia da questo prejudicial, que foi posta como simples fundamento. E que, por isso, agora, quer transformar essa questo prejudicial em questo principal, para que ela passe a fazer coisa julgada. Trata-se, pois, de um novo pedido feito pelo autor, para transformar a questo prejudicial em questo principal. Ele pretende ento que o juiz passe a examinar a questo como uma questo principal (principaliter
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tantum). O processo passa a ter 2 pedidos: o pedido feito na inicial mais o pedido da declaratria incidental. A ADI uma cumulao de pedidos ulterior. uma nova chance dada ao autor de formular um pedido. A ADI transforma a anlise da questo prejudicial de incidenter tantum para principaliter tantum, com o objetivo de que a deciso sobre ela possa tornar-se indiscutvel pela coisa julgada. para isso que serve a ADI. Pergunta: a ADI pode ser proposta pelo ru? Sim, mas como reconveno. A ADI proposta pelo ru uma reconveno. No h diferena nisso. Por isso o cdigo fala apenas em autor, j que para o ru j existe a figura da reconveno. art. 325, CPC. art. 469, III, CPC. Concluindo: para uma questo prejudicial ser questo principal, ou ela j colocada no processo como questo principal, ou ela se torna principal por meio da ADI. art. 470, CPC. Ateno: Livro do prof., Vol. I. (Captulo das Providencias Preliminares). Mas antes preciso ler um captulo introdutrio chamado Teoria da Cognio, que se encontra no incio do livro. Ultrapassadas as providncias preliminares, o magistrado ter que tomar uma deciso no processo. Esta deciso o julgamento conforme o estado do processo.

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JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO:

Este julgamento conforme o estado do processo pode assumir 7 possveis variaes, que sero a partir de agora examinadas. 1) Extino do processo sem resoluo do mrito: Est regulada no art. 267, CPC. Este art. tem 10 incisos e preciso examinar cada um deles. Esses incisos devem ser organizados em 3 grupos ou seja, a extino do processo sem resoluo do processo pode ser dar: c) por morte: inciso IX; d) por revogao: incisos II, III e VIII (nesses casos ocorre a perda da vontade); e) por invalidade: incisos I, IV, V, VI e VII (nesses casos h um defeito). So, pois, causas substancialmente diferentes, assim como as conseqncias para cada uma delas. Obs. importante: o inciso X do art. 267 diz que o processo se extingue sem exame de mrito por confuso. Assim, a confuso seria uma quarta espcie de extino do processo. Ocorre que o prof. no coloca esta quarta hiptese porque h confuso quando as situaes de credor e devedor se re[unem em uma mesma pessoa, e a confuso extingue a obrigao. Assim, se a confuso extingue a obrigao, a extino no sem exame do mrito. Se o juiz entende que houve confuso e que portanto no h mais obrigao, a extino do processo com exame do mrito. Ele, ao dizer que no h mais obrigao, est examinando o mrito da causa. Por isso se diz que este inciso encontra-se num lugar errado do cdigo. Na confuso ocorre o mesmo tipo de extino que ocorre no pagamento, na transao, etc. Mas ateno para as provas que trazem a transcrio exata do art. 267, CPC (neste caso preciso marcar que se trata de extino sem resoluo do mrito). O cdigo diz que a extino do processo sem exame de mrito no impede a repropositura da demanda, porque se o mrito no foi julgado, nada impede que se reproponha a ao para que o mrito seja julgado. Aprendemos que a deciso que no examina o mrito no faz coisa julgada, e porque no faz coisa julgada, no impede a repropositura. O cdigo, no entanto, ressalva uma hiptese excepcionalssima, em que a extino do processo no permitir a repropositura da ao: a extino com base no inciso V, do art. 267: quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada. A perempo a perda do direito de levar determinada demanda em razo de o autor ter dado causa 3 extines do processo por abandono. O autor perde, ento, o direito de demandar pela 4 vez. art. 268, CPC. este art. que traz essa exceo. Com base nesse art. comeou-se a fazer a seguinte discusso: se essa extino do inciso V, uma extino que impede a repropositura, ser que no caberia ao rescisria dessa sentena? Ela no teria um efeito semelhante ao da coisa julgada, j que impede a repropositura? A ao rescisria uma ao contra deciso de mrito e essa deciso no de mrito, mas semelhante a ela. O prof. e vrios outros autores, ento, entendem que cabe ao
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rescisria contra essa deciso do inciso V porque ela tem um efeito semelhante ao da coisa julgada. H um autor chamado Luis Eduardo Mouro que defende inclusive que o art. 268, CPC (na hiptese do inciso V) uma hiptese de coisa julgada formal (coisa julgada sobre questo processual), porque se no se pode repropor a demanda, isso uma coisa julgada, e por isso ele tambm admite a ao rescisria. Tudo isso o bsico sobre a extino do processo sem resoluo do mrito e repropositura da ao. At ento no se falou nada de demais. O problema que o STJ passou a dizer que em outros casos do art. 267, CPC tambm estar impedida a repropositura da ao, e no apenas o inciso V. O STJ diz que o art. 268, CPC meramente exemplificativo, sendo preciso alargar o rol do art. 268, sob o seguinte argumento (at engraado): tanto no s pelo inciso V que se o processo for extinto por morte (inciso I) tambm no se poder repropor. Outro argumento o de que se o juiz extingue por falta de pressuposto processual, por ex., tambm no ser possvel repropor, salvo se se consertar o defeito (caso contrrio se estaria ignorando a deciso judicial que disse que h um defeito). Assim, o prof. percebeu que das 3 hipteses de extino acima mencionadas (morte, revogao e invalidade), s poder ser reproposta a ao (idntica) se a extino sem exame de mrito se deu por revogao, j que no caso de morte no d pra repropor por uma questo fsica, e nos casos de invalidade no se pode repropor se no for sanado o defeito. Este j um aprofundamento. Exame do at. 267, CPC: O inciso X e o inciso V j foram estudados. O inciso I o do indeferimento da Petio Inicial, o que j foi estudado em captulo a parte. Os incisos IV e VI tambm j foram vistos (pressupostos processuais). O inciso VII tambm j foi estudado (conveno de arbitragem). Aqui, pois, estudaremos as hipteses dos incisos II, III, VIII e IX. Inciso II: Extingue-se o processo sem exame de mrito quando ficar parado durante mais de 1 ano por negligencia das partes. o caso em que ambas as partes abandonam o processo por mais de 1 ano. Consideraes; ela pode se dar ex offcio, para que o juiz extinga o processo por abandono, preciso que antes o juiz tenha intimado as partes pessoalmente, para que em 48 hs elas tomem providncias no sentido de colocar o processo para andar; a extino por abandono s se justifica se o prosseguimento do processo depender da atuao das partes. Inciso III: Quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 dias. Deve haver a intimao do autor. Se o ru j apresentou resposta, a extino s ir ocorrer mediante seu requerimento. Sm. 240, STJ. O ato no praticado pelo autor deve ser indispensvel ao andamento do processo. o inciso III que, se aplicado 3 vezes consecutivas para o mesmo sujeito, gerar a perempo. Nas aes coletivas o abandono do autor coletivo no gera a extino do processo, mas sim a sucesso processual, ou seja, um outro autor ter que entrar no processo no lugar daquele a que a abandonou. Inciso VIII:

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Quando o autor desistir da ao. Desistir da ao , na verdade, desistir do processo, e no desistir do direito (renncia). a desistncia do processo, ou seja, a parte no quer mais que o direito seja discutido no processo. A desistncia exige poder especial do advogado. Ele s pode desistir se tiver poder especial para isso. E se o ru j apresentou resposta, a desistncia precisa do seu consentimento. art. 267, 4, CPC. Se o ru em sua defesa pede a extino sem exame do mrito, a doutrina diz que ele no pode recusar a desistncia. A Eli 9.469/97, em seu art. 3, diz que quando o poder pblico for ru, ele s pode consentir com a desistncia do autor se o autor renunciar ao direito. A desistncia pode ser parcial. Nada impede que se desista s de uma parte do processo. Mas a desistncia deve ocorrer at a sentena, por bvio. A desistncia tem que ser homologada pelo juiz. Ela s produz efeitos aps a homologao do juiz. art. 158, P.U., CPC. No possvel desistncia em ADIN, e nas aes coletivas a desistncia no gera a extino do processo, mas sim a sucesso processual (assim como o abandono). O autor no pede a desistncia, ele apenas desiste. O que ele pede a homologao da desistncia. Inciso IX: A morte do autor conjugada com a instransmissibilidade do direito que extingue o processo. Se no houver essa conjugao os herdeiros do esplio podero entrar no processo em seu lugar. 2) Extino do processo pela prescrio ou decadncia: art. 269, IV, CPC. 3) Extino do processo por auto-composio: H uma soluo amigvel do conflito, homologada pelo juiz. A extino por auto-composio uma extino com resoluo do mrito. Ela pode se dar em razo do reconhecimento da procedncia do pedido pelo ru (art. 269, II); em razo da transao (art. 269, III); ou em razo da renncia do direito pelo autor (art. 269, V). Em todos esses casos h um negcio jurdico homologado pelo juiz. preciso que os advogados tenham poder especial para isso. Isso pode acontecer em qualquer momento do processo, no s na fase de saneamento. possvel haver um acordo, por ex., tambm no recurso. A auto-composio produz efeitos imediatamente, independentemente da homologao pelo juiz. A auto-composio pode ser parcial, ou seja, pode abranger apenas parte da demanda, no precisa ser total. As partes podem trazer para o acordo outras questes. O acordo pode abranger outras lides alm daquela discutida. 4) Extino do processo pelo julgamento antecipado da lide:

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 um julgamento da causa pelo juiz num momento em que s se produziu prova documental. um julgamento antecipado porque feito antes da instruo. O juiz dispensa a audincia e j julga imediatamente, porque v a que instruo no ter utilidade, j sendo possvel julgar a causa s com as provas documentais. O julgamento antecipado pode ser pela procedncia ou pela improcedncia. Ele no sempre favorvel ao autor no. A premissa do juiz a de que o autor pode ter ou no razo, mas para isso s preciso analisar as provas documentais. Se for preciso analisar outra prova no ser caso de julgamento antecipado. Se o juiz julga antecipadamente a lide e conclui pela improcedncia por falta de provas, a sentena ser nula. art. 330, CPC. Obs.: o inciso II deve ser assim lido: quando houver confisso ficta que decorra da revelia (no basta apenas a revelia). 5) Audincia preliminar: No havendo conciliao o juiz vai fixar os pontos controvertidos da causa e vai determinar a audincia de instruo, delimitando-a: vai dizer quais so as provas que sero produzidas, quem o perito, os quesitos do perito, etc. Ele vai organizar a atividade instrutria. Este o trplice escopo da audincia preliminar: - tentar conciliar - fixar os pontos controvertidos - delimitar a atividade instrutria. A interpretao que prevalece a de que o juiz pode marcar a audincia preliminar mesmo sendo caso de audincia preliminar, para que se possa tentar conciliar as partes. Se no houver conciliao, ai, ao invs de delimitar a atividade instrutria, o juiz j julga antecipadamente a lide. Ateno: no se pode confundir esta audincia preliminar com aquela primeira audincia dos Jesps. 6) Despacho saneador: Se o juiz no tiver como marcar a audincia preliminar, o juiz ter de proferir uma deciso escrita dizendo que no caso de extino sem exame de mrito, no houve autocomposio, no houve prescrio e decadncia, no houve julgamento antecipado da lide, no foi possvel marcar a audincia preliminar. Ai ento ele ter que fixar os pontos controvertidos e organiza a instruo. Essa deciso exatamente aquilo que ele faria na audincia preliminar. Esse o famoso despacho saneador, que uma deciso que tem duas partes muito ntidas: - uma primeira parte, chamada parte declaratria do despacho saneador, em que o juiz vai dizer que o processo est regular, e - uma parte constitutiva em que ele ir organizar a atividade instrutria. Na verdade, o despacho saneador no despacho e nem saneador. Ele no despacho porque ele uma deciso. E no saneador porque o despacho saneador declara o processo saneado (regular) e no saneia, na verdade. O problema saber quando que no cabe audincia preliminar. Porque ai que saberemos quando ser caso de despacho saneador. So duas as hipteses:
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a) quando no for possvel a conciliao, e b) quando no for provvel a conciliao, ou seja, embora ela seja possvel, ela no provvel. 7) Decises parciais: Pode ser que o julgamento conforme o estado do processo seja uma dessas ltimas 6 possveis decises apenas em relao a uma das partes do processo. Ou seja, pode ser que s haja julgamento antecipado de um pedido, de outro no; pode ser que haja prescrio parcial, etc. Quando isso acontece preciso perceber que o processo vai prosseguir em relao a uma parte e pode se extinguir em relao a outra. Neste caso o processo ser simplificado. A deciso parcial no extingue o processo. Ela pode resolver parte do processo, mas o processo no se extingue. E por isso que h uma discusso grande sobre qual a natureza das decises parciais. H quem defenda que as decises parciais so decises interlocutrias, impugnveis por agravo de instrumento (o prof. entende assim, e o entendimento majoritrio, apesar de no francamente majoritrio). Mas h quem diga que as decises parciais so sentenas parciais, e no decises interlocutrias. Todos admitem as decises parciais. Uns a chamam de decises interlocutrias (porque elas no encerram o processo), e outros de sentenas parciais (porque uma parte do processo estar resolvido). Os adeptos desse ltimo entendimento discutem sobre o recurso cabvel, e h ento 3 sub-correntes: - h quem defenda que seria uma sentena parcial agravvel ( o posicionamento menos pior segundo o prof.); - h quem defenda que seria uma sentena parcial apelvel; - e h quem defenda que seria uma sentena parcial apelvel por instrumento. O certo que existem as decises parciais, qualquer que seja o nome que elas recebam. E o certo que se elas forem decises de mrito elas sero decises definitivas, ou seja, coisa julgada material, de execuo definitiva, cabendo contra elas at mesmo ao rescisria. Ou seja, embora parciais, essas decises sero definitivas. A deciso parcial fragmenta o processo. Uma metade resolvida e a outra metade prossegue. As partes tero, pois, destinos distintos.

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TEORIA DA PROVA: Acepes da palavra Prova: H 3 acepes da palavra prova: Prova como fonte de prova: fonte de prova de onde se pode extrair prova, tudo aquilo de que se pode extrair prova so as 3 fontes de prova: pessoas, coisas e fenmenos (barulho, gravidez, hematoma, eroso, mau cheiro, etc.). S se extrai prova disso.
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Prova como meio de prova: o modo pelo qual se extrai prova de uma fonte e se introduz esta prova num processo, a tcnica de extrao de uma prova de uma fonte para coloc-la num processo. So inmeros e as mais relevantes so: percia, depoimento, inspeo judicial, juntada de um documento, o testemunho, etc. Ateno: a testemunha fonte de prova, o testemunho meio de prova (esta uma importante considerao a se fazer ao se diferenciar fonte de prova de meio de prova). Vigora no Brasil o Princpio da Liberdade ou Atipicidade dos meios de prova, que significa que as partes tm o direito de produzir prova por qualquer meio previsto ou no previsto em lei. A enumerao legal dos meios de prova uma enumerao exemplificativa. Provas atpicas so os meios de prova atpicos, ou seja, os meios de prova no previstos em lei. Ex.: prova emprestada, que no est regulada e amplamente utilizada. A prova emprestada a importao de uma prova produzida em outro lugar, mas o contraditrio tem que ser observado, s pode utilizar contra algum que tenha participado da produo da prova. Mas esta liberdade dos meios de prova tem um limite: a licitude dos meios de prova, ou seja, os meios de prova tm de ser lcitos. Os meios de prova lcitos so aqueles cuja produo no ofende nenhuma regra jurdica. a proibio de prova ilcita uma conquista histrica e um direito fundamental. S que ela, exatamente por conta disso, tem de conviver com outros direitos fundamentais, como o direito ao contraditrio e o prprio direito prova. Tais direitos podem entrar em conflito. Tratase, pois, de um dilema histrico. Se houver o conflito, como nenhum desses direitos fundamentais absoluto, preciso que se resolva o caso concreto pela ponderao. Portanto, em alguns casos pode ser que se aceite uma prova ilcita. Mas, aceitar uma prova ilcita no dizer que ela lcita. possvel aceitar uma prova ilcita e se punir o seu autor, se esta for a deciso mais adequada ao caso concreto. OBS: No processo penal prova ilegtima quando viola regra processual, e ilcita quando viola direito material.
3) 4) Prova como resultado, como convencimento do juiz: provar convencer algum do que se est falando; assim, prova, como resultado, o grau de convico ao qual chegou o juiz. Prova como resultado o que se pretende ao se produzir um meio de prova. prova em sentido subjetivo. o convencimento de que o que se provou verdade e tem sentido.

Prova e Princpio do Contraditrio: Se procurarmos no art. 5, CR/88, no encontraremos um direito fundamental prova, porque o direito fundamental prova que existe um contedo do direito fundamental ao contraditrio. No h previso expressa deste direito, mas ele existe como contedo, como corolrio do contraditrio.
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O direito prova tambm tem seu contedo: ele consiste no direito de produzir prova, e no direito de participar da produo da prova. Isso significa que no basta garantir parte o direito de produzir uma prova em juzo, preciso garantir a ela o direito de participar da produo dessa prova. A prova no pode ser produzida secretamente, sem que se d o direito pessoa de dela participar. Ex.: quando se marca uma percia, preciso intimar a parte da data e do local da percia para que ela possa fiscalizar a realizao da percia ( direito da parte esta intimao). Ex.: se a prova em vdeo, as partes tm o direito de saber se o juiz viu ou no o vdeo (ele no pode v-lo sozinho, porque pode ser que ele no o assista com toda a ateno possvel, ou que nem mesmo o faa). O direito participao na produo da prova inerente ao direito de produzir a prova. Direito de produzir prova. Por fim, existe ainda o direito de manifestar-se sobre a prova produzida. Uma vez produzida a prova, a parte tem o direito de dar a sua verso sobre a prova produzida. Poder instrutrio do juiz: No CPC brasileiro, art. 130, h previso expressa de poder instrutrio do juiz. Ou seja, o juiz pode, de ofcio, determinar a produo de qualquer meio de prova que ele entenda apto formao de seu convencimento. Este poder instrutrio no um poder complementar ao das partes, mas sim paralelo ao poder das partes. O juiz no agir apenas se as partes no o fizerem. O juiz pode determinar mesmo as provas que no foram pedidas. O juiz um sujeito ativo em matria de produo de provas. Por isso que se diz que em matria de produo de prova, em tema de produo de prova, o processo civil brasileiro segue a linha inquisitiva. E irrelevante se o direito discutido indisponvel ou no. Pergunta: O processo civil brasileiro inquisitivo? Depende da fase: para inici-lo no, mas para produzir prova sim. Esse poder de prova do juiz se aplica em qualquer causa, ainda que envolva direitos disponveis ou indisponveis. Dizer que o juiz tem poder instrutrio apenas em causas que envolvam direitos indisponveis um retrocesso. No processo civil o juiz tem este poder em toda causa. No processo penal o raciocnio um pouco diferente, j que ali h a presuno de inocncia. Assim, para que o juiz determinaria prova de ofcio? S se o juiz quiser condenar, porque para absolver j h a presuno de inocncia. E se assim o , o juiz no seria mais imparcial. J no processo civil, o juiz tem amplo poder instrutrio, envolva a causa direitos disponveis ou no. Este poder atribudo inclusive tambm ao tribunal. Sistemas de valorao da prova: Como controlar a valorao da prova feita pelo juiz? Este um outro grande problema. Ao longo da histria, 3 foram os sistemas pensados para isso: 1) Sistema da convico livre ou do livre convencimento: segundo o qual o rgo jurisdicional pode valorar a prova livremente, sem nenhum tipo de restrio. o sistema do nosso Tribunal do Jri. Mas um sistema que como regra est abolido.
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Sistema da prova legal: segundo o qual o juiz no tem poder nenhum de valorar a prova, esta feita pelo legislador; ele que atribui valores s provas como que em uma tabela que seria apenas aplicada pelo juiz. Evitar qualquer tipo de arbitrariedade por parte do julgador. Com base neste sistema que surgiram algumas regras curiosas que j existiram: como a que diz que o testemunho de uma mulher no se sobrepe ao testemunho de um homem, salvo se duas mulheres o disserem; ou como a antiga mxima de que a confisso a rainha das provas a lei previamente valora a prova. Este tambm um sistema j superado. Ainda sobrevive esparsamente algumas regras de prova legal que mitigam o livre convencimento. Ex contrato acima de 10 salrios mnimos precisa no s de prova testemunhal, mas tambm de prova documental (art. 227, CPC)
2) Sistema do livre convencimento motivado ou persuaso racional (art. 131 do

CPC):
Art. 131. O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que Ihe formaram o convencimento.

o sistema por ns adotado. Por este sistema o juiz examina as provas livremente, e as provas no tm um valor previamente definido, podendo o juiz dar s provas o valor que entender que elas merecem, mas deve expor as razes de seu convencimento. Mas o juiz se submete a uma srie de restries. Os limites, que servem para evitar arbitrariedades, so: - exigncia de motivao; - vinculao ao que foi produzido em contraditrio nos autos; - ainda sobrevivem algumas regras de prova legal que se mostraram razoveis ao longo da histria e que funcionam como balizadores do livre convencimento ex.: contratos acima de 10 salrios mnimos no podem ser provados s por testemunha (art. 227, CC); - o juiz fica limitado pela racionalidade dos seus argumentos, ou seja, sua fundamentao tem de ser racional, tem que permitir discusso; o juiz no pode, na valorao das provas, se valer de concepes msticas, religiosas, relacionadas a sua f, a sua crena; - o juiz fica limitado s mximas (regras) da experincia so regras extradas da observao daquilo que ordinariamente acontece. Ex.: amarelo com azul d verde, gua parada d mosquito, gravidez da mulher tem 9 meses ou 10 perodos lunares, qualquer objeto de massa inferior da terra atirado na troposfera ser atrado pela terra (lei da gravidade), etc. Essas regras da experincia existem em qualquer lugar, mas existem tambm regras da experincia locais. O juiz no pode valorar as provas contra essas regras da experincia. Mas as regras da experincia no tm s esta funo, tm mais 3 outras funes: I) elas servem para ajudar o juiz a preencher os conceitos indeterminados (ex.: a lei diz que no pode haver arrematao por preo vil, e preo vil um conceito indeterminado, o juiz decidir se o preo vil ou no pelas suas regras da experincia); II) as regras da experincia ajudam o juiz a valorar as provas (ex.: se h dois testemunhos nos autos, e em um deles a testemunha gaguejou, suou as mos, se contradisse, ou seja, demonstrou sinais de insegurana, a partir do que se sabe das regras de experincia, portanto esse testemunho ser valorado de forma diversa); e III) as regras de experincia auxiliam o juiz nas presunes judiciais. Pergunta MPF: Explique o que uma mxima da experincia? Quanto a esta ltima funo preciso estudar algumas premissas para melhor compreend-la: a) no podemos confundir regras da experincia com fatos notrios, estes so fatos que aconteceram, so fatos e no regras, algo que aconteceu e que em um dado
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momento historio, para uma dada comunidade, um fato tido como conhecido de todos, no uma regra abstrata como as regras da experincia; b) antes de estudar o que so as presunes judiciais, preciso conhecer o conceito de indcio: indcio uma palavra que vem de dedo, porque ele aponta, ele indica. O indcio um fato que se liga a outro fato e que, uma vez provado, autoriza que se presuma que esse outro fato aconteceu. A prova do indcio autoriza que tenhamos esse outro fato que se liga ao indcio como fato ocorrido. Provados os indcios, se autoriza a presuno de que o fato ocorreu, porque pelas regras da experincia, quando tais indcios ocorrem, porque o fato ocorreu. Ex.: sada sexta a noite, em Salvador, retornando no dia seguinte, bem disposto e sem uma meia, so indcios que, se provados, pelas regras da experincia, levam concluso de que (presume-se que) ocorreu o adultrio. Assim, a relao entre indcios, regras da experincia e presuno ntima; trata-se de uma relao lgica. Eles foram um silogismo: a premissa maior so as regras da experincia, a premissa menor so os indcios, e a concluso a presuno. Porm, no se pode dizer que o fato se prova por presuno, a presuno j o convencimento de que o fato aconteceu, ela no um meio de prova, mas sim a concluso de que o fato aconteceu. Meio de prova o indcio. Por isso se pode dizer que o fato se provou por indcios. Os indcios que so os meios de prova (prova indiciria). O indcio uma prova indireta, porque pelo indcio podemos chegar prova do fato indiretamente (ex.: no h a prova do adultrio, mas sim a prova do indcio e do fato que se quer provar). O indcio um instituto um pouco estranho, porque ele tambm um fato, alm de ser um meio de prova. O indcio , a um s tempo, objeto de prova (porque ele te que ser provado) e meio de prova. Presuno, por sua vez, no meio de prova, ela concluso de um raciocnio. c) presunes judiciais: so as presunes feitas pelo juiz a partir dos indcios e com base nas regras de experincia. No podemos confundir as presunes judiciais com as presunes legais. A presuno legal uma regra jurdica que impe que se considere um fato como ocorrido. uma lei que diz: juiz, este fato ocorreu. Quando o juiz aplica uma presuno legal ele no est valorando a prova, est aplicando a lei. J quando um juiz faz uma presuno judicial, ele est raciocinando em cima da prova. A presuno legal se divide em absoluta ou relativa. Essa uma diviso das presunes legais (as presunes judiciais no se dividem, ou elas existem ou no existem, ou o juiz fez ou no fez). Uma presuno legal absoluta aquela em que o legislador toma um fato como ocorrido e considera irrelevante discutir sobre sua ocorrncia, para o legislador o fato ocorreu e pronto, nos e admite nenhuma prova em sentido contrrio (porque no se deve nem ao menos perder tempo discutindo tal fato, que presumido e pronto) ex.: quem compra imvel em cuja matrcula tenha sido averbada uma penhora, tem conhecimento da penhora; presuno absoluta de repercusso geral do recurso quando a deciso recorrida contrariar smula ou jurisprudncia dominante do STF. A presuno relativa, por sua vez, aquela presuno legal em que o legislador aceita prova em sentido contrrio, ou seja, o legislador presume, mas admite que se discuta aquilo, por meio de prova de que o fato presumido no ocorreu ex.: o registro de propriedade gera a presuno relativa de propriedade (obs.: o registro Torrens, por sua vez, tem presuno absoluta de propriedade); presuno de veracidade da declarao de pobreza. Verdade e Processo: H uma dicotomia muito famosa: verdade formal e verdade real. A verdade formal seria a verdade que as partes construram no processo e que est nos autos. a verdade construda pelas partes, que pode ser real ou no. A verdade real seria a verdade exatamente como ela aconteceu. Seria a verdade verdadeira.
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Esta diviso durante muito tempo justificou a diferena entre processo civil e processo penal. O processo civil seria um processo pautado na verdade formal, e o processo penal seria um processo pautado na verdade real. Esta distino j est totalmente superada. Trata-se de uma arqueologia doutrinria. Tanto no processo penal no se fala mais em verdade real (basta dizer que o sistema admite transao penal e a composio civil ou seja, no se busca mais tanto a investigao dos fatos, mas sim a resoluo do problema), como o processo civil no se pauta, e no se contenta mais simplesmente numa verdade formal, j que admite o poder instrutrio do juiz. Seria incompatvel. No lugar dessa dicotomia, hoje se fala em outra coisa. Fala-se em verdade processual. Esta verdade aquela verdade possvel, a verdade que pode ser reconstruda e a verdade que seja bastante para produzir uma deciso justa. Hoje muito clara e tranqila a idia de que o processo no um instrumento de revelao da verdade, por mais desagradvel que isso possa parecer. O processo um instrumento para resolver problemas, no necessariamente em conformidade com a verdade. O processo pode ter um acordo. A dita verdade real no existe, porque ela algo que aconteceu no passado, e ns s sabemos do passado a partir do que nos contam dele, sendo que quem nos conta do passado est impregnado de preconceitos, traumas, experincias, valores, vises e verses diversas etc. Reconstruir o passado uma tarefa muito difcil. O processo a forma mais democrtica e imparcial de se reconstruir a verdade, com dilogo, igualdade e respeito. O segredo da Verdade consiste em saber que no existem fatos, s existem histrias. A histria mais bem contada e mais bem provada a que ser vitoriosa. Msica de Chico Buarque: Verdadeira embolada. Hoje se fala em verdade possvel, a verdade que pode ser reconstruda com as limitaes existentes. Objeto da prova: Costuma-se dizer que o objeto da prova so as afirmaes, alegaes de fato feitas pelos litigantes. Busca-se provar se elas so verdadeiras ou no. possvel que digamos, para simplificar, que o objeto da prova o fato probandum. O fato probandum tem que ter 3 caractersticas: 1) Ele tem que ser um fato controvertido; 2) Ele tem que ser um fato determinado, ou seja, ele tem que ser delimitado no tempo e no espao ( preciso dizer quando o fato aconteceu e onde aconteceu, para que se possa provlo); 3) Ele tem que ser um fato relevante, ou seja, tem que ser importante para a causa; s pode ser objeto de prova o fato que, uma vez provado, interfira na soluo da causa. O objeto da prova (fato probandum) pode ser tanto um fato jurdico, como um contrato, um negcio jurdico, como pode ser um fato simples, como por ex., a cor da camisa de um sujeito, a marca de pneu de um carro, etc. Ainda se discute bastante, no mbito do objeto da prova, sobre o problema da prova do fato negativo. Existem os no-fatos, os chamados fatos negativos. O fato negativo pode ser objeto de prova, desde que se trate de um fato determinado. Ex.: certides negativas. O problema que s vezes a prova do fato negativo uma prova muito difcil e excessivamente onerosa, seno impossvel. Ex.: na usucapio especial o usucapiendi precisa provar que no proprietrio de outro imvel (esta prova bastante difcil, na verdade impossvel, porque possvel provar que no proprietrio em uma determinada cidade, mas no em qualquer lugar
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do mundo). Mas ateno: no se deve usar o dogma de que fato negativo no se prova, ele pode ser provado se for determinado. A doutrina, quando se refere prova impossvel ou excessivamente difcil, usa o termo prova diablica ( a prova impossvel ou excessivamente onerosa). Ela pode ser tanto a prova de um fato positivo quanto de um fato negativo. No s a prova de um fato negativo. A prova do fato positivo tambm pode ser diablica. Ex.: a prova de um doping, que s pode ser feita por percia e se o sujeito se recusar percia, a prova se tornar diablica (impossvel), j que no h outro meio de se provar o doping. Ainda sobre o objeto da prova, preciso aqui discutir a questo da Prova do Direito. A existncia do direito positivo, objetivo, ou seja, a existncia de uma lei pode ser objeto de prova. Pode ser que se questione num processo se uma lei existe ou no. Pode ser que este seja o fato controvertido. O direito brasileiro diz que Lei Federal no pode ser objeto de prova. S as leis estaduais, municipais, estrangeiras ou costumeiras podem ser objeto de prova. O juiz pode exigir que a parte prove o teor e a vigncia de uma lei, se se tratar de 4 direitos, no caso de o juiz no os conhecer: direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio - art. 337, CPC.
Art. 337. A parte, que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro consuetudinrio, provar-lhe- o teor e a vigncia, se assim o determinar o juiz. ou

art. 334, CPC: cuida dos fatos que no dependem de prova, ou seja, os fatos que no devem ser objeto de prova. So eles: I) fatos notrios; II) os afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria; III) os fatos admitidos, no processo, como incontroversos; IV) os fatos em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade. A diferena entre os incisos II e III consiste justamente em se saber a diferena entre confisso e a admisso: a confisso expressa, exige poder especial, e um ato jurdico em sentido estrito; j a admisso tcita, no exige poder especial para o advogado e um ato-fato processual.
Art. 334. No dependem de prova os fatos: I - notrios; II - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria; III - admitidos, no processo, como incontroversos; IV - em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade. Presuno legal uma norma que impe ao juiz que leve em considerao algum fato presumido. O juiz est aplicando a lei que determina que o fato aconteceu. Fato em cujo h presuno legal no precisa ser provado. Pode a presuno ser absoluta ou relativa. S a presuno legal pode ser: a) absoluta - aquela em que o fato presumido ele torna irrelevante qualquer discusso sobre a ocorrncia do fato, por isso que se diz que a presuno absoluta no autoriza prova em sentido contrrio, Ex. 1) os casos de impedimento do juiz. 2) Quem adquiri bem imvel em cuja a matricula est averbada uma penhora presume sabedor dela. 3) Presume se a repercusso geral RE se a deciso recorrida contrariar Smula ou jurisprudncia dominante do STF. (Art. 543-A, 3 do CPC) b) relativa aquela em que o legislador admite prova em sentido contrrio. Ex. 1) O registro imobilirio gera presuno relativa de propriedade. H um tipo de registro 132

imobilirio que s pode ser obtido por processo judicial, este registro se for obtido gera presuno absoluta o registro Torrens. 2) (Editoral 68) Lei 1204/09 que mudou a lei de investigao de paternidade e criou uma presuno relativa de paternidade diante da recusa de fazer o exame de DNA. O que havia antes da lei era o art. 232 do CC - A recusa percia mdica ordenada pelo juiz poder suprir a prova que se pretendia obter com o exame.

Indcios ou presuno judicial

Indcio um fato que aponta outro fato, o indcio aponta para algo, um fato que uma vez provado aponta para ocorrncia de um outro fato, cuja a existncia poder ser presumida. O juiz raciocina a partir dos indcios e concluir com a presuno da existncia de um fato, o juiz tem um fato como ocorrido a partir dos indcios, aps avaliar as provas. Presuno no meio de prova. Meio de prova o indcio. A presuno reputa provado o fato. O indcio alm do meio de prova tambm objeto de prova, pois o indcio tem de ser provado. O art. 230 do CC quer dizer que quando a lei probe prova testemunhal tambm probe prova por indcio.

nus da prova: No estudo do nus da prova preciso, antes de mais nada, compreender o que significa a regra do nus da prova. Uma regra de nus da prova uma regra que atribui a uma das partes o nus da falta de prova de um determinado fato. Isso significa que se ao final do processo o fato no estiver provado, aquele que tem o nus da prova ser prejudicado, ele arcar com as conseqncias pela falta da prova deste fato. Ter o nus da prova significa, pois, arcar com as conseqncias pela falta de prova de um determinado fato. Quem tem o nus da prova no tem de provar o fato, necessariamente. Ter o nus da prova no quer dizer que cabe a ele provar, mas sim que cabe a ele a responsabilidade pela falta da produo do fato. Se um sujeito tem o nus da prova, mas seu adversrio provar o fato, ele se desincumbe do nus da prova. Inclusive, existe o poder instrutrio do juiz que tambm pode acabar por desincumbir a parte do nus da prova. O nus da prova no atribui o dever de provar, ele atribui sim a responsabilidade pela falta da prova. Entendida esta premissa, preciso saber que as regras de nus da prova so regras de aplicao subsidiria. Ou seja, o juiz s aplica as regras de nus da prova se no houver possibilidade de produo de prova. Se o juiz constata que no h prova do fato, ele s aplicar o nus da prova se no for possvel produzir mais provas, at porque, se isso for possvel, ele tem que determinar a produo da prova. Esta uma boa questo de prova: compatibilize o sistema que permite a aplicao das regras do nus da prova e, ao mesmo tempo, permite o poder instrutrio do juiz. Ademais, as regras de nus da prova so regras de julgamento, ou seja, so regras de aplicao na deciso. O juiz aplicar as regras de nus da prova quando for sentenciar. So, pois, de aplicao subsidiria. A regra geral do nus da prova a seguinte: quem alega o fato tem o nus da sua prova. Esta a regra bsica de nus da prova. art. 333, CPC: O nus da prova incumbe: I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Pargrafo nico. nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova quando: I - recair sobre direito indisponvel da parte; II - tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito
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Esta uma regra esttica, rgida. Est prevista no cdigo para qualquer processo. Ela invarivel. Ou seja, o nus da produo da prova sempre de quem a alega, invariavelmente. Acontece que, em muitos casos, a prova diablica e quando a prova diablica, se se disser que o nus da prova de quem alega, sendo esta prova diablica, se coloca a parte numa situao desigual, porque ela no poder desincumbir-se do nus, j que sua execuo impossvel. Assim, a jurisprudncia comeou a dizer que esta regra do nus da prova era inaplicvel nos casos de prova diablica. Comeou a surgir na doutrina, com pronto atendimento pela jurisprudncia, uma teoria que pugnava pela flexibilidade das regras de nus da prova, ou seja, por uma distribuio do nus da prova de acordo com as peculiaridades do caso, e no a priori, abstratamente. Ou seja, o nus da prova deve ser, segundo esta teoria, distribudo para aquele que puder desincumbir-se do nus. Caberia, pois, ao juiz, redistribuir o nus da prova. Esta teoria se chama Teoria da distribuio dinmica do nus da prova. Ela tem como fundamento os princpios da igualdade, da adequao, e do contraditrio. , portanto, uma teoria que pode ser aplicada a partir da pauta de direitos fundamentais. justamente por conta desse lastro constitucional que esta teoria vem sendo acolhida pela jurisprudncia brasileira, mesmo sem texto legal expresso (no h previso legal, pois o nosso CPC consagra a distribuio esttica do nus da prova). Isso possvel diante da viso do processo pela perspectiva dos direitos fundamentais. H um autor chamado Robson Godinho (promotor e geralmente examinador do MP do RJ) que tem um texto sobre a distribuio dinmica do nus da prova pela perspectiva dos direitos fundamentais, mostrando exatamente o lastro constitucional dessa teoria (procurar o texto na internet!) O CDC, em seu art. 6, VIII, prev um caso de distribuio dinmica do nus da prova, que o que costumamos chamar de inverso do nus da prova para o consumidor. Ela , nada mais, nada menos, do que uma regra que quebra a rigidez do CPC, dando ao processo de consumo uma flexibilidade, pois permite que o juiz redistribua o nus da prova nas causas de consumo. art. 6, VIII, CDC: So direitos bsicos do consumidor: a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias Esta talvez seja a primeira manifestao da teoria no Brasil. No se trata de uma previso expressa, mas uma manifestao isolada da teoria, j que o juiz permite que haja a inverso apenas a favor do consumidor, e apenas se as alegaes do consumidor forem verossmeis, ou se ele for hipossuficiente tecnicamente diferentemente da teoria da redistribuio dinmica, que prev a redistribuio a favor de quem possa se desincumbir da prova. Ou seja, uma manifestao da teoria, mas com algumas peculiaridades. A redistribuio do nus da prova, seja aplicando a teoria, seja aplicando o CDC, uma deciso do juiz, e uma deciso que pode ser tomada ex officio, e ser sempre uma deciso proferida durante o processo, para permitir que a parte que agora tem um nus que no tinha possa tambm se desincumbir desse nus. No podemos confundir nus da prova, aquele que se aplica na sentena, no julgamento, com inverso do nus da prova, que uma regra que se aplica durante o processo. Ou seja, no possvel inverter o nus da prova na sentena, quando o processo j acabou. Nelson Nery e Marinoni, no entanto, admitem a inverso do nus da prova na sentena. No algo fcil de ser aceito. O prof. no concorda. Se o juiz muda as regras do jogo quando o jogo termina, ele estar surpreendendo uma das partes.

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Esses casos at agora estudados so os casos em que o juiz examina o caso concreto e ele mesmo inverte o nus da prova. diferente de quando a prpria lei que inverte o nus da prova. Quando a lei inverte o nus da prova, o que ela est fazendo, na verdade, criar uma nova regra esttica sobre o nus da prova. o que acontece, por ex., com o art. 38, CDC: O nus da prova da veracidade e correo da informao ou comunicao publicitria cabe a quem as patrocina. Ou seja, se o consumidor alega que a publicidade enganosa, ele no precisa provar, caber ao fornecedor provar que a publicidade no enganosa. como se o legislador tivesse dito que presume-se verdadeira a alegao do consumidor.

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TEORIA DA DECISO: Conceito de sentena: A palavra sentena pode aparecer em dois sentidos: a) Acepo ampla: considera sentena como sinnimo de deciso judicial; ou seja, qualquer deciso judicial uma sentena em sentido amplo. , por ex., como aparece a palavra sentena na CR/88, e como aparece nos concursos e como ser utilizada a palavra pelo prof. no decorrer da aula. Por isso mesmo aqui se estuda a Teoria da deciso, ou seja, a teoria que serve para qualquer deciso; b) Sentido estrito: uma espcie de deciso (e no sinnimo de deciso). Sentena um tipo de deciso proferida por juiz singular. O problema que no h consenso sobre o que esta deciso monocrtica h duas correntes doutrinrias: 1) a corrente que adota a interpretao literal do CPC, cuja principal responsvel Teresa Wambier. Para esta concepo, preciso interpretar o 1 do art. 162, CPC: sentena aqui a deciso que tem por base ou o art. 267 ou o art. 269, CPC. Assim, sentena um ato do juiz que tem uma espcie de contedo, que tem um contedo especfico (aquele previsto nos arts. citados). Para esta corrente, as decises parciais so sentenas parciais, porque elas so decises baseadas no art. 267 ou no art. 269, so, pois, sentenas mesmo no encerrando o processo. Assim, para esta corrente o processo pode ter n sentenas. A quem diga que so agravveis e a quem diga que so apelveis. Para quem adota a idia de ser apelvel a quem diga que apelao comum e a quem diga que apelao por instrumento. 2) a corrente que tenta interpretar sistematicamente este dispositivo, dizendo que sentena o ato do juiz que encerra o procedimento em primeira instncia. Assim, preciso que no conceito de sentena se ponha a circunstancia de ele encerrar o procedimento. assim que nosso cdigo foi estruturado, do ponto de vista do sistema recursal. Esta a premissa de que parte o nosso cdigo. a corrente adotada pelo prof. Segundo esta corrente, portanto, as decises parciais so decises interlocutrias, j que elas no encerram o processo. a corrente que deve prevalecer. Esta discusso quanto nomenclatura (se se trata de sentena parcial ou de deciso interlocutria) no to relevante. mera questo terminolgica. O mais relevante saber que existem as decises parciais. Esta sim uma questo substancial. Sentena Terminativa e Sentena Definitiva: - Sentena terminativa aquela em que o mrito no examinado. - Sentena definitiva so as decises de mrito.
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Sentena Determinativa: A sentena determinativa pode aparecer em duas acepes: a) toda sentena que cuida de relaes jurdicas continuativas (aquelas que se projetam no tempo) no a melhor acepo; b) a sentena em que h discricionariedade judicial sempre que se tratar de sentena fruto de um exerccio de discricionariedade pelo juiz, fala-se que a sentena determinativa. o que acontece, por ex., com as sentenas em jurisdio voluntria, que podem ser dadas por critrios de convenincia e oportunidade. Tambm sentena determinativa aquela prevista no 2, do art. 1.010, CC (Prevalece a deciso sufragada por maior nmero de scios no caso de empate, e, se este persistir, decidir o juiz). Elementos da deciso judicial: So 3: Relatrio; Fundamentao; e Dispositivo ou Concluso.

- Relatrio: O relatrio o histrico, o relato a descrio daquilo que de relevante aconteceu no processo. O juiz descreve a histria relevante do processo. Ele conter o resumo do pedido, da defesa, dos principais incidentes do processo, das provas produzidas, etc. um aparte da sentena muito descritiva. Na prtica ele tem sido dispensado. Nos Jesps h previso expressa quanto sua dispensa, o que revela uma tendncia ao desprestgio total do relatrio. O relatrio elemento cuja falta no tem comprometido a validade da sentena. - Fundamentao: um elemento constitucional. A falta de motivao gera a nulidade da deciso. Funo endoprocessual da fundamentao. A funo extraprocessual da fundamentao dar publicidade ao exerccio da funo jurisdicional e com isso permitir o controle da deciso pelo povo. Toda deciso judicial tem sempre duas partes: a fundamentao e o dispositivo. No dispositivo o magistrado decidir a questo principal (norma jurdica individualizada do caso concreto) e na fundamentao as questes incidentes (norma geral do caso concreto). Qualquer que seja a deciso, tem sempre uma norma geral do caso que est na fundamentao e uma norma individual do caso que est no dispositivo. Sempre que se cita uma jurisprudncia se est fazendo referncia no a norma individual exata dessa jurisprudncia, at porque sequer se faz referencia a quais foram as partes do processo, mas sim se cita e quer para si a norma geral l conhecida.
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Jurisprudncia uma determinada norma geral, construda num caso concreto, que comea a ser reproduzida, reiterada, ou seja, diversos outros casos semelhantes comeam a adot-la. Assim, a jurisprudncia a reiterada manifestao dos Tribunais. a reiterao de uma norma geral construda pelo Judicirio. Ela se faz a partir da norma geral e est sempre na fundamentao. Ratio decidendi: Essa norma jurdica geral do caso concreto que est na fundamentao das decises tem um nome tcnico e pedante: ratio decidendi. a interpretao do direito feita pelo juiz, de onde ele extrai a norma individualizada. , ao p da letra, a razo da deciso. A ratio decidendi que pode se transformar em jurisprudncia se ela for reiterada, repetida. E ela tambm que se transforma em smula. Smula o texto da ratio decidendi, de vrios julgados que a utilizaram. Sempre que ouvirmos falar em precedente judicial, dir respeito ratio decidendi. Precedente sempre a ratio decidendi, no a norma individual do caso concreto. Problema: o prof. j havia dito que a coisa julgada torna indiscutvel o caso julgado, ou seja, aquilo que foi julgado. S que preciso perceber que a coisa julgada no recai sobre a fundamentao, porque ela recai sobre o caso concreto. Sobre a fundamentao, sobre a ratio decidendi, recai um outro tipo de efeito que no a coisa julgada. O efeito que recai sobre o precedente um efeito erga omnes, vinculantes, porque qualquer um pode dele se valer. A coisa julgada no, ela s vincula as partes envolvidas. Qual a eficcia do precedente? Um precedente pode ser utilizado com 3 efeitos: 1) a chamada eficcia persuasiva do precedente: ele pode ser utilizado com fins persuasivos, ou seja, para persuadir o juiz. o uso mais freqente do precedente, o uso tradicional, e h quem diga at que ele s pode ser usado para isso (mas essa posio j est superada, porque h mais 2 efeitos); 2) efeito bloqueador ou impeditivo: alguns precedentes impedem recurso contra as decises que o acolham; eles exercem uma funo de bloquear recurso contra as decises que porventura os acolham. Ex.: se uma sentena do juiz se baseia em smula do STF ou STJ, no cabe apelao, ou seja, o precedente imuniza a deciso contra recurso. da que surge a expresso smula impeditiva de recurso; 3) efeito vinculante: o precedente tambm pode ter eficcia vinculante, ou seja, ele tem de ser observado por todo mundo. Ns temos no Brasil 2 exemplos de precedentes com eficcia vinculante: a smula vinculante do STF (que vinculante para todos); e a smula dos tribunais (que vinculante para eles prprios). Esses dois casos de precedentes com eficcia vinculante so indiscutveis. Mas atualmente se fala muito do precedente com eficcia vinculante vindo do Pleno do STF, ou seja, as decises do Pleno do SFT seriam tambm decises vinculantes, mesmo que no sumulados. Isso j polmico, e esta polmica ser reapreciada na ltima aula do curso. A Teoria da vinculao aos motivos determinantes, estudada em Direito Constitucional, nada mais quer dizer que um precedente do STF tem eficcia vinculante. H uma diferena muito grande entre coisa julgada e eficcia do precedente, e isso os constitucionalistas no explicam quando do estudo de controle de constitucionalidade. O que inter partes ou erga omnes a coisa julgada, que sempre diz respeito ao dispositivo. O precedente que o STF faz num controle concentrado ou difuso tem sempre eficcia erga omnes,
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porque todo precedente geral ( uma fora argumentativa, bloqueadora, vinculante, que pode ser utilizada por qualquer um). O sistema do precedente, se for muito vinculante, no transformaria o juiz em uma mquina? No, porque o exame dos fatos sempre do juiz. Quando o sistema vinculante, isso significa que o juiz no pode deixar de aplicar a tese jurdica que o precedente, mas ele pode sempre dizer que o caso que ele est julgando no o caso do precedente. Ele pode dizer que o precedente no se aplica ao caso, demonstrando o porqu. Quer dizer que a smula vinculante pode no ser aplicada? Pode, desde que o juiz argumente que o caso no o da smula. O que no pode o caso ser o da smula e o juiz no aplic-la porque no concorda com ela. Smula norma geral e como toda norma geral tem que ser interpretada. Smula se interpreta. Existe sim interpretao de smula. possvel demonstrar que aquela smula se aplica a um caso, mas no se aplica a outro. Distinguishing: H uma palavra-chave que designa esta interpretao do precedente feita pelo juiz para verificar se ele se aplica ou no ao caso: distinguishing um mtodo de interpretao do precedente, para se verificar se ele dever ou no ser aplicado ao caso concreto. Tem este nome porque preciso verificar se h distino entre o caso e o precedente, ou no. Obter dictum: Obiter dictum s vezes, na fundamentao de uma deciso, h vrios comentrios, vrias impresses, manifestaes dadas pelo juiz, que no so a ratio decidendi. Assim, obter dictum tudo que estiver na fundamentao e no for ratio decidendi. tudo aquilo que no for o objeto da discusso, que no for o objeto principal da fundamentao. O obter dictum no precedente e no pode ser utilizado como precedente. Precedente a ratio decidendi. Overruling: Overruling a superao do precedente. Um precedente pode ser superado, pode ser revisto. Eles no so eternos e imutveis, apesar de serem estveis. O nome tcnico da superao do precedente o overruling. Ele o que d ao sistema dos precedentes uma oxigenao, o que faz com que este sistema possa se adequar. Mas ateno para a diferena: uma coisa julgada pode ser revista pela ao rescisria, o precedente revisto pelas tcnicas de overruling. Ex.: pedido de reviso de smula, que uma tcnica de superao de precedente. Prospective overruling: a superao prospectiva, ou seja, daqui para frente. Quando o precedente est estabilizado, j duradouro, difundido, que todos conhecem, eventual superao do precedente (overruling) s pode ter efeitos pro futuro. O tribunal que superar o seu precedente j estabilizado, ele s pode faz-lo para o futuro, para proteger a confiana, a segurana das pessoas. Overruling restrospectivo: pode-se utilizar um precedente para alterar o que foi feito com base em um precedente? Pode, mas excepcional. S se justifica se o precedente for de vida curta. Se for de vida longa, no h como.
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Teoria do Precedente Judicial. Funes da Motivao:

Funo Endoprocessual: a funo para dentro do processo. Para dentro do processo, a motivao serve para qu? Para permitir que as partes elaborem os seus recursos e para que o Tribunal possa manter o reformar a deciso.

Funo Extraprocessual: permitir o controle do exerccio do Poder Jurisdicional pelo povo. A motivao extraprocessual est intimamente relacionada com a publicidade. Qual a natureza da deciso sem fundamentao? Pelo art. 93, IX, CR a deciso sem fundamentao nula. Esse o pensamento majoritrio. H quem defenda que deciso sem fundamentao inexistente. o caso do autor Miguel Taruffo e do autor Wilson Alves. Se no h motivao, no h norma geral para o caso concreto, mas h norma individual. Se no h fundamentao, e h dispositivo, o ato do dispositivo nulo. Se h deciso sem motivao, h deciso. Tanto ela existe que a deciso imotivada. Sem fundamentao, o caso de nulidade. editorial 49 do prof. sobre a smula vinculante n. 11. Esta smula traz um conceito vago, segundo ele. Smula para esclarecer, e no para complicar. Ex: s cabe com grave ameaa. tambm o editorial 31 do prof. que faz uma tabela para distinguir coisa julgada do efeito vinculante do precedente.
Editorial 49: O importante papel que a jurisprudncia exerce na construo do direito positivo parece atualmente indiscutvel. A fora normativa do precedente judicial aparece em diversos institutos, como a jurisprudncia dominante(art. 557, CPC), a smula impeditiva de recurso(art. 518, 1o, CPC) e a smula vinculante (art. 103-A, CF/88). A principal caracterstica do Direito Judicial a de que a sua produo se faz por induo. Chamado a resolver casos concretos, o rgo jurisdicional, para criar a norma jurdica individualizada, precisa criar, a partir do Direito Legislado, a norma jurdica geral que fundamenta a soluo do caso concreto. Essa norma jurdica geral que embasa o caso concreto a ratio decidendi, fundamentao jurdica da deciso, que, se repetida em vrios casos, d ensejo uniformizao da jurisprudncia, edio de enunciado de smula etc. a ratio decidendi o precedente judicial que, em alguns casos, deve ser seguido pelo rgo jurisdicional. Porque produzida a partir do caso concreto, a ratio decidendi no pode ter algumas caractersticas que normalmente aparecem no Direito Legislado. Por exemplo: no h razo para que, na formulao da ratio decidendi, se ponham termos de sentido vago. A vagueza na proposio normativa jurisprudencial um contra-senso: nascida a partir da necessidade de dar concretude aos termos vagos, abertos, gerais e abstratos do Direito Legislado, a ratio decidendi deve ser formulada com termos de acepo precisa, para que no crie dvidas quanto sua aplicao em casos futuros. Um exemplo pode vir a calhar. O art. 1.102a do CPC permite o ajuizamento de ao monitria a quem disponha de prova escrita que no tenha eficcia de ttulo executivo. Prova escrita termo vago. O STJ decidiu que cheque prescrito (n. 299 da smula do STJ) e contrato de abertura de conta-corrente acompanhado de extrato bancrio (n. 247 da smula do STJ) so exemplos de prova escrita. Diante de casos concretos, criou duas normas gerais, a partir do Direito Legislado, que podem ser aplicadas em diversos outros casos, tanto que viraram enunciado da smula deste Tribunal Superior. Note que a formulao destes enunciados sumulados no possui qualquer conceito vago, no dando margem a muitas dvidas quanto sua incidncia. Infelizmente, essa tcnica de elaborao do precedente judicial no foi observada pelo STF, ao editar o n. 11 da sua smula vinculante: S lcito o uso de algemas em caso de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado. Esse enunciado to extenso, e composto de termos de acepo to vaga (fundado receio de fuga, perigo integridade fsica prpria ou alheia, justificada a excepcionalidade por escrito etc.), que mais parece texto legislativo. As dificuldades de sua aplicao sero tantas, que certamente devero surgir outras smulas concretizando o disposto no enunciado n. 11. A smula vinculante, cuja existncia se justifica para dar segurana/previsibilidade soluo de determinadas situaes

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tpicas, neste caso ter pouca serventia. No quero entrar, neste momento, no mrito da questo do uso ou no de algemas, at porque no sou especialista no assunto. A minha preocupao com a m-tcnica do STF na formulao do precedente, que vinculante. O STF deve lembrar que o papel normativo da jurisprudncia tem outras caractersticas. Situaes como essas no poderiam ser sumuladas, exatamente porque, em razo das suas peculiaridades concretas, devem sempre ser examinadas a posteriori. Se certo que o papel da jurisprudncia cada vez mais importante, tambm certo que preciso um estudo mais rigoroso da teoria do precedente e um aprimoramento na utilizao das tcnicas desenvolvidas a partir desse conjunto terico. E uma das tcnicas mais importantes , justamente, a tcnica de redao do preceito normativo jurisprudencial, a ratio decidendi, a norma jurdica geral construda a partir de casos concretos. Fredie Didier Jr. Em 23.09.2008

Editorial 31: Distino entre coisa julgada, eficcia da interveno e eficcia vinculativa do precedente judicial: Conforme venho falando em aulas e textos, preciso, atualmente, fazer uma distino entre a coisa julgada, a eficcia da interveno e a eficcia vinculativa do precedente judicial, efeitos jurdicos que vinculam sujeitos a uma deciso judicial, mas que possuem regimes jurdicos bastante diferentes. Segue um quadro esquemtico para a compreenso da matria. Coisa Julgada Limite objetivo Limite subjetivo Dispositivo da deciso norma jurdica individualizada Inter partes, como regra (art. 472, CPC) Ao rescisria, querela nullitatis, desconstituio de sentena inconstitucional (art. 475-L, 1, e 741, P.U., CPC) e a correo de erro material Eficcia da Interveno Fundamentao de fato e de direito da decisao Assistente simples (art. 55, CPC) Exceptio male gestis processus (art. 55, I e II, CPC). Eficcia vinculativa do precedente judicial Reatio decidendi norma jurdica geral (fundamentao da deciso) Erga omnes Preventivo: interveno do amicus curiae antes da formao do precedente (arts. 482, 1, 2 e 3, e 543-A, 6, CPC). Repressivo: mecanismos de superao (overruling) do precedente, como, p. ex., o pedido de reviso de enunciado de smula vinculativa do STF (art. 3, Lei 11.417/06)

Instrumentos de controle

- Dispositivo: Dispositivo ou concluso a deciso propriamente dita. o momento em que o magistrado estabelece qual a norma jurdica do caso concreto, d a soluo ao caso concreto. O dispositivo , pois, o resultado do raciocnio do juiz para resolver aquele problema especfico. Por isso tambm chamado de concluso. Sem dispositivo a deciso no existe. Quanto a isso no h discusso. preciso entender que muitas vezes a sentena um conjunto de decises, no uma deciso s. Muitas vezes, quando sai uma deciso judicial, ela no apenas uma deciso, ela um feixe de decises. Quando isso acontece, quando a sentena embora seja uma sentena (do ponto de vista formal), mas na verdade ela contm vrias sentenas (do ponto de vista substancial), ocorre aquilo que chamamos sentena com captulos. Quando nos referimos aos captulos da sentena, estamos nos referindo a cada uma das decises que podem estar contidas em uma sentena. (Sentena objetivamente Complexa) Ex.: processo em que houve 3 pedidos (cumulao de pedidos); o juiz, ao julgar os 3 pedidos dar 3 decises. A sentena, embora uma s, conter 3 decises (uma deciso sobre cada pedido).
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Quase sempre uma sentena formalmente nica, mas formalmente plrima. Em toda sentena haver pelo menos um captulo do pedido e mais a condenao em honorrios (e o pedido de condenao em honorrios um outro pedido). Assim, mesmo as sentenas mais simples em que h um s pedido (formalmente) so plrimas. Ateno: na elaborao da sentena preciso recordar dessa teoria da sentena com captulos. Convm que se divida a fundamentao em captulos (com uma fundamentao para cada captulo). Quando chegar o dispositivo, no momento de concluir, preciso tambm reservar um pargrafo do dispositivo para cada captulo, assim possvel saber ao certo qual a fundamentao de cada captulo, evitando a alegao de falta de fundamentao. Pode ser que uma sentena seja nula, seja contaminada em relao a apenas um captulo. Ele pode decidir 2 captulos e ser incompetente em relao ao 3 captulo, ou no ter fundamentado o 3 captulo. Assim, ela pode ser parcialmente nula. Mas s concede entender que uma sentena pode ser parcialmente nula, quem compreende que a sentena formada de vrios captulos. Assim, ver a sentena dessa forma capitulada ajuda a compreender esse fenmeno da nulidade parcial da sentena. Ademais, atravs desse entendimento tambm possvel compreender que o recurso da parte pode abranger apenas um captulo da sentena. Ela pode ter perdido nos 3 captulos e s recorrer de dois deles, por ex. S esses captulos sero devolvidos ao Tribunal. Assim, muitas vezes no toda a sentena que ser devolvida ao tribunal, mas apenas um seu captulo. tambm por meio disso que se pode entender que a ao rescisria pode atingir apenas um captulo da sentena. possvel que a parte tenha interesse em rescindir apenas um captulo da sentena. E s compreende o que essa rescisria parcial quem entende que a sentena pode ter partes, pode ser dividida, pode ter captulos. Essa teoria tambm nos ajuda no momento de se fixar a sucumbncia. possvel saber se houve sucumbncia recproca ou no, observando quantos captulos foram ganhos pelo autor e quantos o foram pelo ru. Se o autor ganhou mais, mas o ru tambm ganhou, natural que o autor ganhe mais em honorrios. E essa diviso da sentena em captulos que vai ajudar na fixao da sucumbncia. Assim, na hora de fazer a sentena, preciso julgar um captulo por vez, fazendo a fundamentao de cada um delas. A fundamentao de cada captulo dividida em itens. Se h 3 captulos e o autor ganha 2 e perde 1, comum que se coloque na sentena que foi julgado parcialmente o pedido. Isso um erro. preciso dizer que foi julgado procedente o pedido A, procedente o pedido B, e improcedente o pedido C. Nenhum pedido foi parcialmente procedente ou improcedente. Cada um deles foi procedente ou improcedente na sua totalidade. S h pedido parcialmente procedente quando se pede x e se ganha x/2, por ex. Quando h mais de um pedido e apenas um foi julgado procedente, no se trata de sentena parcialmente procedente no. Ateno para isso! o livro chamado Captulos de Sentena, de Dinamarco (principalmente a partir do captulo 3).

Requisitos da Sentena: Os requisitos da sentena, so os atributos que ela tem que ter para que seja vlida. Requisitos so sempre qualidades. possvel dizer que todos os requisitos, ou seja, todos os atributos que a sentena tem de ter, podem ser resumidos em uma frase: a sentena tem que ser congruente. Congruente no sentido de perfeio. Ela tem que ser perfeita, acabada, tem que estar em conformidade com uma srie de regras.
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A congruncia da sentena pode ser interna ou externa. A congruncia interna da sentena quer dizer que a sentena tem que ser: - clara, - coerente, - lquida e - certa. Sentena clara a sentena inteligvel, a que bem escrita, que possa ser bem compreendida. Sentena coerente aquela que no tem contradies, proposies contraditrias. O terceiro atributo j um pouco mais complexo. A certeza da sentena significa que ela no pode trazer dvidas. O juiz no pode ter dvidas em sua deciso. Ele, ao julgar, tem de resolver o problema, e tem de faz-lo de maneira expressa. O quarto atributo a liquidez. Sentena lquida aquela que define de modo completo os elementos da norma jurdica individualizada. Para ser lquida a sentena tem de responder a 5 perguntas: a) Deve? Ou seja, a dvida existe? b) Quem deve? Ou seja, quem o devedor? c) A quem se deve? Ou seja, quem o credor? d) O que deve? e) Quanto deve? Se possvel responder a todas essas perguntas, se sabe tudo da norma jurdica individualizada. A sentena que responde a todas essas perguntas uma sentena lquida e, sendo lquida, est pronta para ser executada. No entanto, h situaes em que se permite que a deciso seja ilquida. Ex.: a deciso pode ser ilquida se o pedido ilquido. O pedido ilquido autoriza que a deciso seja ilquida. Mas, se o pedido for lquido, a sentena tem de ser lquida. Se por acaso o pedido for lquido, e a sentena for ilquida, haver um vcio, s que esse vcio que existe s pode ser impugnado pelo autor (cabe a ele impugnar e se no fizer, ocorrer a precluso). Sm. 318, STJ: Formulado pedido certo e determinado, somente o autor tem interesse recursal em argir o vcio da sentena ilquida. Ateno: nos Jesps a sentena sempre tem de ser lquida. No h exceo. E no procedimento sumrio a sentena tem de ser lquida nos casos que dizem respeito a acidente de trnsito. Se a deciso no responde quanto se deve, ela ilquida sim. Mas h decises ilquidas ainda mais ilquidas, com um coeficiente de iliquidez ainda maior, que no respondem, por ex., quem o credor! Uma sentena ilquida pode, pois, ter uma iliquidez bsica, trivial, que a iliquidez em relao ao quantum, mas tambm pode ter uma iliquidez maior, quanto ao credor, como ocorre muitas vezes nas aes coletivas. Em qualquer caso se o pedido for lquido a sentena tem que ser lquida. A congruncia externa da sentena significa que ela tem de estar em conformidade com as alegaes das partes. Tem de haver uma congruncia entre a sentena e o que foi postulado por autor e ru. Por isso se fala em congruncia do ponto de vista externo. Aqui surgem 3 expresses que designam vcios de congruncia externa da sentena: - sentena citra petita, - sentena ultra petita, e - sentena extra petita. Elas se relacionam, respectivamente aos seguintes 3 verbos:
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- citra petita esquecer ( a sentena que deixa de examinar o que deveria ter sido examinado); - ultra petita exagerar (o juiz d alm do que se pede, ele ultrapassa o que se pede); - extra petita inventar (o juiz d o que no se pediu). Quando o juiz concede mais do que foi pedido, no se anula toda a sentena ultra petita, mas s se anula o excesso, aquilo que extrapola o que foi pedido. preciso aqui fazer uma observao mais aprofundada sobre a sentena citra petita: uma sentena pode ser omissa, ou seja, pode haver omisso na sentena de duas maneiras: a) a omisso pode se dar na fundamentao: o juiz deixa de examinar uma questo incidente relevante, uma questo incidente que se fosse examinada poderia levar a uma outra concluso (ex.: o juiz deixa de examinar um fundamento trazido pela parte). Ai h uma omisso na anlise de uma questo incidente, e a questo incidente se examina na fundamentao da deciso. Assim, essa omisso ocorre na fundamentao da deciso. Quando isso ocorre, ou seja, quando h omisso na fundamentao, a deciso nula, por vcio de motivao. b) a omisso em relao ao dispositivo a omisso no exame de um pedido. O juiz deixa de examinar um pedido. Se isso ocorre, em relao ao pedido que no foi examinado, que no foi decidido, a deciso inexistente. Se o pedido no foi julgado, no h deciso. Ela no nula, ela simplesmente no existe. E, no existindo, no se pode falar em coisa julgada. Questo: pedido feito, no examinado pode ser repetido, renovado? Sim. Porque se ele no foi examinado, no houve coisa julgada. Mas, pedido feito que no foi motivado ou que teve uma motivao ruim, acarreta uma deciso nula, mas se no se recorrer, ocorrer coisa julgada. No h defeito naquilo que no existe, no que no foi feito. S tem defeito o que foi feito (e mal feito). E o que foi mal feito precisa ser refeito ou desfeito. Deciso subjetivamente complexa decises proferidas por mais de um rgo jurisdicional. Ex. decises do jri, porque elas so formadas pela deciso do jri e mais pela dosagem da pena pelo juiz presidente. Dois rgos jurisdicionais que juntos produzem a deciso. No processo civil um bom ex. so os acrdo em que houve reconhecimento de inconstitucionalidade de lei, pois nestes casos se tem uma manifestao do rgo especial e mais a manifestao de uma Cmara do tribunal. Deciso x Fato superveniente: O juiz quando vai julgar pode levar em considerao os fatos que aconteceram depois da propositura da ao? Ele deve julgar de acordo com a realidade do momento da propositura da ao ou ele tem que julgar de acordo com a realidade da poca do julgamento? O juiz tem que fazer a justia na data da deciso. Ou seja, ele tem que dar uma deciso que seja justa no momento da sua deciso (e no no momento da propositura da ao), levando em considerao os fatos supervenientes. Ex.: A cobra uma dvida no vencida e o ru B se defende. Quando o juiz vai julgar ele percebe que naquela poca da propositura a dvida no era vencida, mas agora j . O juiz deve levar isso em considerao. Todo fato superveniente propositura da demanda relevante para o julgamento da causa deve ser levado em considerao pelo juiz at mesmo ex officio. art. 462, CPC este artigo reconhece que o processo demora, que pressupe tempo, e o tempo inerente ao processo permite que fatos aconteam e interfiram no julgamento do processo.
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Art. 462. Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em considerao, de ofcio ou a requerimento da parte, no momento de proferir a sentena.

Deciso Definitiva X Deciso terminativa Decises de mrito so chamadas de decises definitivas. Quando a deciso no examina o mrito chamada de deciso terminativa. Deciso determinativa: A quem diga que relao jurdica de deciso continuativa (que se prolongado no tempo) uma deciso determinativa. No essa a acepo mais correta. A acepo mais correta a que entende que Sentena determinativa aquela em que h possibilidade de discricionariedade judicial. Como por ex. as sentenas em que o juiz aplica uma clusula geral (enunciado normativo cujo a conseqncia no esta previamente definida pelo legislador e ser determinada pelo juiz Ex. boa-f, funo social dos contratos e a funo social da proriedade). Efeitos da sentena: Os efeitos da sentena se dividem em 4:
a) Efeitos principais: so aqueles que decorrem diretamente do contedo da sentena e

dizem respeito relao jurdica controvertida. O efeito principal da sentena condenatria permitir a execuo da prestao devida (j que sentena condenatria se refere a um direito a uma prestao). O efeito principal da sentena constitutiva a criao da situao jurdica nova. O efeito principal da sentena meramente declaratria a certeza sobre a existncia ou no da relao jurdica.
b) Efeitos reflexos: so aqueles que decorrem do contedo da sentena para atingir

relao jurdica conexa quela discutida. Ex.: o despejo do locatrio atinge reflexamente o sublocatrio. a possibilidade de efeito reflexo que autoriza a assistncia simples (obs.: e se o efeito principal atingir terceiro? Ai a assistncia ser litisconsorcial). Ex: Uma sentena de despejo reflete na sublocao que uma sentena conexa.
c) Efeitos anexos: so efeitos do fato-sentena. Aqui a sentena vista como um fato, e

no como um ato. So efeitos automticos da sentena. Decorrem da lei. Independem do contedo da deciso. Ex.: perempo, que o efeito anexo da terceira sentena de extino do processo por abandono. A lei confere a este fato (3 sentena por abandono) a conseqncia jurdica da perempo. Outra questo: hipoteca judiciria: se for proferida uma sentena condenatria contra o ru, o autor, por efeito anexo, tem o direito de constituir uma hipoteca em imveis do ru. art. 466, CPC.
Art. 466. A sentena que condenar o ru no pagamento de uma prestao, consistente em dinheiro ou em coisa, valer como ttulo constitutivo de hipoteca judiciria, cuja inscrio ser ordenada pelo juiz na forma prescrita na Lei de Registros Pblicos. d) Efeitos probatrios: a sentena tambm um documento. E um documento pblico. Assim, como documento pblico que , a sentena prova fatos, como por ex., prova a sua prpria existncia. Assim como a sentena prova, a sentena serve como prova de fatos processuais. 145

TUTELA ESPECFICA DAS OBRIGAES DE FAZER, DE NO FAZER E DE DAR COISA DISTINTA DE DINHEIRO:

Tutela jurisdicional: Tutela jurisdicional um conceito que tem vrias concepes. Aqui estudaremos sua concepo mais terica tutela jurisdicional como resultado prtico favorvel a quem tenha razo. Tutela jurisdicional ento, nessa acepo, o resultado, o produto do processo, aquilo que o processo gera. Em um sentido amplo, tutela jurisdicional pode significar todo o regramento processual, o conjunto das regras processuais, das regras que regulam a atividade jurisdicional. Mas esta uma acepo muito ampla. Aqui, como dito, ser estudado aquela primeira acepo. Classificao da tutela jurisdicional: 1 Classificao:
e) Tutela preventiva: aquela que tem por objetivo impedir a ocorrncia ou a

consumao de um ilcito ou de um dano. Ela hoje garantida constitucionalmente (A lei no excluir da apreciao do Judicirio leso ou ameaa a direito). f) Tutela repressiva ou sancionatria: ela pressupe que o dano ou o ilcito j tenham ocorrido. Ela , pois, posterior ao ilcito, ao dano. Seu objetivo remover o ilcito, reparar o dano, reprimir; punir o ilcito praticado ou o dano ocorrido. Visa recompor os prejuzos. 2 Classificao: aqui no h contraposio, so classificaes diversas que convivem. a) Tutela de urgncia: a tutela do perigo. Sempre que eu busco uma proteo contra o perigo, eu quero uma tutela de urgncia. b) Tutela de evidncia: evidncia aqui deve ser compreendida como se compreende a palavra evidence em ingls, que quer dizer prova. Alguns direitos, ou algumas situaes se apresentam em juzo com mais facilidade do que outros direitos. H evidncia, pois, quando um direito se apresenta em juzo com mais facilidade do que outros. Ex.: ao monitria, que cabvel para o credor que tem prova escrita da obrigao (se no tem prova alguma deve ir para o procedimento ordinrio). Outro ex.: o MS, que previsto para aquele que tem direito lquido e certo, direito com prova pr-constituda. Seria justo que algum que pudesse comprovar algo de plano tivesse o mesmo tratamento daquele que precisa de 30 percias para provar. O direito processual comea a prestigiar situaes de evidencia. Exemplos de tutela de evidncia: I) Ao monitria: cabe para o credor que tem a prova escrita. Se tiver a prova escrita, dever ter tratamento diferenciado. preciso tutelar essa situao de evidncia. II) Mandado de Segurana: o MS permito quele que tenha direito lquido e certo. Ora, um direito que se demonstra com mais facilidade do que outro. um direito que tenha prova pr-constituda.
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O problema que ns aprendemos fumaa do bom direito e perigo da demora quando se fala em cautelar. Mas, o que fumaa do bom direito? o pressuposto da evidncia. E o perigo da demora? o pressuposto da urgncia. como se a tutela antecipada protegesse a urgncia e evidncia. Urgncia e evidncia so geralmente estudadas juntas. Mas devemos distingui-las porque muitas vezes h s evidencia e no h perigo (como na monitria), ou s urgncia (como na produo antecipada de prova). Ex: ao monitria s evidncia; produo antecipada de prova s urgncia. A produo antecipada de prova para produzir uma prova. Questo de concurso - MP/MG: A produo antecipada de prova exemplo de tutela de urgncia. A ao monitria exemplo de tutela de evidncia. A liminar na ao possessria exemplo de tutela de evidencia. Na liminar em ao possessria nem tem que provar o perigo. Basta provar que foi esbulhado e que possuidor. A tutela antecipada pode ser concedida quando houver verossimilhana e abuso do direito de defesa? Nessa hiptese, a tutela antecipada se deu por evidncia. O legislador dispensa a demonstrao do perigo. O abuso do direito de defesa pelo ru refora a evidncia. A liminar na ao possessria exemplo da tutela da evidencia. No precisa nem provar o perigo, basta provar que foi esbulhado e possuidor. A tutela antecipada pode ser concedida quando houver verossimilhana e abuso dos direitos de defesa? Nessa hiptese uma tutela antecipada s por evidencia. Porque o legislador dispensa a demonstrao do perigo que irrelevante. O abuso de direito de defesa pelo ru refora a evidencia. 3 Classificao: aqui h um contraponto, uma o oposto da outra. a) Tutela especfica: aquela que atribui a quem tem razo a exata prestao devida. Se eu vou ao judicirio e obtenho a exata prestao devida, fala-se em tutela especfica. A tutela especfica deveria ser o objetivo principal do processo. Sucede que as coisas no foram sempre assim. S existem 4 espcies de prestaes fazer, no fazer, dar dinheiro ou dar coisa distinta de dinheiro. Se uma pessoa tem direito a dinheiro, vai ao Poder Judicirio e pede dinheiro. Rigorosamente, a tutela do dinheiro sempre foi especfica. Nunca houve discusso sobre isso. por isso que nunca encontrar um livro com o captulo escrito tutela especfica das obrigaes de pagar dinheiro. Isso se transformou em um no-assunto. Se a tutela das obrigaes de fazer, de no fazer e de dar, no for especfica, ser necessrio obter o equivalente em dinheiro. O Cdigo Civil de 1916 era inspirado em uma ideologia que partia de duas premissas: - Qualquer obrigao se converte em dinheiro; tudo se converte em dinheiro. - Ningum pode ser obrigado a fazer o que no quer. Essas duas premissas eram a base para o titular do direito a uma dessas prestaes (fazer, no fazer e dar). Ele no tinha o direito de exigir o cumprimento especfico. Se o devedor no quisesse cumprir a obrigao, o credor teria de se contentar com as perdas e danos, teria de se contentar com o equivalente em dinheiro. Portanto, o sistema da poca era o da Primazia da Tutela do Equivalente em Dinheiro. Ex: Indstria poluindo tudo. No poderia pedir para parar de poluir. Ela poderia pagar para poluir. A lgica da poca era essa. O tempo foi passando. A primeira metade do sculo XX no Brasil foi uma poca de expanso. Paralelamente a isso, houve uma valorizao muito grande dos imveis. A classe mdia comeou a comprar imvel. Imvel um bem que no se costuma a comprar a vista. As pessoas comearam a fazer um compromisso de compra e venda de imvel. Alguns meses
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depois, o vendedor no transferia o imvel ao comprador. Como era obrigao de fazer, o vendedor no poderia ser obrigado a fazer. Era muito mais interessante para o vendedor ficar com o imvel. Os vendedores pagavam as arras e vendiam os imveis de novo. Isso gerava uma enorme insegurana. Getlio Vargas editou o Decreto 58/1937. Esse decreto diz que o comprador que paga as parcelas tem direito execuo especfica. Era uma novidade para a poca. O sujeito poderia ir ao Poder Judicirio para pedir a tutela especfica da obrigao de fazer transferir o imvel. Isso foi uma revoluo. Nesse momento, consagra-se a tutela especfica da obrigao de fazer. O CPC de 1939 expande essa tutela especfica para qualquer obrigao de declarar vontade. J comea a se desenvolver mais a tutela especfica. Com o advento do CDC, o art. 84 estabeleceu que nas relaes de consumo, o consumidor tem direito tutela especfica sempre. Em vrios dispositivos do CDC (art. 14 e art. 18) diz que o consumidor tem direito tutela especfica. O CDC revolucionou o tema. O CDC coloca a tutela especfica como prioritria. Quando ser o equivalente em dinheiro? Ocorrer s quando o consumidor quiser ou se a prestao for impossvel. No mais como era antigamente. A reforma do CPC de 1994 trouxe uma nova redao ao art. 461 do Cdigo (que reproduz o art. 84 do CDC) para acabar com o problema. O art. 461 generalizou a tutela especfica no Brasil. Qualquer (legal ou contratual, fungvel ou no fungvel) que seja a obrigao de fazer ou de no fazer, o credor tem o direito tutela especfica. S no ter a tutela especfica se no quiser ou se for impossvel a prestao. Isso a maior evoluo que se teve no processo, na opinio do prof. Houve uma mudana na perspectiva do direito material. O art. 461-A cuida das obrigaes de dar coisa. Ele remete ao art. 461, CPC. Este dispositivo tornou prioritria a tutela especfica. b) Tutela do Equivalente em Dinheiro: uma tutela que transforma a prestao em dinheiro. Ex: dao em pagamento. O cidado, ao invs de receber dinheiro, recebe o equivalente em coisa. 4 Classificao: da tutela especfica. uma subdiviso da tutela especfica.
1. Tutela inibitria: A tutela inibitria uma tutela que tem por objetivo impedir a

prtica ou a consumao de um ilcito. No tem nada a ver com o dano. No precisa demonstrar que houve dano ou que h risco de dano. Se vai ocorrer dano ou no, isso irrelevante. Dispensa a demonstrao de culpa. A culpa no pressuposto do ilcito. A culpa pressuposto para a responsabilidade. uma tutela preventiva. O que se discute? Discute-se a ameaa de ocorrncia de um ilcito. Como se distingue a tutela inibitria de uma tutela preventiva? A tutela inibitria um exemplo de tutela preventiva. Em certo sentido, uma ao meramente declaratria no deixa de ser preventiva, mas ela no inibitria. A tutela inibitria sempre foi admitida no direito brasileiro. S que ela era admitida em algumas situaes especficas, isoladas. Ex: MS preventivo, interdito proibitrio, nunciao de obra nova, etc. Eram hipteses de tutela inibitria entre ns. Com o art. 461 do CPC, houve uma generalizao da tutela inibitria. O que isso quer dizer? Quer dizer que hoje, pode-se entrar com uma ao inibitria para impedir qualquer ilcito.
Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. 148

Este artigo trata de qualquer modalidade de tutela especfica. Criou a primazia da tutela especfica. A tutela inibitria uma tutela para inibir o dano? No. tutela contra o ilcito, e no contra o dano.
Art. 461-A. Na ao que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz, ao conceder a tutela especfica, fixar o prazo para o cumprimento da obrigao.

Este artigo foi criado para tutela de entrega coisa.

2. Tutela Reintegratria ou Remoo do Ilcito: uma tutela posterior ao ilcito. O

ilcito j ocorreu. Distingue-se, portanto, da tutela inibitria. O que se quer remover o ilcito, desfazer o ilcito. A idia deixar as coisas como estavam antes do ilcito. Notem que a tutela reintegratria uma tutela contra o ilcito, no tendo nada a ver com o dano, nem com culpa. Tudo que se falou para a inibitria se aplica, mas a diferena que no caso da reintegratria pressupe que o ilcito j ocorreu. Ex: A teve o nome includo no Serasa. Tirar o nome do Serasa remover o ilcito. No se fala em dano, em prejuzo. A reintegratria existia entre ns episodicamente, como o caso da possessria. A ao de reintegrao de posse uma ao de remoo do ilcito nela se quer a devoluo da coisa esbulhada. Com o art. 461 do CPC, permitiu-se a tutela de remoo de qualquer ilcito. 3. Tutela Ressarcitria: a tutela de reparao do dano. A tutela ressarcitria visa o ressarcimento do prejuzo. Nesse caso, poder apurar se h ou no culpa. Pode ser que haja necessidade de provar culpa, mas para fins de ressarcimento. Quando se fala em tutela ressarcitria, pensa-se logo em dinheiro. A tutela ressarcitria pode ser pelo equivalente em dinheiro, mas tambm pode ser especfica. Ressarcitria na forma especfica: O que o direito de resposta no direito eleitoral, seno o ressarcimento na forma especfica? Se ofender a honra, deve-se ressarcir a honra. Isso um exemplo antigo. Ex: direito de resposta na lei de imprensa. O art. 461 do CPC generalizou a possibilidade de ressarcimento na forma especfica. No direito ambiental (ex: ao civil pblica ambiental), o ressarcimento especfico muito interessante. Ex: reflorestamento. O reflorestamento a recomposio do meio ambiente. Isso superinteressante. Mas e quanto a despoluio, qual tipo de tutela especfica deve-se buscar? A tutela reintegratria. Isso porque quando acontece um problema ambiental, pode-se pedir a despoluio (reintegratria), a indenizao e tomada de providncias para no poluir novamente. Quaisquer das tutelas especficas podem ser obtidas pelo art. 461 do CPC. O art. 461 o artigo da tutela especfica, inibitria, ressarcitria, e reintegratria. Ex: nome inscrito no Serasa: a parte pode pedir retirar o nome do Serasa (remoo do ilcito), no colocar o nome de novo (inibitria) e ainda pode pedir indenizao (ressarcitria). art. 12, CC. Esse artigo didtico cesse a ameaa (tutela inibitria) ou cesse a leso (tutela reintegratria) e reclamar perdas e danos (tutela ressarcitria). Notem que h 3 verbos. Esse artigo traz as 3 tutelas. Ele est previsto para os direitos de personalidade. Porm, o art. 461 generalizou a tutela especfica. Demais Caractersticas do art. 461: - Ele consagra a primazia da tutela especfica. - Ele serve para qualquer tutela especfica, para qualquer obrigao.
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-As sentenas proferidas com base no artigo 461 no precisam de um processo autnomo para ser executadas, elas so executadas no mesmo processo que foram proferidas. A ao inibitria foi criada mais ou menos em 1994 (em 1994, criou-se uma ao inibitria geral). Ela permite uma ao inibitria atpica. As sentenas do art. 461 so sentenas que se efetivam no mesmo processo em que foram proferidas. Hoje, isso no nada demais. - A execuo dessas sentenas pode se dar ex officio. Ou seja, o juiz pode mandar cumprir a deciso. No precisa que o exeqente pea. A execuo de pagar quantia s pode comear com a provocao do exeqente. Para fazer, no fazer ou dar, no precisa de provocao do exeqente. - O art. 461 mitiga o Princpio da Congruncia Externa. O juiz fica limitado ao que foi pedido. Na aula de petio inicial, o prof. falou em pedido mediato (deciso) e pedido imediato (resultado que se quer). O art. 461 permite que se mitigue a congruncia em ambos os pedidos. Imagine que o autor pea que o juiz ordene que o ru faa sob pena de multa. O juiz no fica vinculado medida executiva pedida pelo autor. O juiz poder mandar fazer sob pena de outra coisa. O meio executivo pedido pelo autor no vincula o juiz. O autor no precisa sequer pedir o meio executivo. Ele pode dizer apenas assim: juiz, determine que o ru cumpra a obrigao. O juiz pode de ofcio determinar a medida executiva. O juiz no fica vinculado sequer ao pedido de medida executiva. Ex: O autor pede para que o ru derrube o muro, sob pena de multa. O juiz pode decidir que ele mesmo ir derrubar o muro. A medida executiva pode ser trocada posteriormente. O juiz pode perceber que no est funcionando. O poder sobre a determinao das medidas executivas do juiz. Ele pode reforar, diminuir, trocar, etc. A determinao de medida executiva faz coisa julgada? No. Ele poder trocar posteriormente por outra. O que faz coisa julgada que o autor tem direito quilo. Agora, o modo de efetivar a deciso no faz coisa julgada. A mitigao da congruncia em relao ao pedido mediato: imagine duas casas vizinhas. O vizinho constri um telhado de modo que toda a gua da chuva caia sobre o terreno do vizinho. Um vizinho pede ao juiz que derrube a casa do sujeito. O juiz pode dizer que no ir derrubar, mas ordenar que o ru canalize a gua. Ao invs de propiciar o resultado que o autor queria, o juiz pode dar um resultado prtico equivalente. Ateno para isso porque j foi questo de prova em concurso (Relacione o art. 461 com o Princpio da Congruncia. O art. 461 mitiga a regra da congruncia: a) uma mitigao ao pedido imediato ( o pedido de deciso). O autor pode pedir para o juiz mandar que o ru faa algo sob pena de multa, diante deste pedido o juiz no est vinculado ao tipo de medida coercitiva que foi requerido pelo demandante, ou seja, o juiz pode determinar outro tipo de medida coercitiva e o juiz se quer est vinculado a pedido neste sentido, pois no precisa nem que tenha havido pedido, pois ele pode determinar uma medida coercitiva de ofcio. O juiz o senhor das medidas coercitivas. O juiz pode inclusive trocar a medida que havia determinado; b) uma mitigao em relao ao pedido mediato ( o pedido de um determinado resultado), o art. 461 autoriza que o juiz de ao demandante resultado diverso daquele que foi pedido, desde que se trate de um resultado equivalente. -O artigo 461 consagra a atipicidade das medidas executivas: o juiz pode determinar a efetivao das suas decises por qualquer medida executiva, mesmo que essa medida executiva seja atpica, ou seja, mesmo que no tenha previso legal, criando uma medida executiva para efetivar a sua deciso. O que consagra uma clusula geral executiva (art. 461, 5 do CPC). A medida precisa ser necessria, adequada e proporcional.
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Pode o juiz se valer da priso civil como medida executiva atpica? A CF probe priso civil por dvida, mas no probe priso civil. E possvel valer se da priso civil desde que para efetivar direito sem contedo patrimonial. Esta corrente da a palavra dvida uma acepo o sentido mais restrito. Atipicidade dos meios executivos: Significa que as sentenas que impem fazer ou no fazer ou dar coisa que no dinheiro podem ser efetivadas por qualquer meio executivo, expressamente ou no previstos em lei. O juiz pode determinar o meio executivo que ele considerar ao caso concreto. O juiz no fica adstrito aos meios executivos previstos em lei. Quebra-se um dogma antigo de que o juiz s poderia executar de acordo com o que estivesse previsto em lei. 5, do art. 461. A efetivao dessas decises pode se dar por qualquer meio executivo, tpico (previsto em lei) ou atpico (no previsto em lei). Ao invs dessas execues se darem por uma maneira tipicamente prevista, o legislador resolveu abrir as possibilidades, para que tais execues possam se dar de maneira aberta, de acordo com as peculiaridades do caso concreto. Caber ao juiz, de acordo com as peculiaridades do caso concreto, estabelecer o meio mais adequado para que se d a execuo. Sai, pois, a rigidez de uma execuo completamente tipificada pelo CPC, e entra uma abertura do sistema. Este , portanto, um dispositivo revolucionrio. At ento vigia entre ns a idias de que a execuo tinha que ser tpica, totalmente regulada pelo cdigo. Este dispositivo vem e abre o sistema. Ele confere discricionariedade ao juiz, que cria o meio executivo mais adequado. Ex.: multa, busca e apreenso, etc. O juiz pode determinar qualquer medida executiva, mesmo aquelas no tipificadas, desde que se trate de uma medida adequada e razovel. Este , pois, o limite imposto ao juiz: a razoabilidade e a adequao. O 5 do art. 461 um ex. de clusula geral, que deve ser aplicada com algum temperamento. O juiz pode, por ex., com base neste dispositivo, dizer que o sujeito deve cumprir a obrigao sob pena de seu nome ser inscrito no SPC. Isso um meio executivo, meio de execuo indireta. Outro ex.: um meio executivo muito famoso a multa (que um meio tpico), mas alguns juzes mandam cumprir a deciso sob pena de multa, mas ao invs de a multa ser revestida ao autor, determinam que ela seja revestida a uma instituio de caridade (e isso atpico, no est previsto no cdigo). Este dispositivo, ento, abre o sistema para que o juiz crie a medida executiva mais adequada ao caso concreto. Ele permite que o juiz crie medida executiva direta ou indireta. Ou seja, os meios executivos que o juiz pode criar com base neste 5 so meios diretos ou indiretos - classificao dos meios de execuo (direto e indireto). Questo: possvel utilizar a priso civil como medida executiva atpica para efetivar decises judiciais? Ou seja, essa atipicidade do 5 permite que o juiz diga: cumpra, sob pena de priso civil? Todos sabemos que a CR diz que a priso civil por dvida proibida, ressalvada a dvida de alimentos. Na ltima semana o STF decidiu que no se admite a priso civil do depositrio infiel, por conta dos tratados internacionais de direitos humanos. Esta s uma premissa, no responde a nossa questo. Para respond-la temos duas correntes: - uma majoritria, segundo a qual a CR, ao proibir a priso civil por dvida, proibiu qualquer priso civil, com exceo daquela por alimentos. Ou seja, a CR faz uma opo pela liberdade, no se podendo admitir a priso civil; - uma minoritria, porm representativa (seguida inclusive por Marinoni, Pontes de Miranda, dentre outros), que defende que a proibio constitucional da priso civil por dvida,
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e dvida tem contedo patrimonial, de modo que, para efetivar direitos patrimoniais a priso civil no seria possvel. Mas seria possvel para efetivar direitos no patrimoniais. Ento, para esta corrente, no h proibio, vedao constitucional, de utilizao da priso civil para efetivar direitos no patrimoniais, como por ex. o direito vida, o direito sade, etc. O posicionamento recente do STF refora os argumentos da corrente majoritria. Se nem para depositrio infiel cabe a priso, porque a posio do STF pela excepcionalidade da priso civil. O STF ratifica, refora o entendimento da primeira corrente. Mas o STF ainda no examinou a questo da utilizao da priso nos casos de efetivao de direitos no patrimoniais. Multa: o principal meio de execuo indireta de que se vale o juiz. Praticamente os juzes s aplicam a multa. Os juzes tratam a multa como se fosse o meio (e no apenas um dos meios) para efetivar as decises do art. 461. Essa multa tem carter coercitivo, o que significa que um instrumento de efetivao da deciso, para auxiliar o juiz a efetivar o que ele diz. Ela no tem carter indenizatrio, no substitui a indenizao. O valor da multa no se compensa com as perdas e danos. Ela um valor a mais. Ou seja, a parte ter direito multa e indenizao por perdas e danos. A multa reverte para a parte, no vai para o Estado. E no h limite para essa multa. Ela pode extrapolar e muito o valor da obrigao. Ela serve mesmo para estrangular juridicamente o sujeito. A idia que ela seja uma presso, um contra-motivo. Por isso ela no tem teto, mesmo nos Jesps. Uma deciso de um Jesp pode gerar uma multa maior mesmo que o seu teto, e ser executada no prprio Juizado. A multa, porm, vem sendo utilizada de maneira equivocada. Os juzes, por s conhecerem a multa, a aplicam a qualquer tipo de causa. E isso faz com que, atualmente, haja uma verdadeira indstria da multa. As pessoas vo ao Judicirio torcendo para que o ru no cumpra a deciso, j que cada dia de no cumprimento reverter em favor da parte, em forma de multa. Isso uma distoro. O juiz no percebe que h determinadas obrigaes para a qual a efetivao por meio da multa no adequada. Valores astronmicos, gigantescos, para causas de valor pecunirio insignificante, fizeram com que os tribunais passassem a reduzir retroativamente as multas, o que teoricamente no poderia ser feito (o nosso ordenamento no permite). Mas isso tem sido feito para corrigir os absurdos, as distores, assombros existentes. Tudo isso vale para a multa (gnero). Agora passemos s suas classificaes: A multa pode ser peridica (diria) ou fixa. Ela pode ser horria (o juiz decide s 5 da tarde um direito que tem que ser efetivado meia noite e ai no adianta de nada o juiz fixar multa diria). O juiz pode tambm colocar uma multa semanal. Como tambm pode alterar o valor da multa (pode aumentar a multa se perceber que aquele valor no surtiu o efeito esperado), e pode tambm trocar a multa por um outro meio executivo. Questo: A multa pode ser fixada numa deciso liminar (o juiz diz liminarmente: faa sob pena de multa). Caso isso ocorra e o ru descumpra a liminar, o conta-giro da multa comea a rodar. Dvida: o autor j pode executar essa multa, que advm do descumprimento de uma deciso liminar? O autor pode, mas esta execuo provisria. Ela provisria porque fica na dependncia de uma confirmao posterior. Se a deciso provisria for confirmada o ru ter que pagar a multa desde a data do descumprimento. Mas, se no houver essa confirmao, ou seja, se ao final o autor perder, ele no ter direito multa. O processo no pode empobrecer quem tem razo.

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art. 83, 3, do Estatuto do Idoso: A multa s ser exigvel do ru aps o trnsito em julgado da sentena favorvel ao autor, mas ser devida desde o dia em que se houver configurado. Essa regra, embora no prevista expressamente no CPC, repetida no ECA e na LACP, revelando, portanto, que o sistema se estrutura dessa maneira. Por sim, resta dizer que a multa coercitiva pode aparecer em concursos com o nome de astreinte. COISA JULGADA:

Conceito: Coisa julgada a indiscutibilidade do contedo (norma jurdica individualizada) de algumas decises judiciais. Essa indiscutibilidade persiste dentro e fora do processo de onde a deciso saiu. Ou seja, no se poder discutir essa deciso nem no processo em que ela foi proferida e nem em outro. A coisa julgada , pois, uma situao de estabilidade. Estabiliza-se a soluo que foi dada a um determinado problema. Alguns autores preferem chamar essa coisa julgada de coisa julgada material. Este o nome completo do assunto coisa julgada. o que o Cdigo regula, o nome dos captulos dos livros, etc. Faz-se essa diferenciao porque a doutrina costuma se referir tambm a uma coisa julgada formal, que seria a indiscutibilidade da deciso no processo em que ela foi proferida (e no em qualquer esfera). Assim, nesta acepo, coisa julgada formal se assemelha precluso. E tambm nessa acepo, qualquer deciso pode fazer coisa julgada formal. Isso o bsico. preciso lembrar, ainda, de um posicionamento novo e muito interessante, j mencionado pelo prof., de um autor chamado Luiz Eduardo Mouro: segundo ele, coisa julgada material a coisa julgada das decises de mrito, e coisa julgada formal a coisa julgada das decises terminativas (ver aula do julgamento conforme estado do processo em que estudamos o art. 268, CPC). Ambas, para ele, so indiscutveis para dentro e fora do processo. A diferena no est na indiscutibilidade, mas sim no que se torna indiscutvel: para uma a soluo de mrito e para a outra a soluo da questo processual. Para ele, o que a maioria chama de coisa julgada formal a precluso. Ou seja, para ele so 3 coisas diferentes: coisa julgada material, coisa julgada formal e precluso. assim que ele explica o art. 268, CPC, que diz que a deciso que extingue sem exame de mrito impede a repropositura nos casos de perempo e coisa julgada o estudo do art. 268, CPC (aula sobre providncias preliminares e julgamento conforme o estado do processo). Art. 268. Salvo o disposto no art. 267, V, a extino do processo no obsta a que o autor intente de novo a ao. A petio inicial, todavia, no ser despachada sem a prova do pagamento ou do depsito das custas e dos honorrios de advogado. Pargrafo nico. Se o autor der causa, por trs vezes, extino do processo pelo fundamento previsto no no III do artigo anterior, no poder intentar nova ao contra o ru com o mesmo objeto, ficando-lhe ressalvada, entretanto, a possibilidade de alegar em defesa o seu direito. A partir de agora, falaremos somente sobre a verdadeira coisa julgada, que a coisa julgada material.
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Pressupostos da coisa julgada: - O primeiro pressuposto para que haja coisa julgada haver uma deciso de mrito: pode ser sentena, pode ser acrdo, pode ser sentena interlocutria, ou no. O nome pouco importa, o que importa que seja uma deciso de mrito. Atualmente, inclusive, fala-se muito em decises interlocutrias de mrito, ou sentenas parciais de mrito, que podem fazer coisa julgada. - O segundo pressuposto que tem que ser uma deciso de mrito em cognio exauriente, ou seja, em cognio exaustiva. Isso significa que se a deciso se fundar em cognio sumria, no h coisa julgada. E por isso que deciso sobre tutela antecipada no faz coisa julgada. - O terceiro pressuposto que seja uma deciso que tenha feito coisa julgada formal. Ou seja, a coisa julgada formal pressuposto para a coisa julgada material. preciso que primeiro a questo se torne indiscutvel para dentro do processo, para que depois se torne indiscutvel para fora dele. Uma deciso que antecipa a tutela no apta a coisa julgada material.

Efeitos da coisa julgada: - A coisa julgada produz o chamado efeito negativo ou impeditivo: a coisa julgada impede que se decida de novo aquilo que j foi decidido. O mesmo problema no pode ser submetido a uma nova deciso, se j foi antes decidido. - A coisa julgada produz tambm um efeito positivo: aqui preciso fazer uma pequena digresso: muitas vezes vamos ao Judicirio propor uma demanda que se baseia numa coisa julgada ex.: algum ganhou uma deciso em ao de paternidade e, tempos depois, se vai ao Judicirio buscando alimentos contra aquele pai (a ao de alimentos utilizou uma coisa julgada da Ao de investigao de Paternidade). Quando isso ocorre, ou seja, quando uma ao tem como fundamento uma coisa julgada, a coisa julgada exerce um efeito positivo, porque o juiz, nessa demanda, vai ter de levar a coisa julgada em considerao. O juiz, na ao de alimentos, no vai poder dizer que o autor no filho de seu pai, porque quanto a isso j h coisa julgada. - Eficcia preclusiva da coisa julgada ou efeito preclusivo da coisa julgada: a coisa julgada torna preclusa a possibilidade de a parte alegar qualquer coisa que poderia ter sido alegada, mas no foi. Tudo aquilo que poderia ter sido alegado pela parte, mas no o foi, a coisa julgada fecha a possibilidade de se alegar. a precluso das precluses. Por isso, sempre que se fala em algo que se pode alegar a qualquer tempo devemos entender esta expresso a qualquer tempo, desde que antes da coisa julgada. A coisa julgada torna aquilo que poderia ser deduzido em algo deduzido e repelido. Ou seja, aquilo que poderia ter sido deduzido e no foi, considera-se deduzido e repelido. Ex.: esqueceu-se de alegar a prescrio, ela considera-se alegada e repelida. O que era deduzvel e no foi deduzido, considera-se deduzido e repelido. art. 474, CPC o art. que consagra a eficcia preclusiva da coisa julgada. Tudo aquilo que resolvido como fundamento no se torna indiscutvel pela coisa julgada, s o que tratado no dispositivo. Por isso questo prejudicial decidida como fundamento no faz coisa julgada. Para que uma questo prejudicial se torne indiscutvel pela coisa julgada preciso que ela se torne uma questo principal, inclusive por ao declaratria incidental. (ver aula sobre julgamento conforme o estado do processo).
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Lembre-se que sobre a fundamentao pode recair a eficcia do precedente ou eficcia da interveno do assistente simples (art. 55, CPC). Regime jurdico da coisa julgada: o modo como a coisa julgada se estrutura. a estruturao dogmtica da coisa julgada. Ele tem 3 partes (e devemos fazer 3 perguntas):
1) Qual o limite objetivo da coisa julgada? Aqui o que se quer saber o qu se torna

indiscutvel pela coisa julgada. Isso j foi estudado: o que se torna indiscutvel pela coisa julgada o dispositivo da deciso, a norma individualizada. imprescindvel aqui que nos lembremos de algumas premissas: fundamentao no faz coisa julgada; problema da coisa julgada e questes prejudiciais (aula de ao declaratria incidental).
2) Qual o limite subjetivo da coisa julgada? Aqui o que se quer saber quem que se submete coisa julgada, quem fica vinculado a ela. H 3 espcies de limitao subjetiva da coisa julgada: a) coisa julgada inter partes: aquela que vincula apenas aqueles que foram parte

no processo a regra geral (art. 472, CPC); b) coisa julgada ultra partes: a coisa julgada que atinge terceiros, vincula terceiros isso excepcional, mas existe. Ela extrapola o rol de partes para atingir terceiros. Ex.: a coisa julgada em processo conduzido por substituto processual (a coisa julgada neste caso atinge o substitudo); a coisa julgada que atinge o possvel litisconsorte unitrio facultativo; coisa julgada coletiva para direitos coletivos (art. 103, II, CDC). c) coisa julgada erga omnes: a coisa julgada que vincula a todos. por ex. a coisa julgada da ADI, da ADC. Outro exemplo: a coisa julgada nas aes coletivas envolvendo direitos difusos (art. 103, I, CDC). Obs.: muitos entendem que essa diferenciao entre ultra partes e erga omnes irrelevante. Ou a coisa julgada inter partes ou ultra partes (erga omnes). E, na verdade, uma deciso nunca , na realidade, erga omnes, porque no vale realmente para todo o mundo.
3) Qual o seu modo de produo? Aqui o que se quer saber como e quando haver

coisa julgada. O modo da produo da coisa julgada entre ns tambm pode se dar de 3 formas diversas: a) Coisa julgada pro et contra: a coisa julgada que ocorre qualquer que seja o resultado da causa, favorvel ou desfavorvel, o autor ganhando ou perdendo, haver coisa julgada (independentemente do resultado da causa). Esta a regra. A coisa julgada surgir independentemente do resultado do processo. Se o autor ganhar ou se perder, a coisa julgada acontecer. b) Coisa julgada secundum eventum litis: a coisa julgada que s se forma se a causa for procedente ou improcedente, ou seja, depende do resultado da causa. S haver coisa julgada com um determinado resultado do processo. S um resultado da causa faz coisa julgada, o outro no. O legislador escolhe um dos resultados para dizer se h ou no coisa julgada. Esse regime desequilibra o contraditrio, porque uma das partes no ter coisa julgada, e se prejudicar.
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Por isso este no um sistema utilizado com freqncia. Mas , por ex., o sistema da coisa julgada penal se a sentena absolve faz coisa julgada, mas se condenatria, pode ser revista a qualquer tempo. A estabilidade varia conforme o resultado. Quando uma ao coletiva julgada procedente os indivduos podem beneficiar dessa deciso. A coisa julgada coletiva se estende favoravelmente a eles. Agora, se ao coletivo for julgada improcedente ela no prejudica os indivduos. A extenso da coisa julgada coletiva a esfera individual secundum eventum litis. c) Coisa julgada secundum eventum probationis: s h coisa julgada se houver esgotamento da prova, se a prova for exaurida. Isso significa que se a improcedncia for por falta de provas, no h coisa julgada. Isso no a regra, s ocorre em alguns casos excepcionais, como por ex., no caso da ao coletiva, na ao popular (art. 103 do CDC), no MS (ateno para isso!). No Mandado de Segurana, se o juiz disser que no concede a segurana (deciso denegatria) por falta de provas, possvel propor outra ao, no h coisa julgada (caso contrrio haveria). Outros ex.: coisa julgada numa ao popular; coisa julgada na ACP. H quem defenda na doutrina que a coisa julgada na investigao de paternidade secundum eventum probationis. Coisa julgada e relaes jurdicas continuativas: Uma relao jurdica continuativa aquela que se prolonga no tempo, que no instantnea, mas sim permanente. o caso das relaes de alimentos, de famlia, tributrias, previdencirias, etc. Elas se projetam para o futuro, se prolongam no tempo. Uma sentena sobre relao jurdica continuativa, pode se tornar definitiva, pode constituir coisa julgada? Sim, claro. possvel sempre rever os alimentos, por ex., em razo de fatos futuros, que nada tem a ver com a coisa julgada (s foi julgado os fatos passados, no os futuros). Se novos fatos surgiram, uma nova deciso se impe. Mas aquela deciso que foi dada diante das circunstancias da poca, ela indiscutvel, imutvel, no podendo ser alterada. S se pode mudar uma deciso por fatos supervenientes a ela, e isso quer dizer que, mantidas as mesmas circunstancias, a deciso ser imutvel. Por isso h sim coisa julgada de sentena sobre relaes continuativas. Novos fatos impem nova deciso, mas esta s ocorrer se novos fatos ocorrerem. A coisa julgada , pois, rebus sic stantibus, ou seja, permanecer se assim as coisas permanecerem. Sm. 239, STF: Deciso que declara indevida a cobrana do imposto em determinado exerccio no faz coisa julgada em relao aos posteriores. Como a relao tributria se prolonga no tempo, a deciso continua valendo, mas pode valer tambm por exerccio fiscal. Pode ser que haja mudana das regras ou das circunstancias de um exerccio para o outro. E, se isso ocorrer, a coisa julgada de um exerccio no atinge o outro. Mas se no houver mudana, a coisa julgada atingir sim o outro exerccio, a coisa julgada permanecer eficaz. Mantidas as mesmas regras no h necessidade de uma nova deciso. Essa smula importante para compreender o estudo da coisa julgada nas relaes continuativas.

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Instrumentos de reviso da coisa julgada: A coisa julgada entre ns no inexpugnvel, absoluta. H instrumentos para a sua reviso, e os meios de reviso da coisa julgada so tantos que formam verdadeiramente um sistema de reviso. a) Ao Rescisria: O primeiro e mais importante instrumento de reviso da coisa julgada a ao rescisria. Est prevista no art. 485, CPC. Tem duas caractersticas marcantes: te o prazo de 2 anos e permite a reviso por questes de injustia da deciso e por questes formais (invalidade da deciso). Ela , pois, um instrumento muito amplo. por conta disso que se diz que depois desses 2 anos do prazo da rescisria a se pode dizer que a coisa soberanamente julgada. A coisa julgada soberana a coisa julgada aps o prazo da rescisria, j que depois desse prazo ela fica inexpugnavelmente julgada. Este ser o primeiro assunto a ser visto no Intensivo II. b) Querela nullitatis: J foi estudado (aula de pressupostos processuais). Est previsto no art. 475-L, I e no art. 741, I, CPC.
Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre: I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre: I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia;

Ela no tem prazo. um instrumento de reviso por questes formais, relacionadas citao (ex.: o ru no foi citado e perde). c) Correo de erros materiais: possvel corrigir erros materiais a qualquer tempo (ex.: erros de clculo, referncias equivocadas a nomes de pessoas ou a pags. dos autos, etc.). art. 463, CPC. d) Reviso de deciso fundada em lei, ato normativo ou interpretao tidos pelo STF como inconstitucionais: possvel rever decises fundadas em lei, ato normativo ou interpretao tidos pelo STF como inconstitucionais, por um outro instrumento (que no a rescisria, a querella ou a correo de erros materiais), com suas peculiaridades, regulado pelo art. 475-L, 1 e art. 741, P.U., CPC.
Art. 475-L - 1o Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa dos autos ao tribunal, haja ou no apelao; no o fazendo, dever o presidente do tribunal avoc-los. Art. 741 - Pargrafo nico. Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao 157

ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal.

estudado quando do estudo da defesa do executado (em Execuo). Visto isso, fcil perceber que nossa coisa julgada no absoluta, mas sim relativizada, que pode ser revista de diversas formas. Sucede que a mais ou menos 10 anos, parcela da doutrina brasileira que liderada por Dinamarco e Humberto Teodoro Jnior passou a defender a necessidade/convenincia a relativizao da coisa julgada atipicamente, ou seja, uma relativizao da coisa julgada fora das hipteses vistas, sempre que ela fosse manifestamente injusta e inconstitucional. Este movimento passou a chamar-se RELATIVIZAO DA COISA JULAGADA. Este movimento gerou vrias decises permitindo mudana de valor fixado em desapropriao, permitiu ainda a ressuscitaro de aes de investigao de paternidade com base no exame do DNA. Este movimento tambm gerou o 4 instrumento da coisa julgada. Sucede que veio uma parcela da doutrina e combateu este movimento. Neste grupo est Barbosa Moreira, Nelson Nery, Marinone, Ovdio Batista, Fredie Didier. Relativizar atipicamente a coisa julgada acabar com a coisa julgada, pois para o derrotado ela sempre ser injusta. Relativizao da coisa julgada: Alguns doutrinadores, no satisfeitos com esse sistema complexo de reviso da coisa julgada, entendem que a coisa julgada tem que ser relativizada ainda mais. Eles entendem que a coisa julgada no pode prevalecer nos casos de deciso manifestamente injusta ou desproporcional. E, se por acaso, no houver mais possibilidade de se impugnar a coisa julgada por qualquer um daqueles meios acima estudados, no haveria problema, poder-se-ia impugnar por qualquer outro meio, porque a injustia no pode prevalecer. A coisa julgada no poderia perpetuar a injustia. Por isso preciso relativiz-la atipicamente. Isso significa que preciso defender a existncia de um instrumento atpico de reviso da coisa julgada. No bastam esses meios tpicos, a coisa julgada poderia ser revista por qualquer meio. a esse movimento que se d o nome de relativizao da coisa julgada. Este movimento prev que a coisa julgada pode ser revista para alm das hipteses tpicas. Os principais expoentes desse pensamento so: Candido Dinamarco, Humberto Theodoro Jr., e o Min. do STJ Jos Delgado. Esse pensamento bastante influente, tanto que j repercutiu no STJ. Ali j h decises aplicando a relativizao da coisa julgada em 3 situaes (ex. mais famosos, mas no nicos): na reviso das sentenas de investigao de paternidade em razo do exame de DNA, na reviso das multas astronmicas, e na reduo do valor das desapropriaes quando tambm se tratar de valor astronmico. Doutrinariamente, porm, esse pensamento no prevalece, embora seja influente e tenha repercutido no STJ. Nelson Nery, Marinoni, Barbosa Moreira, Ovdio Batista, por ex., so contrrios relativizao atpica, at porque a nossa coisa julgada j relativa, j possui vrios instrumentos de reviso. Segundo eles, relativizar atipicamente seria acabar com a coisa julgada. Obs.: Aqui termina o estudo do Vol. II do livro do prof. Ficou faltando apenas o tema Antecipao de tutela que ainda ser visto em janeiro/09.
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ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA:

Introduo: Distino entre tutela definitiva e tutela provisria: Tutela definitiva a tutela que se funda em cognio exauriente, exaustiva. Por isso uma tutela que tende a ser definitiva, indiscutvel, tende a durar no tempo, tende a se estabilizar. A tutela provisria se sabe no definitiva, ela precisar ser confirmada, substituda por outra. Ela necessita de uma substituio, confirmao futura. Ela essencialmente precria, porque se funda em cognio sumria. E porque se funda em cognio sumria, no h coisa julgada em decises provisrias. Decises provisrias no so aptas coisa julgada. Quais so as trs tutelas definitivas? (o sujeito vai ao Judicirio para obter uma de 3 coisas): - Tutela de conhecimento - Tutela e execuo - Tutela cautelar esta tambm definitiva, para o que ela existe ela definitiva. Pode ser difcil de se entender isso, mas , pois ela um tipo de tutela que protege a tutela de conhecimento ou de execuo. Ela serve para garantir o resultado til do processo de conhecimento ou de execuo, e isso um seu propsito definitivo. A cautelar no provisria. Ela no tende a ser substituda por nenhuma outra. A cautelar temporria, mas no provisria (ela definitiva, mas s duram enquanto forem teis definitiva enquanto dura, enquanto o processo estiver em andamento). Ex.: no existe um arresto que dure para sempre, mas uma medida que ser definitiva, enquanto for til ao processo. A tutela provisria, por sua vez, , rigorosamente, a tutela antecipada. Este o seu exemplo por excelncia. Conceito: Tutela antecipada uma tcnica processual que permite a antecipao (no tempo) dos efeitos da tutela definitiva. O legislador permite que o magistrado conceda logo efeitos de uma futura tutela definitiva. Ao invs de se esperar que o processo acabe, possvel conceder os efeitos da tutela definitiva provisoriamente. Ela concede agora, efeitos que o sujeito s obteria ao final do processo, em cognio sumria (para ratificao posterior). Isso antecipao de tutela. Existe tutela antecipada executiva, de conhecimento, de cautelar. Qualquer tutela definitiva poder ser concedida antecipadamente. Tutela Provisria # de tutela temporria Ser temporrio dizer que o que tem uma durao temporria no tempo. Agora, a tutela cautelar temporria, pois ela dura enquanto a providncia for til. A tutela antecipada sempre provisria.
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Histrico: A antecipao de tutela antecipa os efeitos de uma tutela definitiva. A tutela definitiva pode ser de conhecimento, de execuo ou cautelar. Assim, a tutela definitiva pode ser dividida em: tutela definitiva satisfativa (de conhecimento e de execuo) e tutela definitiva cautelar. Em 1973, o CPC s trazia como regra a previso de uma tutela antecipada, que era a tutela antecipada cautelar. art. 804, CPC. Numa ao cautelar, o juiz poderia conceder de logo aquilo que s ao final do processo se poderia obter (tutela antecipada cautelar). No encontrvamos, porm, no cdigo, como regra, uma tutela antecipada satisfativa. Havia exemplos de tutela antecipada satisfativa, mas nos procedimentos especiais. Ou seja, alguns procedimentos especiais permitiam a tutela antecipada: ao de alimentos, mandado de segurana, aes possessrias. Assim, tutela antecipada geral, era s pra a tutela cautelar. A tutela antecipada para a tutela satisfativa era excepcional. A linguagem era pouco tcnica naquela poca. Falava-se sempre em liminar. Nesse ambiente os advogados comearam a perceber o seguinte: em algumas situaes havia a necessidade de uma tutela antecipada satisfatia (porque a cautelar no era suficiente), s que o direito no permitia. Ex.: precisava impedir que um leilo acontecesse; precisava impedir que um ttulo fosse protestado, etc. Tudo isso tutela satisfativa antecipada. S que o sistema no permitia (porque no era possessria, nem MS, nem alimentos). Os advogados ento comearam, diante dessa omisso legislativa, a pedir essas providncias, chamando-as de tutela antecipada cautelar (se valendo da regra geral). As providncias de cunho satisfativo (no cautelares) comearam a ser requeridas como se fossem providncias cautelares (art. 804). Obs.: porm, no se fazia isso com tanta lucidez doutrinria, por isso ningum explicava isso nos livros de antigamente. E a jurisprudncia comeou a conceder, preenchendo uma lacuna do sistema. A jurisprudncia, distorcendo a tutela antecipada cautelar, comeou a conceder tais medidas. Surgiu ento aquilo que passou a ser chamado na prtica de cautelar satisfativa, uma verdadeira deformao da tutela cautelar em razo da omisso legislativa. Ex.: sustao de protesto, que uma cautelar satisfativa clssica. A ao principal dessa cautelar nada mais era do que uma outra ao igual primeira, s para confirmar aquela, apenas para se cumprir a formalidade de se ter uma ao principal. Um problema s gerava dois processos (um s para obter a tutela antecipada e outro para confirmar a tutela que se obteve). O tempo passou, com essa situao acontecendo. Em 1994, dois arts. foram criados no CPC: o art. 273 e o 3 do art. 461. Estabeleceram regra que permitia a tutela antecipada satisfativa genrica. Esses dois dispositivos do CPC so rigorosamente revolucionrios. Trata-se de um marco histrico dos mais importantes. Eles estabeleceram a previso que faltava. Corrigiram aquela omisso que at ento existia: estabeleceram a previso da tutela antecipada satisfativa genrica (para qualquer situao e no s para alguns procedimentos especiais). Ela foi, pois, generalizada. A omisso que existia foi consertada e o nosso cdigo passou a ter duas previses sobre tutela antecipada: a satisfativa e a cautelar (que j existia, desde 73, com o at. 804). Por isso esse assunto no existia at 1994. at ento estudava-as apenas a liminar na cautelar. Agora preciso, ento, estudar esta figura da tutela antecipada.
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Vimos que a tutela cautelar tambm pode ser antecipada. O que o art. 273 fez foi criar uma tutela antecipada satisfativa genrica. S que a doutrina dessa poca comeou a fazer um contraponto entre tutela antecipada de um lado e tutela cautelar de outro. Esquecendo-se de que a tutela cautelar era tambm antecipada. Essa comparao gerou, assim, muitos problemas. No era para ter sido feita. O que deve-se comparar a tutela antecipada satisfativa com a tutela antecipada cautelar. Esta confuso ocorreu porque as pessoas no entenderam que a tutela antecipada no foi criada em 1994, ela foi apenas generalizada em 1994. Ela j existia para a hiptese de tutela antecipada cautelar, e tambm j existia tutela antecipada satisfativa na legislao extravagante. Com essa reforma de 1994 passou a perder sentido as chamadas cautelares satisfativas. No havia mais nenhuma justificativa para se continuar propondo cautelar satisfativa, j que a omisso legislativa que justificou o surgimento das cautelares satisfativas deixou de existir. Ocorre que ainda assim havia muita confuso: alguns juzes no admitiam ainda o modelo novo, acreditando ser caso da antiga tutela cautelar satisfativa, e outros, em especial os juzes mais novos, no aceitavam mais o modelo antigo. Dica: sempre que estivermos diante de um concurso que tenha em seu edital o tema antecipao de tutela, eles querem que voc estude sobre a tutela antecipada satisfativa genrica (ats. 273 e 461, 3). O assunto antecipao de tutela se restringe a esses dispositivos antecipao de tutela satisfativa genrica (apesar de isso no significar que no exista tutela antecipada cautelar). A tutela antecipada cautelar, embora seja uma tutela antecipada, ser estudado em outro item do programa: processo cautelar. Essa premissa d sentido ao estudo que iremos ora percorrer. No obstante tudo que j vimos, preciso saber que esta evoluo sobre o tema no parou em 1994. Em 2002, houve a 2 etapa da reforma, com o acrscimo do 7 ao art. 273, CPC: Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado. Este novo dispositivo permitiu que o juiz, entendendo se tratar de cautelar, j concede ali mesmo a tutela. Veio para sanar as confuses que estavam ocorrendo at ento. Parte da doutrina afirmou que isso s era permitido nas situaes extremamente duvidosas, quanto natureza da medida, apesar de o texto no deixar isso expresso. Segundo o texto, possvel a sua aplicao em qualquer situao, no havendo exigncia de ser em situao duvidosa. H ainda, um segundo problema: saber se o contrrio tambm possvel. Muitos falam que o 7 criou uma fungibilidade: se for pedida a tutela antecipada, pode ser concedida uma tutela cautelar, mas e o contrrio? Se o sujeito entra com uma ao cautelar e pede uma providencia satisfativa? Poder o juiz conceder a medida? SE o sujeito voltar a utilizar a antiga cautelar satisfativa, que j havia sido abolida, o juiz poder conceder a medida? Ou seja, essa fungibilidade de mo dupla? Segundo o posicionamento mais correto, sim. Por uma questo de instrumentalidade possvel interpret-la como sendo de mo dupla, com uma condio: desde que o juiz na cautelar converta a cautelar para um processo de conhecimento. O juiz ento dir: concedo a medida e a converto para uma ao de conhecimento. Isso ocorre para dar mais prazo para o ru, que caso contrrio, teria um prazo de defesa muito curto, de 5 dias. Ai ele ter 15 dias de defesa.
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Distines: Tutela antecipada x Liminar: A palavra Liminar um adjetivo, significa aquilo que est no incio, no limiar. Assim, uma deciso liminar quando dada no incio do processo, ou seja, antes da oitiva do ru. O indeferimento da petio inicial, por ex., uma liminar. S que a palavra liminar, embora seja um adjetivo, foi substantivada, ou seja, se transformou num subjetivo, passando a ser a tutela antecipada liminar, ou seja, aquela deciso tomada logo no incio do processo, em que o juiz concede uma tutela antecipada. O sujeito via a juzo pedindo uma liminar, mas o que ele quer, na verdade, uma tutela antecipada liminar. Importante lembrar que existe tutela antecipada liminar e no liminar, ou seja, concedida ao longo do processo (e no no seu incio). Ex.: concedida num recurso. Tutela antecipada x Julgamento antecipado da lide: O julgamento antecipado da lide uma deciso definitiva, o prprio julgamento definitivo da causa, s que dado sem audincia de instruo. No uma deciso provisria. O juiz dispensa a audincia de instruo e julga antecipadamente o processo. No se pode confundir uma coisa com a outra. Anlise do art. 273, CPC tutela antecipada genrica: - Efeitos antecipveis: O art. 273, CPC se constitui numa previso genrica de antecipao da tutela, ou seja, possvel antecipar os efeitos da tutela em qualquer ao de conhecimento. Seja ela de procedimento sumrio, dos Jesps, no importa. Qualquer que seja a ao de conhecimento, possvel pedir a antecipao dos efeitos da deciso final. Mesmo em aes constitutivas e declaratrias possvel a antecipao dos efeitos da tutela. Ex. de tutela antecipada em ao declaratria: ao declaratria de inexistncia de relao tributria; possvel pedir uma tutela antecipada para suspender a exigibilidade, para suspender a eficcia do tributo, para que o tributo no seja cobrado, antecipando-se os efeitos de uma declarao negativa. Ex. de tutela antecipada em ao constitutiva: ao para anular um ato administrativo. possvel pedir como tutela antecipada a suspenso dos efeitos deste ato. Para impedir que este ato produza efeitos. Se o ru simplesmente contesta e pede a improcedncia do pedido do autor. Ele poder pedir a tutela antecipada dos efeitos da improcedncia. O que se entende e que o MP custo legis pode pedir tutela antecipada nos casos em que sua interveno se d em razo de participao de incapaz. A execuo da tutela antecipada se d no mesmo processo em que a tutela antecipada foi concedida e ela obedece a 2 regras: a) aplicam-se tutela antecipada os 4e 5 do art. 461. A efetivao da tutela antecipada se d com o arsenal do art. 461 e com o uso o art. 475-O.
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b) a tutela antecipada independe de cauo prvia para efetivao da tutela antecipada. Agora, se a tutela antecipada implicar levantamento de dinheiro, alienao de bem ou pratica de qualquer ato que cause grave dano a outra parte a h necessidade da cauo. Esta cauo dispensada para crditos alimentares at 60 salrios mnimos e tambm na pendncia de Agravo de Instrumento contra deciso que no admite recurso especial ou extraordinrio, neste ltimo caso se o ato for muito arriscado, puder causar grave dano ser necessria a cauo. - Legitimidade para pedir a tutela antecipada: No cabe tutela antecipada ex offcio. O juiz no pode dar a tutela antecipada ex offcio, sem que haja requerimento da parte o autor. ele que pode, obviamente pedir tutela antecipada. E o ru, pode? Se o ru reconveio, pode. Ele demandante e pode pedir uma tutela antecipada na reconveno. Ademais, se a ao for dplice, ele pode pedir uma tutela antecipada em favor dele, porque ali ele est numa posio semelhante do autor. Em qualquer que seja a ao dplice, o ru pode pedir. Lembrar aqui que a ao dplice pode ser formal ou material. Se o ru s apresentou a contestao, ele pode pedir tutela antecipada da improcedncia do pedido do autor? Ele pode pedir a antecipao dos efeitos da improcedncia? Pode. Preenchidos os pressupostos, ele pode pedir a antecipao dos efeitos de uma improcedncia. s vezes, s a existncia do processo j um peso para o ru, porque pode impedi-lo, por ex., que ele participe de uma licitao. Ele pode entoa pedir a antecipao dos efeito das improcedncia para poder participar da licitao. E o MP, pode pedir tutela antecipada? Se o MP for autor (parte), claro que ele pode pedir. Ele entra na regra da parte. No h discusso quanto a isso. A dvida existe sobre se o MP custos legis pode pedir tutela antecipada. O prof. entende que no possvel. O MP s fiscal da lei, no parte, e por isso no pode pedir. Mas h muita gente que entende que quando o MP custos legis em causas que envolvem incapazes, ele pode pedir a tutela antecipada em favor do incapaz. E quanto a isso o prof. concorda, porque nesses casos de incapazes, o MP no custos legis, ele assistente do incapaz e, sendo assim, pode pedir a tutela antecipada. - Momento: A tutela antecipada satisfativa, desde que preenchidos os seus pressupostos, pode ser concedida em qualquer momento do processo, inclusive na sentena. Neste caso o juiz sentencia e j antecipa a tutela para permitir que a sentena produza efeitos imediatamente; ele j d eficcia executiva sentena. Neste caso, a antecipao de tutela vai ser concedida em cognio exauriente. J na sentena. O juiz j decidiu que o sujeito tem razo e imediatamente antecipa a tutela. No ser, pois, uma antecipao fundada em cognio sumria. Este, pois, um exemplo de situao em que a tutela antecipada dada em cognio exauriente.

- Pressupostos da tutela antecipada genrica:

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A doutrina costuma dividir os pressupostos da tutela provisria em tutela de urgncia e tutela de evidncia. Para permitir uma tutela provisria o legislador costuma exigir urgncia (perigo) e evidncia (a demonstrao verossimilhana do direito). s vezes o legislador s exige um dos citados acima. Ex. liminar ao possessria, pois est no exige urgncia, ou seja, no h necessidade de demonstrao de perigo. Assim tambm acontece na Ao monitria, ou seja, exemplo tambm de tutela s de evidncia. A produo antecipada de prova j se exige s urgncia. No MS por exemplo se exige os dois a prova do perigo e a verossimilhana do direito. Eles se dividem em:
a)

Pressupostos gerais: que sempre devem ser observados

a.1) a prova inequvoca das alegaes: preciso que haja prova do que se afirma, no basta a mera afirmao, preciso um lastro probatrio produzido regularmente daquilo que foi afirmado; a.2) verossimilhana das alegaes: preciso que o juiz se convena da probabildiade das alegaes; a.3) inexistncia de perigo de irreversibilidade do provimento antecipado. um pressuposto geral negativo (2, art. 273, CPC). Ou seja, se as conseqncias forem irreversveis, no possvel conceder a tutela antecipada. Este pressuposto o mais polmico, porque se levado ao p da letra, praticamente nunca se poder conceder a tutela antecipada em aes envolvendo sade, por ex. A interpretao correta do dispositivo, portanto, a de que pode acontecer de a no-concesso da tutela antecipada trazer prejuzos tambm irreversveis. As vezes a no concesso da medida to irreversvel quanto a sua concesso e ai, ento, ser preciso fazer um juzo de ponderao, para verificar o que mais importante naquele caso (conceder com conseqncias irreversveis ou no conceder com conseqncias irreversveis). Pressupostos alternativos: em que basta observar um; basta preencher um deles. Eles esto previstos nos incisos do art. 273, CPC:
b)

I) perigo - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao: temos aqui uma tutela antecipada fundada em urgncia (perigo) e em evidncia (prova inequvoca e verossimilhana) s com a soma dos dois que cabe a tutela antecipada com base no inciso I. Esta tutela antecipada a nica que pode ser dada liminarmente, sem ouvir o ru, caso contrrio, no haveria justificativa para a mesma; II) fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru: uma forma de punir o ru ou a parte que se comportou de maneira abusiva, ilcita. Por isso que se diz que se trata de uma tutela antecipada punitiva. Ela no tem por pressuposto a urgncia. Ela se baseia em 3 elementos de evidencia ( uma tutela antecipada s por evidencia): prova inequvoca, verossimilhana e conduta abusiva. A conduta abusiva refora a evidncia do direito da parte. Ou seja, nem toda tutela antecipada exemplo de tutela de urgncia (esta aqui s de evidncia). Obs.: a tutela antecipada cautelar sempre se funda em perigo ( de urgncia), j a satisfativa no, ela pode no se fundar em perigo. Ateno: esta tutela antecipada deste inciso II no pode ser concedida liminarmente, sem ouvir o ru. preciso examinar o comportamento processual da parte para se verificar se houve ou no uma conduta abusiva.
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Pontes de Miranda disse que uma coisa efetivar para assegurar e outra coisa assegurar para efetivar, ou seja, uma coisa satisfazer agora para proteger outra coisa proteger para depois satisfazer. - Efetivao da tutela antecipada: Como executar, efetivar a deciso que antecipa a tutela? 1) A antecipao de tutela se efetiva no mesmo processo em que proferida. No h necessidade de um novo processo. 2) Aquele poder geral de efetivao (5, do art. 461), que d muitos poderes ao juiz, serve tutela antecipada. Ou seja, o juiz poder efetivar a tutela antecipada se valendo daquele arsenal de medidas executivas. 3) O regramento da execuo provisria (art. 475-O que estabelece regras para a execuo provisria) se aplica execuo da tutela antecipada. Antes de examinar cada uma destas regras, preciso observar o seguinte: art. 273, 3: A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme a natureza, as normas previstas nos art.s 588, 461, 4 e 5 e 461-A onde se l 588, leia-se 475-O, porque o art. 588 j no existe mais. art. 475-O: Regramento: - Responsabilidade objetiva do requerente: quem se beneficia da tutela antecipada tem de saber que se depois vier a perder a causa, os prejuzos causados a outra parte havero de ser ressarcidos em responsabilidade objetiva. - A tutela antecipada, assim como a execuo provisria, pode ir at o final, pode executar tudo, pode-se at mesmo levantar dinheiro em tutela antecipada (no s at a penhora). A diferena que possvel levantar dinheiro, vender coisas em tutela antecipada, porm, tem que ter cauo idnea (art. 475-O, III). A cauo no para que se execute a tutela antecipada, ou seja, o juiz no pode dizer que s vai executar a tutela antecipada se der cauo. A cauo s para vender coisa, levantar dinheiro ou praticar atos que possam resultar grave dano ao executado. Esta cauo, porm, dispensada em crditos alimentares at 60 salrios mnimos. Dispensa-se a cauo tambm nos casos de execuo provisria em que penda agravo de instrumento (o agravo de instrumento do art. 544), aquele utilizado para fazer subir RE ou Resp. Pendente este agravo, durante essa execuo provisria se dispensa a cauo, salvo quando a dispensa possa resultar em gravo dano. Esta uma incongruncia do dispositivo: se o legislador diz que ele dispensa a cauo salvo se causar grave dano, e causar grave dano uma hiptese de cauo, ento no caso de dispensa. - Recursos: A tutela antecipada costuma ser concedida por deciso interlocutria, impugnvel pro agravo de instrumento (sempre por instrumento, nunca retido). Mas, se ela for dada na sentena, como vimos que possvel, ela ento ser impugnvel por apelao sem efeito suspensivo.
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Se a tutela antecipada for dada por um relator em Tribunal, o recurso oponvel o agravo regimental. Se a tutela antecipada for dada por um acrdo de um Tribunal, cabe Resp. para controlar a aplicao do art. 273, CPC (verificar se o juiz aplicou o dispositivo corretamente), mas no caber RE - Sm 735, STF: no cabe RE contra acrdo que defere medida liminar. Antecipao da Tutela contra o Poder Pblico (Fazenda Pblica): A primeira coisa que se tem que saber sobre isso : cabe tutela antecipada contra o Poder Pblico. Mas ateno: no cabe sempre. Este o problema. Existe um regramento prprio da tutela antecipada contra o Poder Pblico. H uma srie de restries que devem ser divididas de acordo com o tipo de prestao: a) tutela antecipada contra o Poder Pblico em aes para pagar quantia: aqui se encontram as principais restries. O maior problema a exigncia de precatrio. Para pagar quantia vinda de decises judiciais, o Poder Pblico tem que inscrev-la em precatrio. Para inscrever o precatrio preciso que haja antes o trnsito em julgado. A doutrina ento diz que deve se inscrever antes, e no s ao final do processo. O Trnsito em julgado neste caso pode ser da deciso que antecipou a tutela. Respeita-se o precatrio, mas nada impede a inscrio do precatrio. E ainda, h dvida de pequeno valor que no se sujeitam a precatrio. Tambm na se sujeitam a precatrio dvidas salariais. H quem diga, inclusive, que se h urgncia, tem que se quebrar a regra do precatrio, pelo Princpio da efetividade. uma questo polmica. O certo que a histria nos revela hipteses claras de leis que expressamente proibiam a tutela antecipada contra o Poder Pblico. Vimos que at 1994, a tutela antecipada satisfativa era encontrada apenas em procedimento especial. E o grande procedimento especial contra o Poder Pblico era o MS, que permitia a tutela antecipada. Assim, era inevitvel que houvesse leis que restringissem a liminar, a tutela antecipada em MS para pagar quantia contra o Poder Pblico. Essas leis foram as seguintes: Lei 4.348/64 e Lei 5.021/66. Essas leis restringiam a tutela antecipada no MS para pagamento de quantia contra o Poder Pblico. Essas restries eram restries relacionadas a verbas de servidores pblicos (aumento de salrio, equiparao salarial, concesso de vantagens etc.). O legislador restringia a tutela antecipada contra o Poder Pblico se isso dissesse respeito ao aumento ou equiparao salarial. Em 1990 aconteceu um episdio curioso: Collor tomou posse e bloqueou o dinheiro das pessoas. Todo mundo comeou a entrar com ao contra a Unio e o Banco Central, com tutela antecipada, para liberar esse dinheiro (para tratamentos mdicos, viagens, cirurgias, etc). Ou seja, no era para fins de concesso de benefcios ou reajustes salariais. E ento os juzes comearam a liberar. Ento o Governo comeou a se preocupar com a ineficincia daquele plano. Foi editada ento uma MP que foi convertida na Lei 8.437/92. Esta lei traz duas novidades: no cabe cautelar satisfativa contra o Poder Pblico ou quando ela for proibida no MS (as proibies do caso de MS foram estendidas). Contra essa lei foi ajuizada a ADI 223-6 (acrdo um dos grandes julgamentos em matria processual do STF e sua leitura indispensvel para os concursos de advocacia da Unio). O STF disse que era constitucional a lei criar limitaes tutela antecipada contra o Poder Pblico, julgando improcedente a ADI (julgamento de 1994).
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Mas o STF disse tambm que essa possibilidade de limitao legal pode ser afastada no caso concreto. A lei pode limitar, mas se no caso concreto essa limitao se apresentar, revelar irrazovel, o juiz pode afast-la. Assim, de um modo geral, a restrio legal legtima e pode se operar, mas, se no caso concreto ela se revelar desproporcional, ela pode ser afastada casusticamente. Ex. de aplicao dessa deciso: algumas pessoas queriam liberar o dinheiro para viajar e outros para fazer um transplante, por ex. Assim, para o primeiro caso possvel se restringir, mas no segundo no, porque o obstculo precisava ser transposto. No incio de maio de 2007 (informativo 501) o STF decidiu que havia uma ponderao entre o direito vida e o direito do Errio. Essa idia de concesso de liminar contra o Poder Pblico aceito at hoje a depender do caso concreto. No final de 1994, editada a Reforma do CPC (que de dez/94), criando a tutela antecipada genrica, que at ento no existia. Os advogados ento comearam a perceber que havia a proibio em MS e em cautelar, mas no na tutela antecipada. Ento comearam a pedir tutela antecipada contra o Poder Pblico. O PR Fernando Henrique Cardoso ento fez a mesma coisa que Collor tinha feito, baixou uma MP que foi convertida na Lei 9.494/97 (feita por Gilmar Mendes na poca AGU). Esta lei diz que todas as restries que j havia, se estendem tutela antecipada, para simplificar tudo. S que Fernando Henrique, j auxiliado por Gilmar Ferreira Mendes, no esperou uma ADI. Ele se antecipou e props a ADC n 04, para declarar a constitucionalidade dessa lei. Ele queria que o STF dissesse a mesma coisa que disse na ADI 223-6. Foi dada uma liminar para dizer, pois, que as restries so constitucionais. Ou seja, repetiu-se mesmo o que j se havia dito antes: que possvel restringir a antecipao de tutela contra o Poder Pblico. Esta liminar foi julgada em outubro de 2008 dizendo que possvel restringir a tutela antecipada contra o Poder Pblico. Sendo assim a lei probe nestes casos citados acima, fora desses casos no h proibio e mesmos nestes casos podem ser afastadas caso a caso se a peculariedades comprovarem. O STF nao inovou, apenas manteve a orientao de antes. O tempo passou. Essas restries que existem desde 64 e foram estendidas paulatinamente para outros casos, valiam para casos que diziam respeito a direitos do servidor. Muitas pessoas comearam a entrar com ao previdenciria, pedindo tutela antecipada na concesso do benefcio. Os juzes diziam que o STF j tinha dito que no pode. O STF foi ento chamado a confirmar essa sua antiga posio. Sm. 729: A deciso na ADC 04 no se aplica antecipao de tutela em causas de natureza previdenciria. Ou seja, o STF disse que sempre que a lei restringir, as restries eram devidas. S que a lei no restringiu em matria previdenciria, ento, se no havia restrio em matria previdenciria, cabe tutela antecipada em matria previdenciria. A ADC 04 se aplica s restries da lei de 9494/1997, mas esta lei no probe tutela antecipada em ao previdenciria. No final das contas, parece que a regra : se tem restrio na lei, e elas existem, elas devem ser respeitadas (e decoradas!). Mas, o que importa, na verdade, o caso concreto, porque se estas restries que existem forem desarrazoadas, devem ser afastadas no caso concreto. Para os casos em que as restries no existem, aplica-se a regra geral. b) tutela antecipada para fazer ou no fazer: aqui no h diferena na tutela antecipada contra o Poder Pblico para fazer ou no fazer. No existem peculiaridades.
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c) tutela antecipada para dar coisa distinta de dinheiro: em princpio no h restrio (como regra geral). Mas h duas ponderaes para se fazer sobre o tema: - Lei 2.770/56 esta lei veda a tutela antecipada para entrega de coisa retida na alfndega, proveniente do estrangeiro ( algo muito especfico); - em caso de ao possessria, tutela antecipada contra o Poder Pblico s pode ocorrer aps a ouvida dele (o Poder Pblico tem que ser ouvido antes) - art. 928, P.U., CPC. d) tutela antecipada contra o Poder Pblico em aes declaratrias e constitutivas: Como rega no h diferena. Mas h duas ponderaes h ser feitas (e ambas se encontram no CTN): - art. 151, V, CTN: suspendem a exigibilidade do crdito tributrio a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada trata-se, pois, de uma lei que expressamente permite a tutela antecipada contra o Poder Pblico. algo tpico das aes declaratrias ou constitutivas (ex.: que pretendem declarar que no exigvel o tributo). , pois, um caso curioso em que a regra existe para permitir e no para proibir; - art. 170-A, CTN: vedada a compensao tributria mediante o aproveitamento de tributo, objeto de contestao judicial pelo sujeito passivo, antes do transito em julgado ou seja, proibida a tutela antecipada para obter compensao tributria. O 4 do art. 1 da Lei 8.437/1992 tambm probe a compensao. (o que acontece em aes declaratrias) no possvel a compensao provisria, mas to somente na deciso final. Esta proibio j estava disposta na lei e tambm em uma smula do STJ ( Sm. 212, STJ: a compensao de crditos tributrios no pode ser concedida...). e) tutela antecipada contra o Poder Pblico em aes coletivas: -Lei 8437/92, no art. 2 - ratifica que cabe tutela antecipada contra o Poder Pblico. Essa tutela s pode ser concedida aps a ouvida do Poder pblico no prazo de 72 horas. Disciplina o modo pelo qual se pode conceder tutela antecipada coletiva contra o poder pblico. OBS.: as restries da tutela antecipada em aes coletivas contra o Poder Pblico existem tambm, mas no sero estudas aqui.

6, do art. 273, CPC: A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados ou parcela deles mostrar-se incontroversos. Imagine-se que em um processo parte da causa esteja incontroversa. Ex.: peo 100 e o ru reconhece que deve 70, discutindo apenas 30. Numa situao como esta o cdigo diz que o juiz pode conceder a tutela antecipada para esta parte incontroversa. Mas, se parcela da causa est incontroversa, e no ser mais discutida, o caso no de tutela antecipada e sim de uma deciso definitiva sobre parte da causa (e no de uma deciso em cognio sumria). Assim, o 6 est no lugar errado do cdigo. Ele est num art. sobre tutela antecipada, mas na verdade uma deciso parcial de mrito definitiva. uma deciso definitiva sobre parte da causa (independentemente do nome e da natureza que se d para isso interlocutria ou sentena parcial). caso de coisa julgada, execuo definitiva. Mas ateno: Dinamarco discorda. Segundo ele, trata-se de tutela antecipada, mas o pressuposto s a incontrovrsia (e no todos aqueles outros j estudados). Mas este
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pensamento de Dinamarco nem repercutiu, porque se no precisa dos pressupostos, se a nica coisa que importa a incontrovrsia sobre o tema, uma deciso definitiva sim. Se uma parcela na demanda est incontroverso o juiz pode dar antecipadamente a parcela incontroversa. O pargrafo 6 uma deciso parcial de mrito definitiva. Este dispositivo foi includo em 2002. (Aqui ento termina o Vol. II do Livro do prof.)

TEORIA GERAL DOS RECURSOS: Conceito de Recurso: O recurso um meio de impugnao voluntrio, previsto em lei, para, no mesmo processo, reformar, invalidar, integrar ou esclarecer uma deciso judicial. Recurso um meio de impugnao voluntrio. Isso significa que s h recurso por provocao. preciso que algum voluntariamente recorra. No h recurso necessrio, reexame necessrio. O recurso no pode ser legal, de ofcio. Essa uma opo do nosso Direito. E exatamente por conta dessa circunstancia que para o nosso direito a chamada remessa necessria ou reexame necessrio no recurso, exatamente porque ela necessria (o reexame necessrio assunto estudado no Intensivo II). O recurso , pois, um meio de impugnao voluntria, previsto em lei. um meio de impugnao legal. No h recurso sem previso legal. Pergunta: E o agravo regimental? Ele previsto em lei e regulado pelo Regimento do tribunal, no criado pelo RI do Tribunal. O recurso serve ao mesmo processo. No gera processo novo. Ele prolonga a vida de um processo que j existe. Por isso mesmo que a ao rescisria no um recurso, j que ela gera um processo novo. O recurso serve para reformar, invalidar, integrar ou esclarecer uma deciso judicial. Esta parte final do conceito determina o objetivo do recurso. O recurso visa um desses quatro propsitos. Vejamos cada um deles, mas antes, preciso analisar algumas premissas: O recurso um ato postulatrio. E uma demanda. Por ele ns pedimos alguma coisa reformar, invalidar, integrar ou esclarecer uma deciso judicial , por isso o recurso tem um pedido e, como todo pedido, ele tem que ter uma causa de pedir. Assim, preciso entender que o recurso uma outra demanda, diferente daquela que consta da inicial. O recurso pode ser a reforma da deciso. Ao pedir a reforma da deciso o recorrente quer que o tribunal corrija, conserte, reveja a deciso. Ao se pedir a reforma, o que se discute o contedo da deciso, dizendo que a deciso uma deciso injusta, errada. O pedido da reforma est relacionado a uma causa de pedir: trata-se do error in iudicando. Esta uma expresso que no pode ser traduzida. Ela significa que o juiz decidiu mal, erroneamente. O error in iudicando leva reforma. Mas existe, ainda, o pedido de invalidao da deciso. Quando se pede para o Tribunal invalidar uma deciso num recurso o que se quer que a deciso seja desfeita. Se est dizendo ento que a deciso nula. E ento no se est discutindo o seu contedo, mas sim a sua forma. No se discute se a deciso boa ou ruim, mas se quer a sua invalidao porque ela tem um problema formal.

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A causa de pedir que se relaciona ao pedido de invalidao o chamado error in procedendo. Esta expresso tambm no pode ser traduzida. Basta lembrar que ele gera a invalidade. o defeito formal de uma deciso. Ex.: - se um juiz indeferir a PI por inpcia, o autor apela dizendo ao tribunal que o juiz disse que sua PI inepta, mas ela no inepta: trata-se de uma apelao por error in iudicando. A deciso no nula, ela pode ser errada, injusta, mas no nula. O apelante alega que o juiz examinou mal os requisitos da sua PI. Cuidado para no traduzir a expresso error in procedendo, porque se o fizermos podemos nos confundir (pensando que se o juiz nem examinou o mrito ainda s pode se tratar de um erro no processo mas no tem nada a ver com isso!). - se eu recorro dizendo que a deciso no tem motivao, trata-se de error in procedendo, j que a deciso sem motivao nula. Ai nem se discute o que foi decidido, s se diz que a deciso e nula, pouco importando o que ela diz. - se eu recorro dizendo que a deciso extra petita, trata-se de error in procedendo, porque o juiz no pode julgar extra petita, a sua deciso nula (ainda que fosse justo dar a mais do que foi pedido no se discute o acerto ou o desacerto da deciso), h um vcio formal. O recurso pode pedir ainda, para se integrar uma deciso. E a causa de pedir do pedido de integrao a omisso. Quando a deciso omissa, eu posso recorrer para integr-la, para tornla ntegra. Por fim, eu posso ainda recorrer para pedir um esclarecimento da deciso. A causa de pedir, nesse caso, portanto, ser a obscuridade ou a contradio da deciso. Esses ltimos so os casos de embargos da declarao, que servem para integrar e esclarecer a deciso. Ato postulatrio Causa de pedir Error in iudicando Error in procedendo Omisso Osburidade/contradio Pedido Reforma Invalidao Integrar Esclarecer

preciso perceber que o recurso d origem a um procedimento que tem mrito prprio. O mrito do recurso, do procedimento recursal o pedido e a causa de pedir do recurso. No podemos confundir o mrito do recurso, que o pedido e a causa de pedir do recurso, com o mrito da causa, que o pedido da PI ou da reconveno. possvel que haja cumulao de pedidos no recurso, ou seja, possvel que o recurso traga vrios pedidos. Por ex.: pode-se pedir ao tribunal que anule o captulo A e reforme o captulo B. Panorama dos meios de impugnao da deciso judicial: Uma deciso pode ser impugnada por meio de recurso, mas tambm pode ser impugnada pela chamada ao autnoma de impugnao, que um meio de se impugnar uma deciso judicial, dando origem a um novo processo.

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Os ex. mais famosos de aes autnomas de impugnao so: a ao rescisria, a querela nullitatis, a reclamao constitucional, MS contra ato judicial, Embargos de Terceiro, Habeas Corpus contra deciso judicial, etc. No entanto, alm dos recursos e das aes autnomas de impugnao, existem ainda os sucedneos recursais. Eles so tudo o quanto sirva para impugnar uma deciso que no seja nem recurso e nem ao autnoma. Ou seja, so todos os outros meios de impugnao de decises judiciais. Ex.: remessa necessria, pedido de suspenso da segurana, correio parcial e o pedido de reconsiderao. Obs.: alguns autores dividem os meios de impugnao da deciso judicial apenas em recursos e sucedneos recursais (eles colocam as aes autnomas dentre dos sucedneos recursais). E esta classificao pode cair em concurso.

Classificao dos recursos: 1) Uma primeira classificao a que divide os recursos em: g) recursos de fundamentao livre: servem para se alegar qualquer coisa, possvel se opor deciso alegando qualquer vcio. o que ocorre, por ex., com a apelao. h) recursos de fundamentao vinculada: so recursos dos quais apenas podemos nos valer se alegarmos algum tipo especfico de fundamento; so recursos de fundamentao tpica. No possvel se valer esse recurso para alegar qualquer coisa, qualquer matria contra a deciso. o que acontece com os embargos de declarao, que tm fundamentao vinculada, j que s podem ser utilizados para alegar obscuridade, omisso ou contradio. 2) Uma segunda classificao divide os recursos em: a) Recurso total b) Recuso parcial Na verdade, existem duas verses doutrinrias sobre esta classificao, e temos que saber ambas: - Verso de Barbosa Moreira: segundo ele, o recurso total quando serve para impugnar tudo o que poderia ter sido impugnado; se se recorre para impugnar apenas parte do que poderia ter sido impugnado, o recurso parcial. - Verso de Dinamarco: segundo ele, o recurso total quando serve para impugnar toda a deciso, e parcial quando serve para impugnar uma parte da deciso. Vejamos a diferena na aplicao dessas verses: Imagine-se uma sentena com dois captulos (A e B). O autor perdeu o captulo A e ganhou no captulo B. Ele vai recorrer do capitulo A. Para Barbosa Moreira o recurso do autor total, porque ele impugnou tudo o quanto poderia ter impugnado (se ele s perdeu A, s poderia ter impugnado A). Para Dinamarco, porm, o recurso ser parcial, porque envolve apenas um captulo da deciso. uma diferena sutil, mas que existe, e pode aparecer no concurso. Atos sujeitos a recurso: Somente as decises podem ser recorridas. Os despachos so irrecorrveis. E as decises se dividem em: decises do juiz singular e decises em tribunal. As decises do juiz singular se dividem em:
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I) decises interlocutrias, e II) sentenas. As decises em tribunal, por sua vez, se dividem em: I) decises monocrticas: decises proferidas por um membro do tribunal, que se dividem em: a) decises proferidas pelo Relator b) decises proferidas pelo Presidente ou Vice-Presidente do Tribunal II) decises colegiadas: so os acrdos. Assim, h 5 tipos de decises recorrveis: 1) Interlocutrias 2) Sentenas 3) Proferidas pelo relator 4) Proferidas pelo presidente ou vice presidente do tribunal 5) Acrdo Decises proferidas por juiz singular: Contra as decises interlocutrias de juiz singular cabem agravo retido ou agravo de instrumento, ambos previstos no art. 522, CPC. E contra sentena cabe apelao (art. 513, CPC). Ateno para as seguintes observaes: - preciso lembrar da polmica atual sobre as decises parciais, que para uns so interlocutrias e, para outros, so sentenas parciais. E, para quem admite que sentena parcial, ainda h quem diga que cabe apelao, apelao por instrumento, ou agravo de instrumento. Assim, a depender da corrente, haver sentenas agravveis! - Lei de Execuo Fiscal, art. 34: este art. diz que nas execues fiscais de at 50 ORTN (que daria hoje mais ou menos R$ 500,00), no so sentenas apelveis. Contra essas sentenas caberia um outro recurso, muito estranho, chamado embargos infringentes de alada, tambm chamado por uns de embarguinhos, que so julgados pelo prprio juiz da causa. uma situao, pois, que de sentena no cabe apelao. - Existe um autor brasileiro chamado Delosmar Mendona (que muitas vezes aparece como examinador em concursos), professor da Universidade Federal da Paraba, que defende que as decises do juiz singular no so duas, mas sim de 3 espcies: segundo ele, a terceira espcies, ao lado das sentenas e das interlocutrias, seria a deciso que no admite apelao esta deciso no sentena (at porque vem depois da sentena), e tambm no interlocutria porque uma deciso que se no for recorrida, o processo acaba. Ento ele defende que esta deciso que no admite apelao no interlocutria porque tem aptido para acabar com o processo e tambm no sentena porque posterior sentena. Esta deciso seria impugnvel por agravo de instrumento. Recursos nos Juizados Especiais: Nos Jesps estaduais, as decises interlocutrias so irrecorrveis e as sentenas so impugnadas por um recurso diferente, chamado de recurso sem nome ou Recurso Inominado. Nos Jesps federais, as interlocutrias que cuidam de tutela de urgncia podem ser agravadas.
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Recursos cabveis contra decises em Tribunal: Em Tribunal existem 3 espcies de decises: As decises do relator so decises impugnveis por agravo regimental ou agravo interno. Isso uma regra geral. Ocorre por uma razo muito simples: se o relator decide sozinho, preciso verificar se o colegiado do qual ele faz parte concorda com a deciso que ele decidiu sozinho, j que a idia a de que a deciso seja do rgo colegiado. Existe uma previso geral desse recurso no art. 39, da Lei 8.038/90. Esse art. j foi interpretado pelo STJ como um art. aplicvel a qualquer tribunal: as decises do relator so impugnveis por agravo interno ou agravo regimental. Ocorre que existem algumas excees a esta regra. So situaes excepcionais que fogem a essa regra. Todas muito esquisitas e criticadas doutrinariamente, mas convm sab-las: - P.U. do art. 527, que prev decises do relator que no podem ser impugnadas por agravo, e tambm - a Sm. 622, STF: No cabe agravo regimental contra a deciso do relator que concede ou indefere liminar em MS. Contra as decises do Presidente ou do Vice-presidente do Tribunal cabe sempre um tipo de agravo, cada um com suas peculiaridades: a) agravo do art. 544: agravo contra deciso do PT ou do VPT, que no admite recurso extraordinrio ou especial; b) agravo do pedido de suspenso de segurana (PSS); um incidente julgado pelo PT, e nesse incidente cabe um agravo da deciso do PT; c) agravo na homologao de sentena estrangeira: tambm decidido pelo PT, de cuja deciso tambm cabe outro agravo. J contra os acrdos cabem 5 tipos de recursos: I) Resp. II) RE III) Embargos infringentes IV) Embargos de divergncia V) Recurso Ordinrio Constitucional (ROC) Cada um desses recursos dever ser estudado mais aprofundadamente. Mas desde j preciso estudar esta tabela (vol. III do livro do prof.). Algumas premissas so importantes: - Agravo nunca cabe contra acrdo, s cabvel contra decises de uma pessoa s. - Contra qualquer deciso cabem embargos de declarao. - Existem 15 espcies recursais: - 6 agravos, - 5 recursos contra acrdo, - apelao, - embargos de declarao, - recurso inominado e - embargos infringentes de alada.
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Juzo de admissibilidade dos recursos: Juzo de admissibilidade um juzo sobre a regularidade do procedimento. Serve para sabermos se o procedimento est regular ou no. Assim, fazer um juzo de admissibilidade do recurso fazer um juzo de admissibilidade do procedimento recursal. Quando se faz um juzo de admissibilidade se busca verificar se esto presentes alguns requisitos que permitem a deciso sobre o mrito do recurso. Nos recursos o rgo jurisdicional far 2 juzos: um juzo de admissibilidade e outro de mrito, ou seja, ele primeiro verifica se o procedimento est regular e, depois, ele faz um juzo sobre o acolhimento ou no do pedido. Conhecer e no conhecer o recurso so verbos usados no mbito de admissibilidade do recurso. A mesma coisa admitir e no admitir, receber e no receber o recurso. Mas, dar ou negar provimento j so expresses que se referem ao juzo de mrito. Se o tribunal no conhece do recurso ele nem sequer examinar o mrito do recurso. Assim, jamais poderemos dizer no conheo e nego provimento ao recurso, porque se no se conhece do recurso nem se examina o mrito dele. Mas, se o recurso conhecido, plenamente possvel que ele seja provido ou improvido. - Competncia para fazer o juzo de admissibilidade: De acordo com o nosso sistema, vale a seguinte regra: o recurso deve ser interposto perante o rgo que proferiu a deciso recorrida. Ou seja, perante rgo a quo, o rgo de origem, de onde a deciso saiu, o rgo que proferiu a deciso recorrida. Como esta a regra, fala-se que a competncia para a admissibilidade do recurso dupla. H um duplo juzo de admissibilidade do recurso: o rgo a quo faz o primeiro juzo de admissibilidade (j que cabe a ele receber o recurso, como regra); e ai podem ocorrer duas coisas: a) ou o recurso recebido (o juzo a quo admite o recurso), e o recurso vai para o rgo ad quem, que o rgo de destino se o rgo a quo recebe o recurso, o recurso vai a rgo ad quem, e este poder fazer um novo juzo de admissibilidade (ele sempre poder faz-lo, no ficando vinculado a deciso do rgo a quo); b) ou o recurso no admitido pelo rgo a quo, e, neste caso, caber sempre, sem qualquer exceo, um recurso contra esta deciso j que ser sempre possvel que o rgo ad quem tambm faa seu controle, sendo a regra o duplo controle de admissibilidade. Observaes: - No agravo de instrumento a coisa diferente, porque o AI um recurso interposto diretamente no rgo ad quem e, assim, no h um duplo juzo s o rgo ad quem far o juzo de admissibilidade. - Os embargos de declarao tambm tm uma peculiaridade: trata-se de um recurso julgado pelo rgo a quo; na verdade o rgo ad quem e o a quo so o mesmo. Quem profere a deciso embargada que vai julgar os embargos de declarao. O rgo a quo tambm o ad quem, razo pela qual os embargos de declarao tambm no se submetem ao duplo juzo de admissibilidade. - Natureza jurdica do juzo de admissibilidade:

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 preciso lembrar que o juzo de admissibilidade pode ser positivo ou negativo: o tribunal pode admitir ou inadmitir. Para a corrente francamente majoritria, o juzo de admissibilidade tem natureza declaratria (sendo ele positivo ou negativo). O prof. no concorda. Segundo ele, quando o juzo de admissibilidade negativo, ele constitutivo. Considerando que ele seja declaratrio, como entende a grande maioria da doutrina, passamos a analisar um outro aspecto: ele tem eficcia retroativa ou no? O juzo de admissibilidade positivo tem eficcia retroativa. Quanto a isso no h dvidas, uma questo unnime. J quanto ao juzo de admissibilidade negativa h discusso sobre a existncia ou no de eficcia retroativa. H 3 correntes tericas para explicar se o juzo de admissibilidade negativo tem ou no eficcia retroativa: Imaginemos o seguinte exemplo: houve uma sentena proferida em 2004; o sujeito apela e em 2007 o tribunal diz que no conhece da apelao. Portanto, trata-se de uma deciso de juzo de admissibilidade negativo. Esta deciso tem ou no tem eficcia retroativa? - 1 Corrente: para esta corrente, que a de Barbosa Moreira e Nelson Nery, a deciso teria eficcia retroativa, e porque tem eficcia retroativa, esse recurso que no foi conhecido no tinha de ser conhecido desde o dia em que foi interposto (em 2004), razo pela qual como se ele no tivesse sido interposto e, ento, porque tem eficcia retroativa, o trnsito em julgado teria ocorrido em 2004. Por este mesmo motivo, j passou o prazo para a ao rescisria (j se passaram 3 anos e o prazo da rescisria de 2 anos). Esta corrente no adotada. - 2 Corrente: a corrente majoritria, tanto na doutrina quanto na jurisprudncia. Para ela, a deciso no tem eficcia retroativa, ou seja, o trnsito em julgado ser contado da ltima deciso; a data do trnsito em julgado a data da ltima deciso (2007), salvo em duas nicas hipteses, em que haver retroao: se o recurso for intempestivo ou manifestamente incabvel. Esta a corrente que tem mais adeptos doutrinrios e sobre a qual encontramos mais julgados. O expoente desta corrente a Smula 100, do TST, que fala sobre ao rescisria; e o TST o principal tribunal do pas que tem jurisprudncia sobre rescisria (j que ele julga rescisria em grau de recurso, coisa que o STJ no faz). - 3 Corrente: tambm minoritria, mas digna de nota. a corrente do prof. e de mais alguns outros doutrinadores. Segundo ela, esta deciso no retroage nunca. As situaes absurdas devem ser resolvidas excepcionalmente (ex.: se o sujeito interpuser o recurso 3 anos depois). Mas, como regra, ao prof. parece que no possvel retroagir nunca. - Objeto do juzo de admissibilidade: O objeto do juzo de admissibilidade so os requisitos de admissibilidade, que se dividem em: a) Requisitos intrnsecos: so eles: - o cabimento; - a legitimidade; - o interesse recursal; - a inexistncia de fatos impeditivos ou extintivos do direito de recorrer: para alguns doutrinadores, esse requisito ser extrnseco e no intrnseco. E isso apenas uma arrumao doutrinria, no est certo ou errado. preciso recordar essa peculiaridade.
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b) Requisitos extrnsecos: so eles; - o preparo; - a tempestividade; - a regularidade formal. So, pois, 7 os requisitos de admissibilidade do recurso. Passemos, ento, a examinar cada um desses requisitos: 1) Cabimento: Para que um recurso seja cabvel preciso verificar se a deciso recorrvel e se o recurso interposto adequado. Se foi interposto o recurso adequado contra uma deciso recorrvel, o recurso ser cabvel. No exame do cabimento do recurso preciso analisar 3 princpios da teoria dos recursos: - Princpio da taxatividade dos recursos: s existem os recursos taxativamente previstos em lei; o rol de recursos um rol taxativo; os recursos so tpicos; - Princpio da singularidade ou unirecorribilidade: s possvel entrar com um recurso de cada vez para impugnar determinada deciso; no possvel impugnar uma deciso com mais de um recurso ao mesmo tempo contra uma deciso, um recurso este Princpio um princpio implcito, que no est previsto expressamente. Mas ele tem um problema: contra um acrdo teoricamente cabem Resp. e RE, e, por isso, no que diz respeito ao acrdo, este princpio mitigado; - Princpio da fungibilidade: um recurso indevido pode ser aproveitado como o recurso correto, respeitados alguns pressupostos. Este era um princpio expresso do cdigo de 1939, que era muito confuso, dando margem a diversas dvidas sobre o cabimento dos recursos, e, por isso o prprio cdigo assumia a ambigidade de sua legislao, prevendo expressamente a fungibilidade dos recursos. Mas este cdigo dizia que s era possvel aplicar a fungibilidade se no houvesse m-f e se fosse respeitado o prazo do recurso devido. O que caracterizava a m-f era o cometimento de um erro grosseiro, identificvel. O cdigo de 73 no prev expressamente a regra da fungibilidade, porque este cdigo se imaginava um cdigo que teria resolvido todas as ambigidades em matria de recurso, ele foi desenvolvido para isso. Ocorre que dvidas existem, ao longo do curso mesmo pudemos ver vrias. Assim, ainda possvel falar em fungibilidade no cdigo de hoje, mesmo que no haja regra expressa, j que este Princpio da fungibilidade decorrncia do Princpio da instrumentalidade das formas, previsto no art. 244, CPC. E o Princpio da fungibilidade hoje deve observar os mesmos pressupostos de antes, ou seja, respeito ao prazo do recurso devido e no ocorrncia de erro grosseiro. Para se saber se h erro grosseiro ou no, parte-se da seguinte premissa: se houver dvida na doutrina ou na jurisprudncia quanto ao cabimento do recurso, h uma dvida que no grosseira, imperdovel, mas muito pelo contrrio, legtima, pois se pauta, se justifica na doutrina e na jurisprudncia que no se resolvem. Ex.: problema das decises parciais, que uma situao de dvida legtima, havendo 3 correntes: agravo, agravo parcial ou apelao. Ademais, para o prof. o pressuposto do respeito ao prazo no deveria se aplicar mais, pois, j que a principal dvida se cabe apelao ou agravo, e se h dvida quanto a recursos de prazos distintos (15 ou 10 dias), no seria possvel punir aquele que interps o recurso equivocado no prazo maior, mas este no o entendimento majoritrio. Continua sendo pressuposto da fungibilidade a necessidade de erro grosseiro, e, alm disso, a jurisprudncia do STJ tambm exige o respeito ao prazo do recurso correto.
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2) Legitimidade: Quem pode recorrer? Art. 499, CPC - Pode recorrer a parte vencida, o MP custo legis (inclusive autonomamente, ou seja, mesmo se as partes no recorrerem), e o terceiro interessado (Smula 99 do STJ). Pode recorrer como terceiro todo aquele que poderia ter intervindo no processo, mas no interveio (ex.: aquele que poderia ter sido denunciado lide, assistente, nomeado autoria, etc.). Isso inclui tambm o litisconsorte necessrio no citado. S tem um sujeito que no pode recorrer como terceiro, mesmo tendo podido intervir no processo: aquele que poderia ter sido o opoente, porque ele interpe demanda prpria. Ateno: o opoente parte, e por isso pode recorrer sim; quem no pode recorrer aquele que poderia ter sido opoente e no foi! Obs.: o prazo de recurso para o terceiro o mesmo prazo de recurso para a parte. Ele no intimado, mas o seu prazo comea a contar da intimao da parte. 3) Interesse recursal: Para que haja interesse o recurso tem que ser til e necessrio. O recurso til aquele que pode propiciar algum proveito para o recorrente. E recurso necessrio aquele que o meio necessrio para a obteno daquele proveito. O recurso desnecessrio aquele que no precisaria ser feito, j que com a simples defesa o recorrente poderia conseguir tudo o que desejava. Se o recorrente impugna somente a fundamentao da deciso, por sua vez, o recurso intil, porque no altera nada para o recorrente (ele concorda com o dispositivo, s no concorda com a fundamentao). Imaginemos um acrdo que tenha um dispositivo, mas que o dispositivo tenha um fundamento legal e outro fundamento constitucional (dois fundamentos sustentando um mesmo dispositivo). Se cada um desses fundamentos sozinhos seriam aptos a sustentar a deciso, preciso entrar com o RE e com o Resp. porque se o recorrente s entrar com o Resp., por ex., o recurso ser intil, j que ainda que ele ganhe, permanecer o outro fundamento sustentando a deciso. preciso dinamitar ambas as fundamentaes. Sm. 126, STJ. um exemplo de recurso intil. Para terminar este tema preciso fazer ainda a seguinte ponderao: no podemos pensar que s tem interesse recursal quem sucumbiu, porque o terceiro no sucumbe, exatamente porque terceiro, e ele pode ter interesse recursal. O interesse recursal se verifica pela necessidade e pela utilidade, e no pela sucumbncia. 4) Inexistncia de fatos impeditivos ou extintivos do direito de recorrer: Trata-se de um pressuposto negativo de admissibilidade. So fatos que no podem ocorrer para que o recurso seja admitido. A doutrina costuma identificar 3 fatos que no podem acontecer para que o recursos seja admitido: - a renncia: quando ocorre, o sujeito est abdicando ao direito de recorrer. A renncia sempre anterior ao recurso e independe do consentimento da parte contrria. Se o sujeito renuncia e depois recorre, seu recurso ser inadmissvel, porque houve a renncia; - a aceitao da deciso: aceitar a deciso cumpri-la espontaneamente. Se o sujeito espontaneamente aceita a deciso, no pode depois recorrer neste caso haveria at mesmo
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precluso lgica. Ateno: a aceitao da deciso pode ser tcita (prtica de atos compatveis com a aceitao da deciso); - a desistncia do recurso: o recurso j interposto pode ser revogado, e esta revogao do recurso j interposto chama-se desistncia. Ou seja, a desistncia pressupe que o recurso j tenha sido interposto (ao contrrio da renncia, que prvia). A desistncia do recurso tem duas caractersticas muito prprias: ela independe de homologao judicial e independe da aceitao do recorrido (diferentemente da desistncia do processo). Ademais, a desistncia do recurso pode ser feita at o incio da votao. Se o sujeito recorre e desiste, ele no pode recorrer de novo. Se o fizer, neste segundo recurso o juiz dir que no pode conhecer do recurso porque j houve desistncia. A desistncia impede, pois, outro recurso. 5) Preparo: o pagamento das despesas relacionadas ao processamento do recurso. E essas despesas so de duas ordens: as custas + os portes de remessa e de retorno dos autos (despesas postais). O preparo tem que ser pago antes do recurso, porque no momento em que se apresenta o recurso, preciso comprovar que o preparo foi feito. A comprovao do preparo deve ser feita, em regra, no ato da interposio do recurso, com duas excees: - nos Jesps possvel comprovar o preparo at 48 hs aps a interposio do recurso; e - na Justia Federal, nos recursos contra a sentena, o preparo pode ser comprovado at 5 dias aps a interposio do recurso (art. 14, II, da Lei 9.289/96 Lei de custas da Justia Federal). Existe a figura chamada preparo insuficiente. Ele ocorre quando o preparo feito, mas em valor menor. Neste caso preciso intimar o recorrente para complementar o preparo. No se pode inadmitir o recurso sem se intimar o recorrente para completar o preparo feito. A inadmisso do recurso pela falta do preparo se chama desero. Quando no se conhece do recurso porque no h preparo, fala-se, pois, que houve desero. O art. 519, CPC tem uma regra que, embora prevista para a apelao, se aplica a qualquer recurso. Este art. est dentro da parte de apelao, mas contm uma regra geral. e quanto a isso no h polmica. Esta regra diz que o juiz pode relevar a desero se houver justo motivo para que no se tenha feito o preparo (ex.: havia greve no banco, houve uma situao de calamidade pblica, etc.). Recursos que no tm preparo: embargos de declarao, agravo retido, agravo do art. 544, agravo regimental, recursos do ECA. H tambm sujeitos que esto dispensados do preparo: o MP, a Fazenda Pblica e o beneficirio da justia gratuita. preciso que se estabelea um prazo para que o preparo seja feito. 6) Tempestividade: Este deveria ser o requisito de admissibilidade mais simples. Ele significa apenas que o recurso tem que ser interposto no prazo. No h ai nenhuma grande novidade, mas existem vrias peculiaridades que surgem da tempestividade que devemos saber: preciso lembrar que o MP e a Fazenda Pblica tm prazo em dobro para recorrer, mas cuidado: eles tm prazo simples para apresentar contra-razes. Causa patrocinada por defensor pblico d ao sujeito acompanhado pelo defensor prazo em dobro para recorrer e para contra-arrazoar. Se h nos autos litisconsortes com advogados diferentes o prazo ser contado em dobro (art. 191, CPC).
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Sm. 641, STF: No se conta em dobro o prazo para recorrer quando s um dos litisconsortes haja sucumbido. art. 507, CPC: Se, durante o prazo para a interposio do recurso, sobrevier o falecimento da parte ou de seu advogado, ou ocorrer motivo de fora maior, que suspenda o curso do processo, ser tal prazo restitudo em proveito da parte, do herdeiro ou do sucessor, contra quem comear a correr novamente depois da intimao. Criou-se na jurisprudncia a figura do recurso prematuro ou recurso precoce, que o recurso interposto antes da fluncia do prazo, ou seja, o prazo nem havia comeado a correr e j se interps o recurso (antes mesmo da intimao para tanto). O STF tem o entendimento bastante consolidado no sentido de que recurso precoce um recurso intempestivo, porque foi interposto fora do prazo. Isso absurdo, at anti-humanitrio. algo incompreensvel para um leigo. At porque se o recurso interposto antes da intimao, quer dizer que ele est se dando por intimado, j tomou cincia da deciso e quer adiantar o processo. O STJ tambm tinha esse posicionamento, mas j o modificou. Sm. 216, STJ: A tempestividade de recurso interposto no STJ aferida pelo registro no protocolo da secretaria e no pela data da entrega na agncia do correio. E ainda por cima este tribunal se denomina Tribunal da cidadania! um absurdo. Para terminar este tema preciso ainda falar que os tribunais s ficam em capitais, e se for tribunal federal s fica em 5 capitais. A pessoa que mora em Rio Branco no Acre, e quer entrar com um recurso no TRF (que fica em bsb), preciso ir at l. Quem mora no Amazonas precisa ir a Manaus protocolar sua petio. Como isso demoraria muito, comeou-se a aceitar o protocolo em outros lugares, para incentivar o acesso justia. Ocorre que o STJ (Tribunal da cidadania) editou a Sm. 256 (cancelada) dizendo que O sistema de protocolo integrado no se aplica aos recursos dirigidos ao STJ. Esta sm. saiu em agosto de 2001, sob o fundamento de que no havia lei que permitisse esse tipo de protocolo (foi uma criao administrativa, produto de deciso administrativa) e, por isso, s vale para o mbito interno dos prprios tribunais. Em dezembro de 2001 veio uma lei que alterou o CPC - P.U. do art. 547: Os servios de protocolo podero, a critrio do Tribunal, ser descentralizados.... Ou seja, a lacuna legal que existia at agosto foi preenchida em dezembro de 2001. Pareceu ento que a smula do STJ havia sido revogada, no se aplicando mais. Ocorre que, mesmo aps a lei, no STJ continuou valendo a smula, at maio de 2008, quando eles enfim perceberam (6 anos e meio depois) que a smula no tinha mais sentido e ento foi cancelada. Ateno, porque o Vol. III (5 edio) do prof. ainda traz o entendimento anterior. 7) Regularidade formal: O recurso tem formalidades a serem atendidas: ele tem que ter pedido, causa de pedir, tem que ter assinatura de advogado, etc. O preenchimento dessas formalidades o ltimo dos requisitos de admissibildiade dos recursos. Ele quer dizer que preciso que o recurso preencha todas as suas formalidades para que seja admissvel. Aqui aparece um outro princpio da teoria dos recursos: o Princpio da dialeticidade dos recursos, que significa que os recursos tm de ter fundamentao para permitir a dialtica, o debate, o contraditrio. Uma pessoa no pode recorrer sem apresentar suas razes. Efeitos dos recursos:

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1) O primeiro efeito do recurso impedir o trnsito em julgado da deciso. Ele prolonga a litispendncia (naquele outro sentido da palavra). Ateno: preciso lembrar que para Barbosa Moreira e Nelson Nery, recurso inadmissvel no produz efeito nenhum (nem o de impedir o trnsito em julgado). 2) O segundo efeito dos recursos o efeito suspensivo. o efeito que o recurso em de prolongar a ineficcia da deciso. o recurso que mantm a deciso ineficaz., que mantm a ineficcia. Ateno: no o efeito que suspende a ineficcia, mas sim que prolonga a ineficcia. A doutrina quando estuda o assunto, diz que o que suspende a eficcia no o recurso, mas sim a recorribilidade da deciso. Quando o recurso tem efeito suspensivo, o recurso prolonga essa ineficcia (a deciso que j era ineficaz porque era recorrvel, mantm-se ineficaz com o recurso com efeito suspensivo). O efeito suspensivo do recurso ou decorre diretamente da lei ou pode ser concedido pelo juiz, caso a caso. A regra entre ns a de que os nossos recursos tm efeito suspensivo legal. Todos podem ter efeito suspensivo, uns j tm por determinao da lei, mas ou que no a tm, podem vir a ter por determinao do juiz. 3) O terceiro efeito o efeito devolutivo. Esse efeito costuma ser apresentado em duas dimenses: em sua extenso e em sua profundidade. Ateno: tudo o que se vier a falar sobre profundidade do efeito devolutivo daqui pra frente, alguns autores chamam por um outro nome, preferindo destacar a profundidade do efeito devolutivo e consider-la como um quarto efeito do recurso o efeito translativo que, para alguns autores no mais do que um aspecto do efeito devolutivo. Pela extenso do efeito devolutivo determina-se o qu se quer que o Tribunal reexamine. o qu ser devolvido para ser redecidido. Este o efeito devolutivo em sua extenso. Ele est, pois, relacionado quilo que o requerente impugnar. Devolve-se o que o recorrente impugnar. Cabe ao recorrente determinar o qu ele quer que o Tribunal decida a extenso do efeito devolutivo fica determinada pelo recorrente. manifestao, portanto, do Princpio dispositivo. Cabe ao recorrente, assim, dizer o que ele quer que o tribunal faa. O que no foi impugnado no devolvido, porque a extenso do efeito devolutivo, que determina o que o tribunal ter que decidir, delimitada pela vontade do recorrente. Fixado o qu vai ser redecidido, surge uma outra pergunta: j se sabe o que foi devolvido, o que o tribunal foi chamado para resolver. Mas o tribunal vai decidir aquilo examinando quais questes? Quais sero as questes que o tribunal reexaminar para decidir o que foi recorrido? preciso, ento, perguntar a si prprio o seguinte: quais sero as questes que o tribunal examinar para decidir o que foi devolvido? Todo recurso tem uma questo principal (que est no dispositivo), e questes incidentes (que esto na fundamentao). A questo principal delimitada pelo recorrente. Mas quais questes o tribunal ter que examinar para saber se o recurso provido ou improvido? Essas questes correspondem profundidade do efeito devolutivo. ela que determina quais so as questes que sobem com o recurso e que tero de ser examinadas pelo tribunal para decidir o recurso. Essas questes sobem independentemente da vontade do recorrente. No o recorrente que delimita a profundidade, ele delimita apenas a extenso. Quais so as questes que compem a profundidade do efeito devolutivo? So todas as questes suscitadas e discutidas no processo e mais ainda as questes de ordem pblica, que sobem mesmo que no tenham sido suscitadas. Ex.: eu formulo um pedido e tenho trs fundamentos para ele. O juiz acolhe o meu pedido com base no primeiro fundamento, nem examinando os outros dois (apesar de eu os ter suscitado). O ru apela, querendo que o juiz julgue improcedente o meu pedido (fixa, assim, a questo principal). O tribunal vai julgar o recurso do ru e vai poder ai analisar os outros dois fundamentos do meu pedido. Essas so questes suscitadas no processo e que sobem com a
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profundidade do recurso. Eu no posso recorrer, mas eu sei que o recurso do ru levar consigo todas as questes suscitadas e no analisadas. Se no fosse assim, ainda que eu tivesse ganhado eu tambm teria que recorrer. Essa profundidade do recurso, que enorme, me garante isso. E, alm disso, o tribunal poder examinar tambm todas as eventuais questes de ordem pblica que possam existir. Imaginemos uma deciso com dois captulos: A e B. Vem um sujeito e recorre s do captulo A. Ele no quer recorrer do captulo B. entra, ento, com um recurso parcial. Neste caso, portanto, o Tribunal poder reexaminar o captulo A em toda a sua profundidade (examinando todos os fundamentos relacionados a esse captulo), mas nenhuma questo relacionada ao captulo B poder ser revisto, porque em relao ao captulo B houve coisa julgada, j que o sujeito no recorreu. Assim, o efeito devolutivo bitola o translativo. Isso quer dizer que o efeito translativo devolve tudo..., de tudo o quanto foi impugnado. Ou seja, sobe tudo de tudo o que foi impugnado. Se s foi impugnado metade, s sobe tudo da metade. Questo: uma sentena condenou em danos morais (captulo A) e em danos materiais (captulo B). O sujeito apelou apenas do captulo relativo aos danos morais. Chegou ao tribunal essa apelao e o tribunal, de ofcio, reconheceu uma ilegitimidade ad causam (ou uma incompetncia absoluta, etc., ou seja, qualquer questo de ordem pblica). O Tribunal ento extinguiu o processo em relao aos danos morais e no disse nada em relao aos danos materiais. Ele agiu bem ou mal? Agiu bem! uma deciso correta, porque em relao aos danos materiais ocorreu coisa julgada. Questo de ordem pblica pode ser examinada a qualquer tempo, verdade, mas dentro do que foi subido para a sua anlise. As questes de ordem pblica que podem subir neste caso so todas, mas somente todas do captulo A. As decises de ordem pblica do captulo B j transitaram em julgado. Se for caso de incompetncia, por ex., o sujeito prejudicado que proponha uma ao rescisria do captulo B. Ateno para isso, porque todo mundo erra! art. 515, CPC um art. da apelao que se aplica para todos os recurso s(assim como o art. 519): A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada a extenso do efeito devolutivo. 1: Sero porm objeto de apreciao e julgamento pelo tribunal todas as questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro a profundidade do efeito devolutivo. Mas ateno: a profundidade tudo de tudo o que foi impugnado! 2: Quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juiz acolher apenas um deles, a apelao devolver ao tribunal o conhecimento dos demais tambm a profundidade do efeito devolutivo. Mas aqui vale a mesma premissa: sobe tudo de tudo o que foi impugnado (e apenas do que foi impugnado).

(17/12/08)

4) Efeito regressivo: o efeito que alguns recursos tm de permitir o juzo de retratao pelo juzo a quo. o que acontece com os agravos (todos), com a apelao contra a sentena que indefere a petio inicial, e, ainda, com a apelao nas causas do ECA. Em todos esses casos temos um recurso com efeito regressivo, porque permite a retratao, a revogao pelo juiz.
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5) Efeito expansivo subjetivo: a regra a de que o recurso s produza efeito para o recorrente, s que, em algumas situaes, o recurso pode produzir efeitos para outra parte, alm do recorrente. Nesses casos, fala-se num efeito expansivo subjetivo, exatamente porque expande os efeitos a outros sujeitos, que se beneficiaro com o recurso. So situaes excepcionais, mas que existem. Ex.1: recurso de litisconsorte unitrio, que aproveita ao outro litisconsorte. Ex.2: recurso de devedor solidrio, que beneficia o outro devedor se a defesa for comum. Ambos os casos esto no art. 509, CPC: O recurso interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita, salvo se distintos ou opostos os seus interesses. Pargrafo nico. Havendo solidariedade passiva, o recurso interposto por um devedor aproveitar aos outros, quando as defesas opostas ao credor Ihes forem comuns. 6) Efeito substitutivo: o JULGAMENTO do recurso substitui a deciso recorrida. Isso quer dizer que o julgamento do recurso toma o lugar da deciso recorrida, entra em seu lugar. como se a deciso recorrida deixasse de existir, e em seu lugar entrasse a deciso que julga o recurso. Isso muito importante porque traz uma srie de conseqncias processuais. Antes, porm, de se falar nelas, preciso perceber uma sutileza: esse efeito s surge no recurso se o recurso for conhecido, ou seja, somente recursos admissveis produzem esse efeito (s os recursos que so julgados por isso se fala em julgamento do recurso). E mais: quando se diz que h esta substituio, isto tem uma conseqncia prtica muito grande: a ltima deciso que substitui por ltimo, ou seja, a ltima deciso vai ser aquela deciso alvo da rescisria (a rescisria ter por alvo a ultima deciso do processo) e para se saber qual a ltima deciso, preciso que se saiba qual foi a deciso que se substituiu por ltimo. S existe uma exceo a esta regra: o julgamento do recurso que anula a deciso recorrida (este o nico que no substitui porque ai no h substituio, o Tribunal desfaz a deciso recorrida) em todos os outros casos em que o tribunal julgar o mrito do recurso, haver substituio, mesmo nos casos em que o tribunal mantm a deciso. Se o tribunal nega provimento ao recurso, h substituio. Assim, sempre que se negar provimento ao recurso, h efeito substitutivo. Ateno: Material sobre recurso adesivo (no material de apoio)

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RECURSOS EM ESPCIE:

EMBARGOS DE DECLARAO: - Conceito e hipteses de cabimento: Os embargos de declarao um recurso estranho, porque ele cabe contra qualquer deciso, no prazo de 5 dias, no tem preparo, e vai ser julgado pelo mesmo rgo que proferiu a deciso recorrida (embargada). Assim, no h alterao de instncias: se foi o juiz que proferiu a deciso, ele julgar os ED; se foi uma turma, ela julgar os ED; se foi o relator, ele julgar. Os ED so um recurso de fundamentao vinculada, o que significa que no possvel embargar alegando qualquer coisa. No cabem ED por qualquer fundamento. Pelo cdigo, os ED cabem em 3 situaes quando houver: - obscuridade, - contradio, ou - omisso na deciso. Ou seja, os ED so um recurso prprio para atacar determinados defeitos formais da sentena. A sentena, como vimos, tem de ser clara, coerente e completa. Se ela obscura, no est sendo clara; se contraditria, no est sendo coerente; se omissa, no est sendo completa. STF no admite Embargos Declaratrios de deciso de relator. O STF recebe-o como agravo regimental. Isso tudo muito simples de se entender. O problema que a jurisprudncia foi aceitando outras situaes em que tambm ser cabvel os ED, alm daquelas previstas expressamente pelo cdigo: - se se aponta erro material na sentena; - se se aponta que a deciso ultra ou extra petita; - e at por erro de fato j se admite (quando o juiz diz que aconteceu uma coisa que no aconteceu, como por ex., se o juiz disser que uma testemunha foi ouvida e no foi, ou que foi concedida uma liminar que no foi, etc.). O problema que a Lei dos Jesps prev expressamente uma 4 hiptese de cabimento de ED (alm da obscuridade, contrariedade ou omisso): quando houver dvida. Esta hiptese j existia na redao originria do CPC, mas o cdigo foi alterado em 1994, e a lei dos jesps de 1995 (o projeto desta lei foi feito com base no CPC, mas no acompanhou a alterao do cdigo). A dvida no pode ser uma hiptese para ED simplesmente porque uma sentena no pode ter dvida. Deciso gera, causa dvida, mas no tem dvida. Por isso esta previso inaplicvel. art. 897-A, CLT traz uma nova hiptese de cabimento de ED: por manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso (preparo, tempestividade e regularidade formal).

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- Natureza jurdica da deciso que julga os embargos de declarao: O julgamento dos Embargos de Declarao tem a natureza da deciso embargada. Se eu embargo uma sentena, o julgamento dos Embargos de Declarao sero uma sentena, porque o julgamento dos Embargos de Declarao se incorpora ao julgamento embargado, passa a fazer parte do julgamento embargado, como se fosse uma coisa s. Pergunta: Cabem embargos infringentes contra acrdo que julgou embargos de declarao? Pelo art. 530, CPC poderamos ter a impresso de que no cabem, mas cabem sim, desde que o acrdo dos Embargos de Declarao tenha natureza de acrdo de apelao e ele ter esta natureza de acrdo de apelao se tratar-se de embargos opostos contra acrdo de apelao. - Efeitos dos embargos de declarao: 1) Efeito interruptivo: os ED interrompem o prazo para a interposio de qualquer outro recurso. Obs.: Essa interrupo vale para todo mundo (no s para o embargante), mais um caso de efeito expansivo subjetivo do recurso (o efeito do recurso vai alm do recorrente). Nos Jesps os ED contra sentena suspendem o prazo de recurso (e no interrompem, como no CPC) a redao originria do CPC falava em suspenso, mas o CPC foi alterado e a Lei dos Jesps no. Nos Jesps, os ED contra acrdo de turma recursal interrompem o prazo. A lei dos Jesp s s fala dos embargos contra a sentena, e quando fala sobre sentena diz que suspende. Ento, por isso, quando no se trata de sentena, aplica-se o CPC ento interrompe-se o prazo (muita ateno para isso)! O STF que ED contra acrdo de turma recursal interrompe o prazo para recurso extraordinrio. 2) Efeito devolutivo: os ED tambm tem efeito devolutivo, como qualquer recurso. Ocorre que, como os ED sero julgados pelo mesmo rgo que proferiu a deciso embargada, h quem diga que isso no efeito devolutivo (no haveria devolutividade). Barbosa Moreira, por ex., defende isso, mas seu entendimento no o que prevalece. 14.12.09 3) Efeito modificativo: pode aparecer no concurso com o nome de efeito infringente dos embargos de declarao efeito modificativo dos Embargos de Declarao. Ateno para no confundir este efeito dos Embargos de D com os embargos infringentes (que um recurso). Este o efeito dos embargos de alterar a deciso embargada. Ou seja, os Embargos de Declarao podem gerar uma modificao da deciso embargada. Ex.: se o tribunal supre a omisso, ao faz-lo estar mudando a deciso. Ateno: no h no cdigo previso para contra-razes aos Embargos de Declarao, mas veio a jurisprudncia e passou a exigir contra-razes nos casos em que os embargos puderem ter efeito modificativo. Exatamente porque os Embargos de Declarao podem ter efeito modificativo, surgiu o seguinte problema: sai uma sentena, uma parte embarga e a outra apela quando isso acontece, o juiz ter que julgar os Embargos de Declarao, e o fazendo, pode ser que a deciso mude, e, ai, uma parte j havia apelado com
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base na deciso que sofreu alterao por conta do julgamento dos Embargos de Declarao se isso acontecer, a parte que apelou ter direito a complementar a sua apelao, em mais 15 dias, e esse complemento deve ser s daquilo que sofreu alterao (a doutrina chama esta possibilidade de Princpio da Complementaridade do recurso ateno: no complementariedade porque quando o adjetivo termina em r, basta acrescentar idade, enquanto que se terminar com ditongo, como no caso de extraordinrio, devemos acrescentar iedade). Se o ED tem propsito de pr-questionamento eles no tem carter protelatrio. Smula 98 do STJ. Os Embargos de Declarao sero julgados pelo rgo que proferiu a deciso embargada - Embargos de declarao protelatrios: Como os ED interrompem o recurso, eles acabam sendo muito utilizados para protelar o processo. Eles servem, pois, quase que naturalmente para protelar o processo. Por isso o cdigo trata com muito rigor esta hiptese. P.U. do art. 538: Quando manifestamente protelatrios os embargos, o juiz ou o tribunal, declarando que o so, condenar o embargante a pagar ao embargado multa no excedente de 1% (um por cento) sobre o valor da causa. Na reiterao de embargos protelatrios, a multa elevada a at 10% (dez por cento), ficando condicionada a interposio de qualquer outro recurso ao depsito do valor respectivo. Trata-se de um sistema rigoroso de punio aos embargos meramente protelatrios. De acordo com a Sm. 98, STJ, embargos de declarao com intuito de prquestionamento no tm carter protelatrio. APELAO: - Generalidades: Grande parte das regras quanto a apelao j foram vistas na parte de Teoria dos Recursos. A apelao um recurso contra a sentena e seu prazo de 15 dias. art. 513 e seguintes, do CPC. - Efeito suspensivo da apelao: A regra entre ns a de que a apelao tem efeito suspensivo por fora de lei. H casos, porm, em que a lei tira o efeito suspensivo. Nesses casos em que a lei tira o efeito suspensivo, possvel obt-lo, mas para tanto preciso uma deciso judicial que lhe atribua esse efeito. Nessas situaes, o apelante costuma entrar com uma ao cautelar para pedir o efeito suspensivo apelao (art. 558, nico).
Art. 558. O relator poder, a requerimento do agravante, nos casos de priso civil, adjudicao, remio de bens, levantamento de dinheiro sem cauo idnea e em outros casos dos quais possa resultar leso grave e de difcil reparao, sendo relevante a 185

fundamentao, suspender o cumprimento da deciso at o pronunciamento definitivo da turma ou cmara. Pargrafo nico. Aplicar-se- o disposto neste artigo as hipteses do art. 520.

Casos em que a apelao no tem efeito suspensivo por fora de lei: art. 520, CPC: A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto, recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que: I - homologar a diviso ou a demarcao; II - condenar prestao de alimentos; IV - decidir o processo cautelar; V - rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes; VI - julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem; VII - confirmar a antecipao dos efeitos da tutela. - Quanto aos incisos I, II, e IV no h problemas (e o inciso III foi revogado). - Quanto ao inciso V, este sim merece maior anlise: se os embargos forem rejeitados ou julgados improcedentes, dessa deciso caber apelao e esta apelao no ter efeito suspensivo. Se os embargos suspendem a execuo, se eles so rejeitados, a apelao contra esta rejeio no tem efeito suspensivo isso significa que a rejeio vai produzir efeitos imediatos, ou seja, se a execuo estava suspensa por conta dos embargos, sendo eles rejeitados e esta rejeio produzindo efeitos imediatos, a execuo que estava suspensa, paralisada, volta a correr. Execuo de ttulo extrajudicial sempre uma execuo definitiva (ex.: o cheque estava sendo executado definitivamente, os embargos travam a execuo; os embargos so rejeitados, a execuo continua, como havia parado, e volta a correr como estava, ou seja, volta a correr como definitiva). Embargos execuo hoje uma defesa na execuo de ttulos extrajudicial, que inicialmente definitiva. isso que foi posto na Sm. 317, STJ: definitiva a execuo de ttulo extrajudicial, ainda que pendente apelao contra sentena que julgue improcedentes os embargos ou seja, parou como definitiva, volta a correr como definitiva. Sempre foi assim, at que h 2 anos houve uma reforma no Cdigo, que reescreveu o art. 587, CPC: definitiva a execuo fundada em ttulo extrajudicial; provisria enquanto pendente apelao da sentena de improcedncia dos embargos do executado, quando recebidos com efeito suspensivo (art. 739). Ou seja, este novo texto do art. contradiz a smula a execuo era definitiva, foi suspensa pelos embargos, os embargos foram rejeitados e, ao invs de voltar a correr como estava, a execuo volta a correr como provisria. um dispositivo pssimo, bizarro, e que revogou a Sm. 317, STJ: a execuo definitiva, tem uma sentena que a confirma, e, ao invs de ela se tornar ainda mais definitiva, ela se torna provisria. Assim, o exeqente ganha, mas tem sua situao piorada. Mas ateno para a redao deste art., que cai muito em concurso. Ateno para o trecho final do art.: ...improcedncia dos embargos do executado, quando recebidos com efeito suspensivo leia-se: quando os embargos forem recebidos com efeito suspensivo (o que foi recebido com efeito suspensivo foram os embargos, e no a apelao!). tanto que o art. nos remete ao art.739, que um art. que trata dos embargos. - Quanto ao inciso VI, no h nenhuma polmica. Mas quanto ao VII h: ele diz que a apelao no tem efeito suspensivo quando ela confirmar a antecipao dos efeitos da tutela. Isso significa que houve uma tutela antecipada, veio a sentena e confirmou a tutela antecipada. Esta sentena que confirma a tutela antecipada
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impugnvel por apelao sem efeito suspensivo. Aqui precisamos fazer duas ponderaes: a) este dispositivo tambm se aplica nos casos em que o juiz concede a tutela antecipada na sentena; isso significa que se a antecipao de tutela for concedida na sentena, ela impugnvel por apelao sem efeito suspensivo; b) imaginem que houve a tutela antecipada e que o juiz revogou a tutela antecipada na sentena (ao invs de confirm-la) esta situao no est no inciso VII, ento, imaginemos que esta apelao contra a sentena que revoga a tutela antecipada tenha efeito suspensivo se isso acontecer, a tutela antecipada permanece, porque a apelao vai suspender a sentena e, portanto, suspender a revogao, ou seja, a tutela antecipada vai continuar mesmo com uma sentena de mrito que tenha julgado improcedente a tutela antecipada. Isso seria uma situao muito esdrxula, uma hiptese que no tem sentido (uma tutela antecipada no pode prevalecer diante de uma sentena definitiva). Ento, a doutrina estabeleceu (e a jurisprudncia acolheu) que a apelao no tem efeito suspensivo da sentena que confirma ou revoga a antecipao de tutela. Esta foi uma interpretao que se fez para dar sentido ao dispositivo (no disposio expressa). Por fim, ainda quanto ao efeito suspensivo, devemos fazer duas observaes: - existem outros casos previstos de maneira esparsa em que a apelao no tem efeito suspensivo: interdio, sentena que concede Mandado de Segurana, sentena de despejo, e Ao Civil Pblica. - fundamental nos recordarmos aqui novamente do problema dos captulos da sentena: se a sentena tiver vrios captulos, pode acontecer de a apelao ser recebida com efeito suspensivo em relao a um deles e no o ser em relao a outro. o que acontece por ex. no caso de uma sentena em que o juiz julgou na mesma sentena a cautelar e a principal, e houve apelao essa apelao ser recebida no efeito suspensivo em relao ao captulo principal, mas em relao ao captulo cautelar no. - Efeito desobstrutivo da apelao: art. 515, 3, CPC: Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento At anos atrs a situao era a seguinte: se o juiz proferisse uma sentena terminativa (sentena que no examinou o mrito), se algum apelasse dessa sentena terminativa, o mximo que o tribunal poderia fazer no julgamento da apelao, como o mrito no foi examinado em primeira instancia, era mandar voltar primeira instncia para que o juiz analisasse o mrito. Ele no poderia ele mesmo faz-lo. Veio depois o 3 do art. 515, que permite agora, numa situao como esta, de apelao de uma sentena terminativa, que o tribunal possa avanar e julgar o mrito. Este dispositivo confere ao tribunal a competncia para decidir o mrito numa situao como esta, pela primeira vez. Trata-se, pois, de um avano muito grande, muito significativo em busca da celeridade processual. Por isso o nome: efeito desobstrutivo da apelao, pois criou-se a possibilidade de a apelao libertar, desobstruir aquele obstculo antes existente no exame do mrito. Isto no tem nada a ver com o efeito translativo. A apelao julgada e, se provida, o tribunal avana e julga o mrito. preciso, porm, entender, quais so os pressupostos para que o tribunal possa fazer isso:

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a) preciso que a apelao seja provida: o tribunal s poder examinar o mrito se a apelao for provida; se a apelao na foi provida porque o juiz de 1 grau acertou, fez o que tinha que fazer; b) preciso que a apelao seja uma apelao por error in iudicando: porque se a apelao for por error improcedendo o tribunal vai anular a deciso, e ento no poder avanar para reformar a deciso; c) preciso que a causa esteja madura: causa madura a causa que est pronta para ser decidida, ou seja, o tribunal deve perceber que o mrito tinha que ter sido julgado e no foi, e, ainda, que a causa j estava pronta para ser julgada. Esses 3 pressupostos so indiscutveis. O prof. adota uma corrente que apresenta um 4 pressuposto, mas que quanto a ele h polmica. Segundo ele, ainda preciso que o apelante pea, requeira ao tribunal que avance e julgue o mrito. H quem entenda que isso pode ser feito de ofcio, mas o prof. entende que no, que o apelante teria que pedir. - Correo de defeitos na apelao: 4, do art. 515, CPC: Constatando a ocorrncia de nulidade sanvel, o tribunal poder determinar a realizao ou renovao do ato processual, intimadas as partes; cumprida a diligncia, sempre que possvel prosseguir o julgamento da apelao. Ou seja, se o tribunal vai julgar a apelao e constata que h algum defeito sanvel, deve proceder correo do defeito (deve determin-la), e no invalidar o processo por causa deste defeito. H quem diga que atualmente no pode mais haver inadmissibilidade por falta de preparo, porque este um defeito sanvel, que o tribunal teria que mandar corrigir, e to somente se ele no for corrigido que o tribunal poderia ento inadmitir o recurso. Quanto a isso j havia regras quanto nulidades que permitia isso, mas este art. veio para garantir aind amais expressamente isso. O Tribunal deve tentar regularizar a falha para que o mrito seja decidido. um artigo que tem objetivo de mostrar aos julgadores que a prioridade deve ser o exame do mrito. - Alegao de fatos novos na apelao: possvel alegar fatos novos no julgamento de uma apelao, desde que os fatos sejam novos. Mas tambm podem ser alegados fatos cuja existncia s apareceu posteriormente. Ou seja, se por motivo de fora maior no se pode alegar o fato antes, ser possvel aleg-lo em apelao (neste caso o fato no novo, mas o seu conhecimento ). art. 517, CPC: As questes de fato, no propostas no juzo inferior, podero ser suscitadas na apelao, se a parte provar que deixou de faz-lo por motivo de fora maior. A apelao permiti que o juiz faa um segundo juzo de admissibilidade aps as contrarrazes do apelado.

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- Smula impeditiva do recurso: J vimos o que Smula, e tambm o que precedente. J vimos que o precedente pode ter por efeito exatamente impedir recurso (ele pode ser persuasivo, vinculante ou impeditivo de recurso). A smula de tribunal superior (STJ e STF) sempre uma smula impeditiva de recurso. Ou seja, se o juiz decide com base nela, essa deciso no pode ser apelada. No podemos apelar contra sentena que se funda em smula do STJ ou do STF. Uma eventual apelao neste caso nem seria recebida. Esta smula no vinculante, no de observncia obrigatria, mas se for observada, impede o recurso. Agora, dentro da smula de tribunal superior, no caso do STF, temos ainda a smula vinculante, que um subconjunto das smulas do STF. Toda smula vinculante impeditiva, porque ela alm de vincular, alm de ser de observncia obrigatria, ela ainda impede o recurso. Mas h smulas que no so vinculantes, so apenas impeditivas. 1, do art. 518, CPC: O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. Mas h casos em que este dispositivo no se aplica. Ou seja, h casos em que a sentena se baseia em smula, mas a apelao ter que ser recebida. o que acontece nos seguintes casos: 1) se a apelao for para invalidar a sentena, ela ter que subir, porque ai o apelante no est discutindo a smula, a opinio, a orientao do juiz, mas ele quer sim anular a sentena; 2) se o apelante, por acaso, fizer o distinguishing na apelao, ou seja, dizendo que o seu caso no caso para a aplicao da smula; 3) se na apelao o apelante traga argumentos para o overruling, ou seja, para superar a smula, para superar o precedente. Pergunta MP/RJ 2009 (Robson Godinho): Se aplica a remessa necessrio? O reexame necessrio no recurso, mas faz s vezes. O reexame necessrio de deciso de mrito contra a fazenda pblica. H casos de sentenas sem exame de mrito que apesar disso tem reexame de mrito. possvel aplicao do 3 do art. 515 que vai ter que ser exame de mrito de sentena terminativa que existe nos casos de ao coletiva. Cabe reexame necessrio contra sentena de mrito que julga Aes Coletivas. EMBARGOS INFRINGENTES: um recurso que s cabe contra acrdo. E preciso que se trate de um acrdo nounnime (ou seja, aquele em que houve voto divergente). cabvel em acrdo no-unnime em julgamento de apelao ou em julgamento de ao rescisria. Isso reduz ainda mais o cabimento do recurso. preciso, ainda, que seja um acrdo que tenha reformado sentena de mrito por maioria em julgamento de apelao. , pois, uma ao ultra especfica. No caso da rescisria s cabem se o acrdo no-unnime de rescisria tiver rescindido a sentena. So hipteses muito especficas.

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Qual o seu propsito ou objetivo? Ele serve para fazer prevalecer o voto vencido. Seu objetivo , pois, fazer com que o voto vencido prevalea. dar ensejo a um novo julgamento em que prevalea o posicionamento do voto vencido (por maioria). Este recurso no tem por objetivo a unanimidade. Seu objetivo no a obteno da unanimidade, mas sim que haja uma nova deciso para que prevalea o posicionamento do voto vencido. Isso tudo o bsico em tema de embargos infringentes. Mas este um assunto que, nos concursos, no cobrado de maneira bsica. Existe uma srie de questes polmicas sobre o tema que precisam ser analisadas: 1) Embargos infringentes em Mandado de Segurana: no cabem. Sm. 169, STJ e Sm. 597, STF. 2) Cabem embargos infringentes em falncia: Sm. 88, STJ. 3) No cabe Embargos Infringentes no caso de remessa necessria 390 do STJ. Antigamente, antes da edio da Smula se discute-se bastante se cabem embargos infringentes em julgamento de remessa necessria, porque o CPC s fala de apelao e rescisria. S que a remessa necessria, embora no seja apelao, faz as vezes de apelao, de modo que muita gente (inclusive o prof.) defende que cabem EI em julgamento de remessa necessria, havendo inclusive algumas decises do STJ nesse sentido. Sucede que mesmo o STJ tambm tem decises no admitindo EI em julgamento de remessa necessria ( questo polmica ainda no resolvida definitivamente). O antigo TFR tinha uma smula sobre isso (a Sm. 77), que era favorvel aos EI em reexame necessrio. 4) No cabe Embargos Infringentes em Reclamao, Smula 368 do STF. 5) Embargos infringentes e captulo relativo aos honorrios advocatcios: h muitas decises do STJ no admitindo EI para discutir apenas o captulo relativo aos honorrios advocatcios. No h fundamentao para tanto, mas tais decises existem. 6) Embargos infringentes e o 3, do art. 515, CPC: este dispositivo aquele que permite ao Tribunal que avance para julgar o mrito pela primeira vez na apelao (o mrito no havia sido analisado em 1 grau). A dvida aqui : se o Tribunal julga o mrito com base neste dispositivo, cabem EI? O caso do 3 do art. 515 um caso em que a sentena no de mrito, uma sentena que no examinou o mrito, e, por no ser uma sentena de mrito (e sim terminativa), no se encaixaria nas hipteses dos EI (que pressupe uma reforma de uma sentena de mrito). Mas o fato que os EI so admitidos. Tem prevalecido, atualmente, a idia de que o que importa para que caibam os EI que o acrdo da apelao seja de mrito. Como o acrdo do 3, do art. 515 um acrdo de mrito (que julgou o mrito), naquela hiptese seria possvel a interposio dos EI. 7) Cabem embargos infringentes em julgamento de agravo retido Se tratar-se de deciso de mrito? Sim. Esta polmica a mais importante dentre todas (porque as demais so bsicas e devem ser de conhecimento de todos). Pela leitura do cdigo no cabvel, pois os EI s cabem contra acrdo de apelao ou de rescisria. Mas a jurisprudncia e a doutrina admitem EI em julgamento de agravo, se o julgamento do agravo for um julgamento de mrito. Este posicionamento est consolidado numa smula do STJ, a Sm. 255. 8) Cabimento de Embargos Infringentes contra acrdo de Agravo Regimental: quando Sucede que dentro desse problema maior que saber se cabem EI no julgamento de agravo h um problema menor: saber se cabem EI no julgamento de agravo interno ou regimental. Esta pergunta j foi feita em questo discursiva em concurso e reputada como muito difcil pelo prof. Ateno para ela! Historinha para melhor entender a matria: Era uma vez uma apelao que foi julgada monocraticamente pelo relator. Dessa deciso monocrtica do relator foi interposto agravo regimental. Esse agravo regimental ser julgado pela turma, pelo rgo colegiado a que pertence
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o relator. O colegiado, ao julgar o agravo regimental, ter duas alternativas: ou ele manter a deciso do relator, ou ir reform-la. Se o colegiado mantiver a deciso do relator, significa que o colegiado concordou com o julgamento da apelao que o relator fez. Se, porm, o colegiado reformar a deciso do relator, ele dar a apelao um outro julgamento (porque no concordou com o julgamento que o relator deu a apelao). Assim, mantendo ou reformando a deciso do relator, o colegiado, ao julgar o agravo regimental, estar julgando a apelao (do jeito que o relator julgou, se mantiver a deciso do relator; ou de outro jeito, se reformar a deciso do relator). Concluso: o julgamento do agravo regimental interposto contra deciso do relator que julgou a apelao tem a natureza do recurso que foi julgado monocraticamente. Ou seja, o julgamento do agravo regimental, neste caso, tem natureza de apelao. Assim, para responder a pergunta Cabem EI em julgamento de agravo regimental? preciso responder que sim, cabem, desde que o julgamento do agravo regimental tiver natureza de julgamento de apelao o que ocorrer quando o recurso julgado monocraticamente pelo relator for apelao. Fixado o voto mdio haver mais de um voto vencido. Neste caso cabe Embargos Infingentes contra acrdo com voto mdio (acrdo no unanime)? Obs. importante: existe um recurso que se chama Embargos de Divergncia. Esse recurso cabe contra acrdo que julgou RE ou Resp. Pergunta: cabem Embargos de Divergncia em julgamento de agravo regimental? Se o julgamento do agravo regimental tiver natureza de RE ou Resp., sim, cabe. exatamente o mesmo raciocnio visto acima. Sm. 316, STJ: Cabem embargos de divergncia contra acrdo que, em agravo regimental, decide recurso especial. Assim, onde se l divergncia nesta smula, leia-se infringentes. E onde se l recurso especial, leia-se apelao Cabem embargos de infringncia contra acrdo que, em agravo regimental, decide apelao. Essas so as polmicas sobre os embargos infringentes. Ainda devemos saber, porm, que os EI so ltima possibilidade que temos de recorrer dentro da instancia ordinria. Eles so o ultimo dos recursos ordinrios. Como existe uma regra de que os recursos extraordinrios somente podem ser interpostos aps o esgotamento das instncias ordinrias, os EI acabam sendo a ltima opo dos recorrentes. De modo que, se cabem EI, no cabe recurso extraordinrio (primeiro eu tenho que me valer dos EI, para s depois entrar com o RE). Sm. 207, STJ: inadmissvel recurso especial quando cabveis embargos infringentes contra o acrdo proferido no tribunal de origem. Problema: Imaginemos um acrdo que tenha dois captulos, sendo que o captulo 1 um captulo unnime e o captulo 2 um captulo no-unnime. Sabemos que contra o captulo nounnime cabem os EI. E contra o captulo unnime, como no cabem EI, caber RE ou Resp. sabemos tambm que depois que os EI forem julgados, ainda poder caber RE ou Resp. do captulo no-unnime. Assim, possvel imaginarmos at 5 recursos: EI contra o captulo nounnime, RE contra o captulo unnime, Resp. contra o captulo unnime, RE contra o captulo no-unnime e Resp. contra o captulo no-unnime. Para solucionar isso, faz-se o seguinte acordo: se vier um acrdo com um captulo unnime e outro no-unnime, a parte tem que esquecer o captulo unnime (fazendo de conta que ele no existe o legislador pede para que ele espere e no entre com o Resp. e o RE s do captulo unnime). E ter ento 15 dias para recorrer s do captulo no-unnime. Se a parte entrar com os Embargos Infrigentes, eles sero julgados e do acrdo que julgar os Embargos Infringentes caber Resp. e RE contra tudo. O legislador racionalizou. Ao invs de o sujeito entrar com um Resp. l no incio e depois com outro no final, ele espera para entrar com um Resp. s ao final.
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Porm, como vimos, existem duas possibilidades: o sujeito entrar ou no com os Embargos Infringentes. Se ele no entrar com os EI nos 15 dias, o captulo no-unnime transita em julgado. Faz coisa julgada, j que ele poderia ter recorrido e no o fez. Assim, automaticamente contam-se 15 dias para que ele entre com o Resp. ou RE contra o captulo unnime (e s contra ele). art. 498, CPC: Quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento por maioria de votos e julgamento unnime, e forem interpostos embargos infringentes, o prazo para recurso extraordinrio ou recurso especial, relativamente ao julgamento unnime, ficar sobrestado at a intimao da deciso nos embargos. P.U.: Quando no forem interpostos embargos infringentes, o prazo relativo parte unnime da deciso ter como dia de incio aquele em que transitar em julgado a deciso por maioria de votos. Ou seja, 15 dias + 15 para entrar com RE ou REsp da parte unnime. AGRAVOS: - Agravos contra decises interlocutrias de 1 instncia: Retido e de Instrumento J vimos que contra as decises interlocutrias de 1 instncia ou cabe agravo retido, ou cabe agravo de instrumento. Atualmente no h mais opo por um ou por outro. A agravante no pode escolher se vai entrar com agravo retido ou agravo de instrumento. Ele no tem mais esta opo. Ele deve entrar com um ou com outro, dependendo da situao. No h mais nenhuma situao em que ele pode se valer de um ou de outro. Temos, pois, que saber quando caso de um e quando caso de outro. Primeiramente, porm, devemos fazer uma observao: o que significa dizer que o recurso retido? Recurso retido aquele que no processado; ele fica preso nos autos, espera, na dependncia de uma confirmao posterior do recorrente. O recorrente recorre, evita a precluso, mas precisar, futuramente, confirmar aquele recurso, sob pena do seu recurso no ser conhecido. O agravo retido, s ser processado, se confirmado na apelao ou nas contra-razes de apelao. Caso contrrio o agravo no ser examinado; como se houvesse uma desistncia desse agravo. O agravo retido tem uma potencialidade de efeito destrutivo muito grande. Ele sendo confirmado futuramente, quando da deciso final, pode anular tudo. O agravo retido um recurso sem preparo e interposto perante o juiz que proferiu a deciso embargada. O Cdigo criou 2 espcies de Agravo Retido: a) Agravo retido contra decises proferidas em audincia, neste caso o Agravo retido tem que ser interposto oralmente e na mesma hora; b) Agravo retido pode ser interposto contra decises escritas neste caso ele tem que ser por escrito no prazo de 10 dias. Existem 3 regras de obrigatoriedade para o agravo de instrumento, sendo que, se tais regras forem superadas, ser caso de agravo retido. So elas: 1) Cabe agravo de instrumento em situaes de urgncia: se a situao urgente, ou seja, se h o risco de dano irreparvel ou de difcil reparao, caso de Agravo de Instrumento, e esta a sua previso mais importante. Tanto assim, que o art. 527, II diz que se no houver
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urgncia o Agravo de Instrumento ser convertido em Agravo Retido, pelo relator do Agravo de Instrumento. P.U. deste art. 527: dessa deciso que converte o Agravo Instrumento em Agravo Retido no cabe agravo regimental. Ex.: deciso que antecipou tutela AI. Esta a regra bsica. Pergunta: Uma audincia, na audincia o juiz antecipou a tutela. Faa o Recurso cabvel. Neste caso ser caso de Agravo de instrumento, pois mesmo com a deciso proferida em audincia caso de concesso de tutela antecipada. 2) Caber agravo de instrumento sempre que a lei expressamente previr isso: ai pouco importa se h ou no h urgncia. Aqui aquela regra de converso vista acima no se aplica. Se for caso de Agravo de Instrumento por previso legal, no se converte em AR se no houver urgncia. Casos de Agravo de Instrumento por expressa previso legal: - deciso que no recebe a apelao; - deciso que recebe a apelao em efeitos diversos; - deciso que decreta a falncia; - deciso que julga liquidao de sentena; 3) Cabe agravo de instrumento quando o agravo retido for incompatvel com a situao: vejamos 3 casos de incompatibilidade: - agravo em execuo: sempre por instrumento, porque no possvel entrar com Agravo Retido em execuo (no d pra confirmar nunca na execuo, ou somente quando j no houver mais necessidade de se fazer mais nada); - decises parciais: sempre por instrumento (se adotarmos a idia de que as decises parciais so agravveis e no apelveis, claro) o Agravo Retido tambm incompatvel; - declinao de competncia do juiz estadual para o juiz do trabalho: na JT no h agravo retido, e, assim, no seria possvel confirmar este AR, por isso caso de AI. Superadas essas 3 regras, ser caso de agravo retido. Peculiaridades do Agravo Retido: O agravo retido no tem preparo e interposto diretamente no juzo a quo. Ele tem duas espcies: a) agravo retido contra decises escritas: se a deciso agravada pelo AR for uma deciso escrita do juiz (ex.: deciso que convoca para o julgamento antecipado da lide), o AR ser escrito e em 10 dias. b) agravo retido contra decises proferidas em audincia: a lei fala em AIJ, mas temos que entender apenas audincia leia-se: decises orais neste caso o AR tem de ser oral e tem de ser feito na mesma hora. Se passar a deciso, preclui. Pergunta de prova aberta do MP: O juiz, em audincia, antecipa a tutela. Entre com o recurso cabvel. caso de agravo de instrumento! A primeira coisa que devemos fazer examinar as 3 regras. Se for caso de agravo retido, ai sim ser caso de agravo retido oral, mas j que caso de AI, no vai ser AR oral. Deciso proferida em audincia oral, somente se for impugnvel pro agravo retido. Se for impugnvel por AI, no importar se foi proferida em audincia ou no.
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Ateno: aquela regra de converso do instrumento em retido s se aplica aos casos de agravo retido contra decises escritas! Porque este agravo que tem prazo (10 dias). Por isso no seria possvel que o advogado deixasse passar os dias e depois agravasse de instrumento, pensando que o mximo que poderia ocorrer era o tribunal converter o instrumento em retido (depois de ele j ter tido prazo suficiente para redigir o seu agravo quando na verdade ele deveria t-lo feito imediatamente em audincia). Consideraes sobre o Agravo de Instrumento: O agravo de instrumento o nico recurso que interposto diretamente no rgo ad quem. Ou seja, ele vai diretamente para o rgo que vai julg-lo. Ele tem prazo de 10 dias. O agravo de instrumento um recurso que vem acompanhado de uma srie de documentos que tm o propsito de reproduzir no tribunal o que est acontecendo em 1 instncia. Esta srie de documentos dever ser autuada, se transformando em um caderno prprio, um instrumento processual. Da o nome agravo de instrumento. Cabe ao agravante formar este conjunto de documentos, com cpias de peas relevantes. E essas cpias podem ser declaradas autnticas pelo prprio advogado. Quais so esses documentos? Existem aqueles documentos que a lei impe que sejam juntados sempre: - cpia da deciso agravada, - cpia da procurao do agravante, - cpia da procurao do agravado, e - certido de intimao da deciso. Nos casos que a tempestividade manifesta dispensa a intimao. (esta ltima serve para comprovar a tempestividade do seu recurso exatamente por isso que a jurisprudncia, com razo, diz que quando a tempestividade do recurso manifesta, a certido de intimao dispensvel ex.: se o juiz decidir de manh e o advogado agravar de tarde). A jurisprudncia, contudo, criou uma figura esdrxula: diz que o agravo deve vir acompanhado de peas indispensveis compreenso da controvrsia. Foi uma vlvula criada pela jurisprudncia para que o agravo no fosse conhecido. No concurso devemos escrever: este agravo vem acompanhado da reproduo integral dos autos em 1 instncia, mais a certido de intimao e, ai, no haver como se alegar que no foi juntada uma pea indispensvel compreenso da controvrsia, j que foi tudo juntado. O agravante tem o prazo de 3 dias (depois de agravar) para ir ao juzo de 1 instncia e juntar a cpia do agravo, a relao de documentos do agravo, e a cpia do protocolo de interposio. Se ele no fizer isso, e o agravado alegar e provar esta falta do agravante, o recurso no ser conhecido. Trata-se de uma peculiaridade: ou seja, s no ser conhecido se o agravado alegar. art. 526, CPC: O agravante, no prazo de 3 (trs) dias, requerer juntada, aos autos do processo de cpia da petio do agravo de instrumento e do comprovante de sua interposio, assim como a relao dos documentos que instruram o recurso O agravo de instrumento no tem efeito suspensivo automtico, cabe, pois, ao agravante pedir o efeito suspensivo e caber ao relator analisar este pedido. art. 558 c/c art. 527, III, CPC.
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Imaginemos uma interlocutria em que o juiz negue uma tutela antecipada. O autor vai agravar agravo de instrumento ele vai entrar com Agravo de Instrumento contra uma deciso que nega uma tutela antecipada. possvel pedir efeito suspensivo de uma deciso que no concedeu o que se pediu? O Tribunal pode suspender uma deciso que de resto foi negativa? O tribunal pode suspender a no-deciso? Suspender os efeitos de uma deciso negativa conceder o que foi negado. Assim, os advogados comearam a pedir efeito suspensivo para decises negativas, o que um efeito suspensivo estranho, j que serve para ativar, para dar, e no para desativar, para tirar. para ganhar alguma coisa, aquilo que havia sido negado. Por isso esse efeito passou a ser chamado de efeito suspensivo ativo. Atualmente ele j no mais chamado assim. O cdigo resolveu trat-lo como uma antecipao da tutela recursal (o autor pede que lhe seja antecipado a tutela do que lhe foi negado em 1 instncia). art. 527, III. Pergunta: Pendente agravo de instrumento, sobrevindo sentena, o agravo cai? Depende. O agravo pode cair, como pode sobreviver. Ele vai sobreviver, ou seja, permanece mesmo com a supervenincia da sentena, se o seu julgamento puder implicar nulidade da sentena (ex.: quando se discute competncia no agravo); se provido puder atingir a validade da sentena, podendo derrub-la. E ele sobreviera ainda que ningum apele. A sentena ficar sob condio, espera do julgamento do agravo. 18.12.09 RECURSO ESPECIAL E RECURSO EXTRAORDINRIO: Introduo histrica At 1988 no havia STJ, s havia o STF. E porque no havia STJ, tambm no havia Resp. tanto o STJ como o Resp. so criaes da CR/88. At ento s havia recurso extraordinrio para o STF, RE este que servia tanto para o controle da legislao federal, quanto para o controle da Constituio. Tanto que em smulas mais antigas do STF h matrias tpicas de lei federal. Com a criao de um outro Tribunal Superior, pegaram uma parte do antigo RE (que dizia respeito a matria legal e no constitucional) e criaram um outro recurso, o Resp. Assim, o Resp. surgiu de um pedao do antigo RE. Rigorosamente, portanto, o Resp. um recurso extraordinrio. metade do antigo RE, s que com outro nome. De modo que podemos falar, e se fala muito, em recurso extraordinrio em sentido amplo, um gnero que abarca no apenas o RE para o STF, mas tambm o Resp. para o STJ (ambos so espcies do gnero recurso extraordinrio em sentido amplo). No mbito trabalhista o Recurso de Revista para o TST tambm espcie do gnero Recurso Extraordinrio. Este gnero Recurso Extraordinrio, ou seja, em sentido amplo tambm chamado de recurso excepcional ou recurso de sobreposio. Por conta dessa origem comum, o RE e o Resp. tm uma srie de caractersticas comuns e algumas diferenas. Eles tm, na verdade, mais semelhanas do que diferenas. Por isso aqui estudaremos primeiramente tudo o que for comum a ambos os recursos e, s posteriormente falaremos de suas diferenas.

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- Caractersticas comuns a ambos: 1) O prazo dos recursos extraordinrios de 15 dias. 2) Os recursos extraordinrios pressupe o esgotamento das instncias ordinrias. Relembrar o problema do art. 498 do CPC. 3) Os recursos extraordinrios no tm efeito suspensivo automtico ou seja, por fora de lei, por isso eles permitem a execuo provisria. preciso pedir o feito suspensivo ao recurso para que o poder judicirio conceda. Surge ento a dvida: se se quiser pedir o efeito suspensivo ao recurso extraordinrio, a quem se deve dirigir esse pedido? A quem compete conceder o efeito suspensivo ao recurso extraordinrio? O recurso extraordinrio interposto sempre no tribunal de origem. o Presidente ou vice-presidente do tribunal de origem que o recebe. Enquanto no for feito o juzo de admissibilidade na origem, compete ao Presidente do Tribunal local examinar o pedido de efeito suspensivo. Se o tribunal no receber o recurso cabe agravo de instrumento ao tribunal superior respectivo. Este agravo um outro agravo de instrumento previsto expressamente para essa situao. Este agravo de instrumento est regulado no art. 544 do CPC. Feito o juzo de admissibilidade na origem, a competncia ser do Tribunal Superior, ou seja, enquanto no houver sido feito o juzo de admissibilidade na origem cabe a ele (presidente do tribunal local) a competncia para decidir sobre efeito suspensivo. Uma vez feito o juzo de admissibilidade a competncia para apreciar o efeito suspensivo passa para o Tribunal Superior ( Sm. 634 e Sm. 635, STF). H casos excepcionais em que tanto o STF quanto STJ admitiram uma ao cautelar para dar efeito suspensivo antes mesmo da interposio desses recursos extraordinrios. 4) Os recursos extraordinrios so recursos de efeito devolutivo restrito. Isso porque eles so recursos de fundamentao vinculada, somente nas hipteses previstas na CF s cabem recursos extraordinrios para discutir questes de direito (questes de legislao federal pelo Resp., e questes de direito constitucional pelo RE). exatamente por conta disso que se diz que em recurso extraordinrio no se pode pedir o reexame de questes de fato. tambm por conta disso que se diz que no cabe recurso extraordinrio para pedir o reexame de prova (Sm. 07, STJ). Sobre esse entendimento da Sm. 07, STJ preciso fazer a seguinte observao: existem regras de direito probatrio, regras que regulam a produo de provas e tais regras podem ser discutidas num recurso extraordinrio. O que no se pode discutir o exame da prova, mas a aplicao das regras de direito probatrio (por ex.:. que impea determinado meio de prova). Por conta disso tambm se diz que no cabe recurso extraordinrio para pleitear a reviso da interpretao de clusula contratual. No possvel entrar com recurso extraordinrio e pedir que o tribunal superior reinterprete uma clusula contratual. Sm. 05, STJ. Aqui devemos fazer uma ponderao: s vezes a interpretao da clusula contratual indispensvel para saber qual o direito aplicvel ao contrato. Neste caso, quando isso acontecer, ou seja, quando a interpretao da clusula contratual for indispensvel para que se saiba qual o direito aplicvel ao caso, caber recurso extraordinrio. Ex.: em muitos contratos de leasing h uma clusula que pega o valor residual do leasing e dilui nas parcelas; essa clusula gerou uma discusso sobre se ela desnaturaria ou no o contrato de leasing, transformando-o numa compra e venda. A interpretao dessa clusula indispensvel para saber se se trata de leasing ou de compra e venda. Por isso o STJ admitiu um Resp. para discutir esta clusula, j que isso determinaria qual o direito aplicvel ao caso. Sm. 293, STJ.

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Por conta disso Prequestionamento. - Prequestionamento:

tudo

foi

desenvolvido

pela

jurisprudncia

instituto

do

Nasceu dentro desse contexto e uma exigncia para que o recurso extraordinrio seja conhecido. O prequestionamento faz parte do cabimento dos Recursos Extraordinrios. O prequestionamento foi desenvolvido pela jurisprudncia a partir da interpretao do texto constitucional a partir da expresso das causas decididas, pois pela constituies a causa j tinha que ter sido decidida. H 3 acepes do que seja prequestionamento: II) Para uma primeira corrente, prequestionamento um ato da parte, ou seja, a prvia provocao pelo recorrente da questo que ele est discutindo no recurso; ou seja, se eu entro com um recurso extraordinrio para discutir uma questo X, haver prequestionamento se eu j havia questionado aquilo antes. O RE s pode ser aceito se ele trazer uma questo que a parte j havia suscitado. Por isso que muita gente at hoje, j na petio inicial, diz que suscita a questo para fins de prequestionamento (para depois no dizerem que ela no o tenha feito). III) Para uma segunda corrente, o prequestionamento exige que a parte tenha suscitado e o tribunal recorrido se tenha manifestado sobre a questo. A deciso recorrida tem que ter enfrentado aquela questo que foi suscitada. IV)H ainda uma terceira posio que diz que o prequestionamento apenas a prvia manifestao pelo Tribunal sobre o tema recorrido. Basta, pois, que o tribunal tenha examinado aquela questo, pouco importando que o recorrente tenha suscitado a questo. Esta corrente tem um lado positivo: evitar surpresa, pois se a parte for surpreendida sobre uma questo ainda no suscitada, pelo menos se ter a garantia de que cabvel RE sobre ela. Se a segunda situao ocorre claro que ouve prequestionamento. A terceira situao vem sendo considerada uma situao de prequestionamento para evitar situaes de surpresa. O problema ocorre, pois, quando a parte se manifestou, provocando, suscitando a questo, e o tribunal no se manifesta sobre ela. Quando isso ocorre preciso entrar com embargos de declarao. Se o tribunal suprir a omisso, estar resolvido o problema. Mas, se o tribunal se mantiver omisso, ai h uma divergncia: - para o STF, h prequestionamento (a parte fez sua parte, e pode entrar com o RE) o que se chama de prequestionamento ficto (porque no houve manifestao do tribunal, mas se reputa que ela existiu, j que a parte provocou o tribunal e este se manteve omisso - Sm. 356, STF. - j o STJ entende que no h prequestionamento ( o posicionamento do Tribunal da cidadania!). Sm. 211, STJ. A soluo (absurda) ento a seguinte: no tem prequestionamento, mas possvel entrar com Resp. para anular a deciso que se manteve omissa, j que ela ofendeu os arts. do cdigo que obrigada o tribunal a se manifestar. Ai o STJ vai anular a deciso e vai mandar descer o processo para o tribunal se manifestar. Ai ento o tribunal vai se manifestar sobre a questo e, s ento, a parte (na verdade seu esplio) poder entrar com o outro Resp.

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Obs.: Prequestionamento implcito: aquele em que o tribunal se manifesta sobre a questo, sem fazer referencia a texto da lei (ele no cita o texto da lei, mas examina a lei). Ex.: extingo o processo por ilegitimidade ad causam. admitido. Sm. 320, STJ: A questo federal somente ventilada no voto vencido no atende ao requisito do prequestionamento. Ou seja, o prequestionamento exige que a questo esteja no acrdo, e no no voto vencido. Vimos at aqui que para que o RE seja conhecido h uma srie de obstculos. bastante difcil. Tem que superar uma srie de exigncias formais que o legislador foi criando. Sucede que, uma vez superados tais obstculos, a jurisdio do tribunal superior se abre. Assim, ao admitir o recurso, o tribunal abre a sua jurisdio, permite o exerccio da sua prpria jurisdio. Esta sutileza muito importante. Na verdade, o julgamento de um RE exatamente igual ao julgamento de qualquer outro recurso. Difcil ele ser admitido, mas, uma vez admitido, ele ser julgado exatamente da mesma forma que se julgam os demais recursos. Se o tribunal conhecer do recurso extraordinrio, o tribunal superior ter que julgar a causa. Conhecido o RE, a jurisdio do tribunal superior se abre e ele ter que julgar a causa. Para conhecer do recurso h todas aquelas dificuldades, mas conhecido o recurso, ele ter que rejulgar a causa. Rejulgar a causa significa reexaminar os autos, o que significa examinar as provas, examinar os fatos. No h como julgar a causa sem fazer isso. Assim, h esta sutileza: o tribunal no pode examinar as provas, conhecer do recurso para reexaminar as provas, mas se a parte encaixa o RE em uma das hipteses em que ele cabe, e o tribunal conhece do recurso, ele ter que julgar a causa e, ento, ter que examinar tudo, inclusive as provas. Sm. 456, STF: O STF, conhecendo do recurso extraordinrio, julgar a causa, aplicando o direito espcie. Esta Smula, que muito antiga, foi incorporada aos Regimentos internos do STJ e do STF. E ela que nos revela esta preciosidade: os recursos extraordinrios s so extraordinrios at a admissibilidade, superada esta o tribunal tera que reexaminar a causa para julg-la. por isso que o STJ ora aumenta ora diminui a indenizao por danos morais. Na primeira aula do curso dissemos que as questes de ordem pblica podem ser alegadas em qualquer tempo. Foi perguntado se era possvel inclusive alegar questo de ordem pblica pela primeira vez em um recurso extraordinrio. Agora poderemos responder a esta questo. No se pode entrar com recurso extraordinrio alegando uma incompetncia absoluta pela primeira vez, porque isso no foi prequestionado. Ento no se pode entrar com RE alegando uma questo de ordem pblica pela primeira vez, porque isso violaria o prequestionamento. Mas, imagine que se entre com um recurso extraordinrio para discutir uma outra coisa, uma outra questo, que foi prequestionada. O recurso ser conhecido e, conhecido o recurso extraordinrio, a jurisdio se abre. Foi superada a barreira da admissibilidade, e entoa agora poder ser alegada uma questo de ordem pblica. Assim, sim possvel alegar uma questo de ordem pblica no STF ou no STJ, desde que o recurso seja conhecido (se o recurso foi encaixado em alguma questo que foi prequestionada e o recurso foi conhecido, devendo o tribunal rejulgar a causa). Sm. 456, STF aplicao no STJ (pesquisar no site do STJ): o STJ conhece do recurso, para examinar questes de ordem pblica pela primeira vez. - Recursos extraordinrios retidos:

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Como se estruturam? Se na primeira instncia houve uma deciso interlocutria, sabemos que contra ela cabe agravo. Imaginemos que o agravo foi julgado e da deciso que julgar o agravo cabe RE ou Resp. (porque cabe re ou Resp. do julgamento de agravo - Sm. 86, STJ). Nesta situao de re ou Resp. interposto de julgamento de agravo, os recursos extraordinrios ficam retidos (quando interpostos contra julgamento de agravo). Obs.: essa reteno no ocorrer, porm, se se tratar de processo de execuo (3, do art. 542, CPC). Sucede que a doutrina e a jurisprudncia comearam a identificar outras situaes (fora do cdigo) em que o recurso no fica retido, situaes que sistematicamente seriam incompatveis com o recurso retido ex.: se o agravo envolve antecipao de tutela, por conta da urgncia o agravo no pode ficar retido; se o julgamento do agravo gerou a extino do processo, tambm no vai ficar retido o recurso extraordinrio. Surgiu ento a seguinte dvida: qual o instrumento processual para liberar, soltar o recurso (j que ele no pode ficar preso)? a ao cautelar. O STJ tem vrias decises admitindo ao cautelar para liberar o recurso retido. Os autos sobem com o recurso que havia ficado retido. A apelao foi julgada. Contra julgamento de apelao cabem embargos infringentes. As instncias ordinrias vo se esgotando. Contra julgamento de EI s caber RE ou Resp. (a instncia ordinira acabou). Neste momento no prazo para o recurso extraordinrio da ltima deciso preciso reiterar os recursos retidos anteriormente. o momento de confirmao dos recursos que ficaram retidos este: o do prazo para o recurso extraordinrio da ltima deciso. Quando nada mais h de ser feito nas instancias ordinrias que tem-se que confirmar o recurso antes retido. No preciso recorrer para confirma. Pode-se juntar uma petio pedindo isso. Mas, se quiser, possvel recorrer da ultima deciso e confirmar o recurso que interpusera antes. Ou se pode tambm no fazer nada, o que acarretar na queda do recurso retido (que exige confirmao posterior). Tudo isso est no 3, do art. 542, CPC. O que falamos at agora era comum a ambos os recursos extraordinrios. Agora passemos as especificidades. RECURSO ESPECIAL: O Resp. est regulado no art. 105, III, CR. O Resp. s cabe contra acrdo. E acrdo de TJ ou TRF. No cabe Resp., por ex., de turma recursal ( Sm. 203, STJ). O Resp. tem 3 hipteses de cabimento. Vejamos cada uma delas: 1) Cabe Resp. quando o acrdo contrariar ou negar vigncia a lei ou tratado. Obs.1: contrariar ofender de qualquer modo (no aplicar a lei, aplicar mal a lei). Assim, rigorosamente, contrariar abrange negar vigncia, de modo que no seria necessrio que houvesse meno negar vigncia. Obs. 2: existem tratados que tm natureza de norma constitucional os que versam sobre direitos humanos e que tenham sido aprovados com um quorum diferenciado pelo CN assim, acrdo que os violar sera impugnado por RE e no por Resp. Trata-se de uma mutao constitucional, que no est expressa.
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2) art. 105, III, b, CR: quando julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal. Assim, se o acrdo do TJ ou TRF entende que ele prepondera em face de lei federal, cabe Resp., para que o STJ se expresse sobre isso. A lei federal pode estar potencialmente sendo lesada. O problema dessa letra b que ele no o seu texto originrio. Nele havia o termo ato de governo ou lei local e no ato de governo local. Esta parte que falava de lei local foi suprimida pela EC 45. Isso aconteceu porque no h hierarquia entre lei local e lei federal, o que h diferena de competncias legislativas, e as competncias legislativas esto previstas na CR, de modo que conflito entre lei local e lei federal um conflito constitucional (porque um conflito de competncia legislativa). Assim, o constituinte tirou este trecho e o remeteu para o RE (trata-se de uma nova hiptese de RE: letra d, do inciso III, do art. 102, CR). 3) art. 105, III, c, CR: ...quando o acrdo der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. Se temos duas decises, aquela contra a qual se recorre com o Resp., que disse X; e a deciso chamada paradigma, ou seja, a deciso de um outro tribunal, que disse Y (interpretao divergente). Tem que se trazer a deciso paradigma. O fundamento do Resp. a divergncia entre a deciso recorrida e uma outra proferida por um outro tribunal e esta divergncia justifica que se interponha um Resp. para que o STJ uniformize o entendimento. O problema que ser preciso comparar os dois julgados, j que ser preciso demonstrar porque que a deciso paradigma est certa e a outra errada. Ento ser preciso demonstrar que as duas situaes so semelhantes. Na verdade o que se quer que a deciso paradigma prevalea (ou seja, que a deciso do outro tribunal). O mtodo para se demonstrar o confronto entre o precedente e o caso em anlise o Distinguishing. Assim, para que seja cabvel o Resp. com base na letra c preciso aplicar o Distinguishing, ou seja, ser preciso fazer o confronto analtico entre as duas decises. Caso contrrio o recurso sequer ser conhecido. Esta divergncia poder ser provada at pela extrao de um julgado do site do tribunal. Ateno: Ao longo de todo o curso o prof. vem dizendo que h uma tentativa de criao de regras processuais prprias para o julgamento de causas repetitivas, que tm exigido do legislador uma ateno especial. Em maio de 2008 foi publicada a Lei 10.672, que criou um procedimento prprio para o julgamento dos recursos especiais repetitivos. Assim, quando houver Resp. em causas repetitivas ser preciso observar o procedimento criado por esta lei. Esta lei criou o art. 546-C, do CPC, que cuida do tema. O STJ escolher alguns desses recursos repetitivos, por amostragem (por isso se chama julgamento por amostragem), enquanto os demais ficam sobrestados. Ao julgar esses recursos a mostra, fixar uma tese que valer para todos os outros. Isso uma tcnica interessante. O legislador reconhece que entre as causas repetitivas h um liame, um vnculo. Elas discutem a mesma tese. Mas esse vnculo no justifica que se renam todas as causas no mesmo processo. Esse procedimento diferenciado e pode ser tomado de ofcio pelo prprio relator. Este art. 546-C foi regulamentado pela Resoluo n 08 do STJ. Naquele julgamento por amostragem, como ser fixada a tese jurdica, aqueles cujos recursos foram sobrestados podem intervir como amicus curiae.

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O STJ j vinha aplicando esta tese quando em dezembro/08 aconteceu um fato: havia sido escolhido um recurso e o seu recorrente desistiu do recurso, porque no qria que fosse fixada a tese com o seu recurso. O STJ ficou numa situao complicada, porque pelo CPC a desistncia do recurso no depende sequer de homologao. Os juzes ficaram indignados e decidiram agora no aceitar a desistncia do recurso, fixando a regra de que no caso de recurso escolhido por amostragem no possvel a desistncia porque surge um interesse pblico sobre a fixao da tese. Um dia a parte recorreu e o seu recurso j possibilita o procedimento de fixao da tese. O STJ, segundo o prof., concluiu certo por premissas erradas. O procedimento de fixao da tese um procedimento outro, que no pode ser extinguido pela vontade do recorrente. Ai o STJ est certo. A desistncia do recurso no poderia extinguir o procedimento de fixao da tese. Mas ocorre que o STJ no poderia negar a homologao da desistncia. A tese tem que ser fixada de qualquer maneira, mas deveria ser possvel a desistncia. Este um tema novo que certamente ser cobrado em concursos. Editorial 55 no site do prof.
Os recursos extraordinrio e especial, quando tm por objeto uma questo repetitiva em vrias causas, sero submetidos tcnica de julgamento dos arts. 543-B e 543-C, ambos do CPC. Significa que, em casos repetitivos, um ou alguns dos recursos so escolhidos para julgamento pelo STF ou STJ, ficando os demais sobrestados, no aguardo de tal julgamento. o que se chama de julgamento por amostragem. Realizado o julgamento pelo STF ou STJ, os demais recursos devem ter o mesmo destino daquele que foi destacado para julgamento Se, selecionado um recurso para julgamento, quando j pronto para ser levado a debate no rgo do STF ou STJ, pode o recorrente desistir dele? Em outras palavras, eficaz a desistncia de recurso destacado, por amostragem, para julgamento? A desistncia do recurso, como se viu, produz efeitos imediatos (CPC, art. 158), no necessitando de homologao judicial, nem de concordncia da parte contrria (CPC, art. 501). dizer: no se pode, em princpio, rejeitar a desistncia, pois no se pede a desistncia; simplesmente se desiste e a desistncia produz efeitos imediatos. H, contudo, um detalhe a ser observado. Quando se seleciona um dos recursos para julgamento, instaura-se um novo procedimento. Esse procedimento incidental instaurado por provocao oficial e no se confunde com o procedimento principal recursal, instaurado por provocao do recorrente. Passa, ento, a haver, ao lado do recurso, um procedimento especfico para julgamento e fixao da tese que ir repercutir relativamente a vrios outros casos repetitivos. Quer isso dizer que surgem, paralelamente, dois procedimentos: a) o procedimento recursal, principal, destinado a resolver a questo individual do recorrente; e, b) o procedimento incidental de definio do precedente ou da tese a ser adotada pelo tribunal superior, que haver de ser seguida pelos demais tribunais e que repercutir na anlise dos demais recursos que esto sobrestados para julgamento. Este ltimo procedimento tem uma feio coletiva, no devendo ser objeto de desistncia, da mesma forma que no se admite a desistncia em aes coletivas (Ao Civil Pblica e Ao Direta de Inconstitucionalidade, por exemplo). O objeto desse incidente a fixao de uma tese jurdica geral, semelhante ao de um processo coletivo em que se discutam direitos individuais homogneos. Trata-se de um incidente com objeto litigioso coletivo. Quando o recorrente, num caso como esse, desiste do recurso, a desistncia deve atingir, apenas, o procedimento recursal, no havendo como negar tal desistncia, j que, como visto, ela produz efeitos imediatos, no dependendo de concordncia da outra parte, nem de autorizao ou homologao judicial. Ademais, a parte pode, realmente, precisar da desistncia para que se realize um acordo, ou se celebre um negcio jurdico, ou por qualquer outro motivo legtimo, que no necessita ser declinado ou justificado. Demais disso, o procedimento recursal , como se sabe, orientado pelo princpio dispositivo Tal desistncia, todavia, no atinge o segundo procedimento, instaurado para definio do precedente ou da tese a ser adotada pelo tribunal superior. Esse procedimento incidental , inclusive, instaurado por provocao oficial, o que revela o interesse pblico que lhe subjacente. Em suma, a desistncia no impede o julgamento, com a definio da tese a ser adotada pelo tribunal superior, mas tal julgamento no atinge o recorrente que desistiu, servindo, apenas, para estabelecer o entendimento do tribunal, a influenciar e repercutir nos outros recursos que ficaram sobrestados Em determinada questo repetitiva, foram selecionados para julgamento no STJ dois casos, contidos nos REsp 1.058.114 e REsp 1.063.343. Em tais casos, o recorrente desistiu dos recursos, mas o STJ negou a desistncia. Em tais casos, o STJ rejeitou a desistncia do recurso, no fazendo a distino ora proposta. Parece mais adequado, como visto, entender que h revogao do recurso, pela desistncia, mas deve realizar o julgamento no tocante ao procedimento instaurado com a seleo dos recursos para definio da tese pelo STJ. Fredie Didier Jr . Leonardo Jos Carneiro da Cunha

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RECURSO EXTRAORDINRIO: cabvel contra qualquer deciso, venha ela de onde vier. Por isso que ele cabvel na Justia do Trabalho, na Militar, na Eleitoral. Mas ele pressupe que a deciso recorrida seja a ltima. Por isso at existe recurso extraordinrio contra a deciso de juiz. Ex.: deciso de juiz que julga os embargos infringentes em execuo fiscal pode ser impugnada por RE, j que no cabvel nenhum outro recurso dessa deciso. (Sm. 640, STF). Cabe tambm RE dos Juizados Especiais. H duas smulas importantes, sempre cobradas em concursos: - Sm. 733, STF: No cabe RE contra deciso proferida no processamento de precatrio, porque se entende que se trata de deciso administrativa. - Sm. 735, STF: No cabe RE contra acrdo que defere medida liminar. Todos sabem que Re serve para controlar alguma ofensa Constituio. O problema que o STF entende que a ofensa Constituio que autoriza RE tem que ser a chamada ofensa direta ou frontal, de modo que ofensa reflexa, oblqua, indireta Constituio no autoriza RE. H ofensa reflexa quando preciso examinar a Eli federal para saber se a Constituio foi violada. Se a lei estiver no meio do caminho entre a violao e a Constituio, no cabvel RE (se for preciso primeiro ler a lei para s ento saber se houve ou no violao). Sm. 636, STF: No cabe RE por contrariedade ao princpio constitucional da legalidade, quando a sua verificao pressuponha rever a interpretao dada a normas infraconstitucionais pela deciso recorrida. Esta uma tima smula para ser citada em concursos. Se possvel, lembrar dela! Ateno: O RE um instrumento de controle de constitucionalidade difuso. O controle de constitucionalidade no Brasil tem se transformado. O controle de constitucionalidade pelo STF tem tido eficcia erga omnes, mesmo quando se trata de controle difuso. Se a questo constitucional vem pelo RE e chega ao STF, o STF examina esta questo como se estivesse julgando uma ADI, apesar de no o ser. Isso ocorre a tal ponto que podemos dizer que somos todos contemporneos de uma poca em que o STF tem se supervalorizado demais. Ele tem uma agenda com temas de importncias mpares: aborto de anencfalo, lei de crimes hediondos, clculo de nmero de vereadores, etc., e tudo isso em decises em controle difuso, que tiveram efeito erga omnes. O RE, portanto, se transformou em um instrumento de controle poderosssimo, ganhando atributos antes s vlidos para o controle concentrado. a objetivao do RE, ou seja, sua transformao em um processo objetivo, em que se vai fixar uma tese constitucional, aplicvel a todos os processos semelhantes (como ocorre com a ADI, ADC). essa aptido do RE para criar uma tese que se aplica a vrias situaes que facilita o entendimento sobre o que repercusso geral. A EC 45 passou a exigir que os RE s poderiam ser conhecidos se tivessem repercusso geral. ou seja, preciso que o recurso veicule um problema que v alm do recorrente, que transborde, transcenda os seus interesses. O constituinte exige isso porque a repercusso geral corolrio da transformao do controle difuso: se o recurso for examinado, o que for decidido nele valer para todas as situaes semelhantes a ela. O STF tem 11 ministros. Diz a Constituio que s por 8 votos dos 11 ministros que o recurso no pode ser conhecido por falta de repercusso geral. Ou seja, para que se diga que um
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recurso no tem repercusso geral, preciso que 8 ministros digam isso. Ai surge uma situao curiosa: se 7 ministros disserem que no h repercusso geral, h repercusso geral!!! No STF h 1 presidente e duas turmas com 5 ministros em cada. O RE vai para uma turma de 5 ministros. Se 4 ministros dessa turma j dizem que h repercusso geral, h repercusso geral (porque o mximo que pode acontecer que 7 ministros digam que no , e ai, ainda assim, haver repercusso geral). Neste caso ento, nem se remete a questo ao Pleno. Cabe ao recorrente elaborar na petio do RE um item sobre repercusso geral. Ele tem que abrir uma preliminar para tanto. Se ele no o fizer, o recurso nem ser conhecido. S quem pode dizer se h repercusso geral ou no. Mas o presidente do tribunal local pode no admitir seu RE se por ventura ele no tiver esta preliminar. J se esta preliminar foi alegada, s o STF poder dizer se h ou no a repercusso geral. O legislador criou uma presuno absoluta de repercusso geral em 2 casos: - se a deciso recorrida contrariou smula ou jurisprudncia dominante do STF (3, do art. 543-A); - tambm existe um procedimento para julgamento por amostragem dos RE repetitivos, e a idia a mesma: escolhem-se alguns, fixa-se a tese, e esta tese vale para todos os outros. Se o STF julga os recursos a mostra e acolheu os recursos, significa que os tribunais erraram, ento a lei diz que os tribunais devem se retratar (reconsiderar suas decises, para que nem subam os demais recursos). Se os tribunais no quiserem reconsiderar, e mantiverem suas decises, os recursos que estavam presos vo subir, vo chegar ao PSTF e ele nem os distribuir.

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