La Deontologa Jurdica como humanizadora del Derecho ante la globalizacin

Autor: Vctor Manuel Prez Valera Debate social. Revista electrnica del Departamento de Estudios Sociopolticos y Jurdicos del ITESO No 7
Editado el: 1 de Septiembre del 2003 ltima Actualizacin: 24 de abril del 2006

Para articular este ensayo haremos primero algunas consideraciones generales, luego aludiremos a la tarea humanizadora de la tica y en concreto de la Deontologa jurdica en el Derecho. En tercer lugar nos referiremos a la Deontologa como instancia crtica de las leyes. En cuarto lugar destacaremos la importancia de la Deontologa y en concreto de la epiqueya en la actuacin del juez. Finalmente haremos algunas indicaciones en referencia a la globalizacin. Consideraciones generales Aunque se admitiera, siguiendo la posicin a ultranza de Kant y Kelsen, que el Derecho fuese totalmente independiente de la tica, la Deontologa Jurdica abrira, de par en par, una puerta de acceso de la tica a la prctica jurdica. La tica exigira a legisladores, jueces y abogados una actuacin responsable, de acuerdo a los valores jurdicos fundamentales. De este modo la tica accedera al Derecho, no por una puerta falsa, sino ms que por la va de la teora, por el camino de la prctica. Dietrich Von Hildebrand atinadamente ha descrito los valores como aquello que verdaderamente importa. Las cualidades que nos ha dado la naturaleza son apreciables, y los defectos o carencia en bienes naturales o de fortuna son lamentables, pero de ellos no tenemos de ninguna manera, responsabilidad. Lo verdaderamente importante en nuestra vida es realizar en ella los valores ms altos, esto es lo que nos constituye como verdaderos seres humanos, es lo nico necesario para responder a nuestra vocacin humana y profesional, y emprender, individual y colectivamente, el camino del ascenso del hombre. Ms que el sentido esttico, ms que el sentido econmico y de progreso, se debe fomentar, como una imprescindible dimensin de lo humano, el sentido tico. La tica constituye el mbito que inspira y cobija los ms nobles sentimientos del ser humano. Sin tica el hombre estara sin

hogar, a la intemperie, desamparado en un mundo en el que slo imperara la ley de la selva y la de los ms bajos instintos. As pues, urge una renovacin de la moral, que en dilogo con la postmodernidad genere una moral de la persona, una moral concreta, una moral de actitudes y de opciones fundamentales. Urge promover, no una moral minimalista, sino una moral de aspiraciones. Las recientes aventuras blicas de los ltimos aos con las secuelas de hambre, destruccin y muerte nos estn revelando la importancia y necesidad de la tica, no slo a nivel individual y nacional, sino a un nivel planetario. Los esfuerzos humanos para construir un mundo ms justo, ms humano y ms fraterno, van mucho ms all de los progresos tcnicos, que sin la gua de la tica pueden convertirse en una amenaza para la paz y la justicia. Ahora bien, la orientacin del progreso a nivel tcnico y poltico debe pasar por la tica y especialmente por la tica de las profesiones, y entre ellas, por la tica de la profesin jurdica. Quiz ninguna profesin, como la jurdica, est sometida a una tan fuerte tensin: la de guiarse por los altos ideales de la justicia y la equidad, y la de dejarse arrastrar por las ms bajas inclinaciones hacia la corrupcin y la injusticia. Lamentablemente el problema no es nuevo, ni se circunscribe a una sola nacin. En efecto, la mala fama de la profesin jurdica ya exista desde la poca de Platn. El filsofo de la Academia escribi en su dilogo Las leyes: Hay muchas cosas nobles en la vida humana, pero en la mayora se fijan males que fatalmente los corrompen y daan... cmo puede ser el abogado de justicia otra cosa que noble? y sin embargo, a esta profesin que se nos presenta bajo el bello nombre de arte se le asigna una mala reputacin... Ahora bien, en nuestro Estado este llamado arte... no debera existir jams1[1]. No slo Platn, empero, los elimin de su Estado, tambin Toms Moro, un gran abogado, los desterr de su Utopa: Ellos no tienen abogados entre s, porque los consideran la clase de personas cuya profesin es desvirtuar las cosas. Ms radical es la proclama de los revolucionarios del drama Enrique VI de Shakespeare: Lo primero que debemos hacer es matar a todos los abogados. Siendo una profesin tan noble, las recriminaciones contra los abogados son un hecho casi universal. Despus del descubrimiento de Amrica, los monarcas espaoles, queriendo preservar a las nuevas colonias de las lacras que sufra la sociedad espaola, prohibieron la emigracin de los abogados
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Cfr. Para este apartado el artculo Algo que urge, tica para abogados, escrito por el autor de este ensayo en el diario El Financiero del 25 de junio del 2000.

debido a su aficin a los pleitos, su pasin por la trcala y su capacidad de engullir bienes y fortunas en procesos interminables. Se aducen varias razones para explicar esta mala reputacin. No se cae en la cuenta, como opina Jung, que es normal que en las relaciones humanas surjan conflictos. Ahora bien, muchos de estos conflictos tienen repercusiones jurdicas. Adems, hay que considerar que es muy difcil que las partes en conflicto busquen la conciliacin razonable y lleguen a valores compartidos. A lo anterior hay que aadir que, precisamente por motivos ticos, en algunas ocasiones el abogado no puede declinar asumir causas impopulares y desagradables. La sociedad en cambio, muchas veces lo atribuye a la falta de tica, y en ocasiones llega a identificar al abogado con su cliente. Tampoco se cae en la cuenta de que frecuentemente los pleitos no los generan los abogados, sino los heredan, y es mucho mas civilizado buscar una solucin jurdica y no una de fuerza, aunque en muchas ocasiones, no se obtenga la justicia perfecta, sino una justicia humana, a veces pobre y deficitaria. En suma, buena parte de razn asiste a Robert Post cuando afirma que odiamos a los abogados porque reflejan el lado oscuro de nuestro yo. La funcin humanizadora de la tica Al actuar ticamente, no se trata slo de evitar caer en su comportamiento gregario, sino que el prescindir de la tica sera abdicar de algo que es ntimo y propio del hombre. En efecto, en el captulo primero del libro primero de la Poltica, Aristteles afirma que lo propio del hombre con respecto a los dems animales es que l slo tiene la percepcin de lo bueno y de lo malo, de lo justo y de lo injusto, y de otras cualidades semejantes, y la participacin comn de estas percepciones es lo que constituye la familia y la ciudad. De este modo, la tica distingue al hombre del animal, y su ser social est tambin estrechamente ligado a su comportamiento. Un poco antes, Scrates proclamaba que una vida que no se examina no vale la pena vivirse. Para el sabio griego el autoexamen es un medio importante para lograr el dominio de s mismo. Muchos aos despus, Benjamn Franklin, el inventor del pararrayo, descubri no slo que era importante el dominio de las fuerzas de la naturaleza, sino tambin y sobre todo el dominio sobre s mismo, el dominio de las propias pasiones. El auto-examen nos exige preguntarnos tambin por el progreso tcnico y su impacto en nuestras vidas. Precisamente el progreso tcnico desorbitado, en los pases del primer mundo, est generando las enfermedades de la abundancia, y haciendo surgir de nuevo las preguntas ticas fundamentales:
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cul es mi funcin en el mundo? cules son las condiciones del autntico progreso humano? cules son las orientaciones que brotan de la vocacin y destino del hombre? cul es el sentido de la vida? Actualmente existe un gran consenso de que los ingentes problemas de nuestra poca no se van a solucionar nicamente con el recurso a las leyes y preceptos jurdicos, ni tan slo mediante procesos psicolgicos o sociolgicos. Se pueden multiplicar las leyes y los reglamentos, pero si no existe conciencia tica, no sern acatados. As lo reconocan los romanos cuando exclamaban quid leges sine moribus? Ahora bien, una tica sola tampoco basta. Hans Kng alude a los intentos de fundamentacin de la tica de Apel y Habermas y concluye que para reforzar la tica es imprescindible la religin. Pretender excluir el fenmeno religioso es dar la espalda afirma Kng a un aspecto esencial de la historia y la vida humana. Ni podemos vivir ms all del bien y del mal, ni es suficiente el imperativo categrico. La afirmacin del pensador suizo es contundente: slo lo incondicionado puede obligar incondicionalmente. Por eso la Constitucin de la Repblica Federal Alemana, con los pies en la tierra, alude a la doble dimensin de la responsabilidad, la responsabilidad ante Dios y ante los hombres.2[2] Consciente de esto, Gorbachov, uno de los lderes polticos contemporneos seala que una de las paradojas del siglo XX fue la inconsistencia entre el enorme conocimiento tecnolgico de la humanidad y la deplorable situacin de nuestro desarrollo moral y espiritual.3[3] La funcin humanizadora de la Deontologa jurdica sobre el Derecho A lo largo de la historia de la humanidad se ha manifestado claramente la influencia benfica y humanizadora de la Deontologa sobre el Derecho. Ante la imposibilidad de hacer un amplio recorrido histrico, permtaseme tan slo hacer dos breves alusiones a dos obras literarias de la antigua Grecia. En la Odisea (VI, 119; IX, 175; XIII, 200), la primera pregunta, que preocupado, se hace a s mismo Ulises, al tocar tierra, es: Quines moraran en esta tierra? Sern malhechores o salvajes sin justicia, o gente que honra al
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Cfr. Kng, Hans, Proyecto de una tica mundial, Ed. Trotta, Madrid 1992 (2.Ed.), 66-75. El testimonio de Jean-Paul Sartre al respecto, es impresionante: Dios ha muerto...Hegel ha intentado sustituirlo con su sistema, y el sistema ha naufragado. Comte con su religin de la humanidad, y el positivismo ha naufragado. Hacia 1880, en Francia y en otras partes, venerables seores... pensaron en construir una moral laica. Nosotros hemos vivido por algn tiempo de esta moral...pero debemos testimoniar, con tantos otros, su fracaso. Dios ha muerto, pero el hombre no se ha hecho ateo. Este silencio del trascendente, unido a la persistencia de la necesidad de la religin en el hombre moderno, es el gran problema de hoy, como lo fue de ayer. SARTRE, J-P, Situations I, Gallimard, Paris, 1959, 153. 3[3] Gorbachov, Mikhail, La bsqueda de un nuevo inicio. Taller Grfico del gobierno del Estado de Guanajuato, s.f. p. 39.

forastero y teme a los dioses? En este texto apreciamos cmo la justicia es lo que marca la lnea divisoria entre la civilizacin y la barbarie. Si impera la justicia, el hombre arriba a una tierra firme. De lo contrario, se est en algo parecido al mundo de los cclopes: tierra salvaje e inhspita, donde no existe el derecho sagrado del extranjero.4[4] Un poco despus, en el siglo VIII, Hesiodo en su Teogona, explica la genealoga de los dioses; Zeus despus de vencer a los titanes, establece el orden del mundo sobre la base inconmovible de la justicia. Los nombres de algunos dioses aluden a importantes rasgos del orden social y jurdico: Eunoma, Dike y Eirene. En efecto, en Los trabajos y los das, la otra obra de Hesiodo, Zeus es la encarnacin de la justicia, por ello el autor crea una nueva diosa, Dike, hija de Zeus, que sentada junto al trono de su padre le presenta los actos injustos de los hombres para que sean sancionados.5[5] Dike tiene dos hermanas Eunoma (el buen orden), y Eirene (la paz), las tres hijas de Zeus y de Themis. Ahora bien, el derecho no reina de modo automtico; Dike tiene tres opositores: Eris (el pleito que subvierte el orden), Bia (la fuerza que enfrenta al derecho), e Hybris (la arrogancia) que no respeta los lmites y pretende transformar lo justo en injusto. En otras palabras, el hombre debe respetar la justicia y evitar la violencia y la desmesura, a fin de disfrutar los bienes del derecho. Precisamente esto, disfrutar los bienes jurdicos, es lo que invoca Hesiodo contra la ambicin de su hermano Perses. Ahora bien, si pasamos de la antigedad griega al siglo XXI constatamos el mismo fenmeno. Basta una ojeada a cualquier peridico para darnos cuenta de la necesidad de la tica en casi todos los mbitos de la vida humana, pero de modo especial en el mbito jurdico: corrupcin, robos, violaciones, homicidios, delitos de cuello blanco, fraudes, impunidad... El derecho, que alguien ha descrito con acierto, como el mnimo de tica exigible, estara destinado a, de algn modo, restaurar el orden y la armona en la sociedad. Pero si el derecho en su aplicacin se corrompe, el caos es mayor, y se hace ms urgente recurrir de nuevo a la tica para romper el crculo vicioso y que se propicie, al menos, la aplicacin justa y equitativa del derecho. Aludiendo a lo anterior, Rudolf von Ihering en su clsico ensayo La lucha por el Derecho escribe, con cierta hiprbole, que cualquier injusticia que padece un hombre, por violenta que sea, no se compara con la que comete la autoridad judicial cuando viola flagrantemente la ley. Conozco en Mxico varios casos de gente pobre que es despojada injustamente de su casa, y lo soportan con dolor, pero el que un juez avale este despojo lo consideran
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Cfr. Odisea, IX, 106, 189. Vase para este aspecto a Jaeger, Werner, Alabanza de la Ley. Los orgenes de la Filosofa del Derecho y los griegos, 2 ed., Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1982, 4-7. 5[5] HESODO, Los trabajos y los das, 259. Cfr. JAEGER, W., o.c. 10-12.

intolerable y en ocasiones intentan el suicidio y a veces lo ejecutan. Cuando el encargado de impartir justicia ocasionaba un homicidio en la Alemania del siglo XIX se le llamaba asesinato judicial y era considerado el verdadero pecado mortal del derecho. Von Ihering nos recuerda que en los primeros tiempos de Roma el juez que se dejaba corromper era castigado con la pena de muerte. No existe reproche ms grave contra la autoridad judicial que la figura sombra de los que vctimas de una flagrante injusticia se hacen, en su frustracin, criminales o ejecutan la justicia por sus propias manos. Cuando las instituciones legales no estn a la altura de su misin la justicia popular entra en accin, y con sed de venganza, aplica a los criminales lo que en los Estados Unidos se conoce como la ley de Lynch.6[6] Lo inhumano de la corrupcin del derecho lo describe dramticamente la novela de Enrique Kleist, Miguel Kohlhaas. El protagonista ha puesto todos los medios para hacer valer sus derechos, pero no slo se le cierran todos los caminos, sino que ve cmo la mxima autoridad hace causa comn con la injusticia. Ms an se le humilla y se le desprecia. Kohlhaas profundamente herido en su honor grita: Ms vale ser perro que ser hombre y verse pisoteado... El que me niega la proteccin de las leyes me destierra entre los salvajes del desierto y pone en mis manos el arma con que debo defenderme. Kohlhaas decide sacrificarlo todo para vengarse del culpable y de los que hicieron causa comn con l.7[7] Por consiguiente, la importancia de la tica en el mundo jurdico es algo urgente e imprescindible. Es cierto que el derecho no lo es todo, pero si lo jurdico estuviera impregnado de valores ticos, se dara un paso decisivo hacia un mundo ms humano y ms justo. La Deontologa, por lo dems, es ms necesaria en aquellas profesiones que como la jurdica, han cado en gran desprestigio. La Deontologa como instancia crtica de las leyes El gran iusfilsofo Rudolf Stammler sita la ciencia del derecho en el reino de los fines (Das Reich der Zwecke). As, la normatividad jurdicopositiva es nicamente un medio, y la justicia el fin, ya que toda legislacin est llamada a constituirse en derecho justo. De ese modo, afirma el iusfilsofo alemn, la justicia como pauta para juzgar las leyes, asume un puesto relevante

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Cfr. Von Ihering Rudolf, La lucha por el derecho en Estudios Jurdicos, Editorial Heliasta S.R.L., Buenos Aires 1974, p. 59,60. 7[7] Cfr. Von Ihering. O. c. 57.

y valioso en la crtica de todo derecho histrico, necesitado siempre de valoracin.8[8] Ante la disyuntiva jus est quod justum o jus est quod jussum (derecho es lo que es justo o derecho es lo que est mandado) nos inclinamos con, Aristteles Platn Cicern Santo Toms Stammler y muchos filsofos del derecho, por lo primero. El Digesto proclama que Jus est ars boni et aequi (Derecho es el arte de lo bueno y de lo equitativo), y Santo Toms, ms contundente, afirma que la ley injusta es ms violencia que ley. Qu hacer ante una ley inmoral, claramente injusta y que viola derechos y libertades fundamentales de la persona humana? El espritu de la solucin lo da Eduardo Couture en el cuarto mandamiento de su declogo deontolgico: Tu deber es luchar por el derecho; pero el da en que encuentres en conflicto el derecho con la justicia, lucha por la justicia. Asimismo el sptimo mandamiento del declogo deontolgico de ngel Ossorio es tajante: Pon la moral por encima de las leyes y en el primer mandamiento especificaba el imperativo bsico de la moral: no pasar por encima de tu conciencia. Ahora bien, para considerar una ley injusta, que merezca una oposicin decidida y firme, deben aducirse argumentos slidos y profundos, debe haber un suficiente nmero de opositores que sean personas capacitadas, y finalmente, sopesar si la oposicin a la ley no ocasiona mayores daos que su aceptacin pasiva. Ante una ley gravemente injusta y repudiada por muchos sectores de la poblacin se puede incluso justificar el uso de medios violentos, siempre que antes se hayan agotado los medios pacficos y que existan probabilidades de xito de la oposicin violenta, o bien que de los medios violentos no se sigan mayores daos de los que se quieren corregir. Hasta Norberto Bobbio, notable jurista italiano y defensor, en una poca, del positivismo jurdico a ultranza admiti que slo la apelacin a valores ltimos que trascienden todas las leyes positivas, impuestas o justificadas por quienquiera que sea, salva, en ltima y desesperada instancia, la libertad de la conciencia y la austeridad y la integridad de nuestra vida moral.9[9] Lo anterior lo confirma de modo claro la norma 8 del Cdigo de tica profesional de la Abogaca Iberoamericana: El abogado debe saber que su misin es ser defensor de la justicia y que su intervencin profesional es indispensable para su realizacin. La ley injusta no obliga al abogado.

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Cfr. Stammler Rudolf, El juez, Ed. Nacional, Mxico, 1980. Bobbio, Norberto, El problema del positivismo jurdico, Ed. Eudeba, Buenos Aires, 1965, 9. Citado por Villoro Toranzo Miguel, o.c. 159.

La objecin de conciencia y la desobediencia civil ya estn siendo aceptadas en algunos casos por varias legislaciones del mundo. Incluso Rawls admite que la desobediencia civil en una sociedad democrtica y relativamente justa puede servir a la consolidacin y superacin de esa sociedad. Ahora bien, aunque las leyes fueran justas siempre quedar como un reto el garantizar para todos la igualdad ante la ley. El recientemente desaparecido filsofo mexicano Jos Porfirio Miranda en su libro Racionalidad y Democracia expone con gran claridad esta problemtica: El principio de igualdad ante la ley, -enfatiza Porfirio Miranda- aunque debemos afirmarlo como adquisicin irrenunciable de la poca moderna, est causando de hecho desigualdades ante la ley, y eso aun si supiramos suprimida la corrupcin. Digo desigualdades ante la ley porque la capacidad de movilizar los recursos legales es diferentsima segn la extraccin social, segn la escolaridad, segn el talento personal, segn la edad, segn el sexo, segn la experiencia procesal, segn la relacin o parentesco con alguien que pueda asesorar, segn la capacidad econmica para contratar el mejor abogado, segn la timidez o la aptitud psicolgica personal para afrontar conflictos y pleitos, etc. no es slo que la ley no prev estas cosas, sino que, cuanto ms legal sea un pas, tanto ms decisiva y pesada resultan estas desigualdades en la vida de los hombres.10[10] Parte de la solucin a lo anterior sera, como lo seala F. Bacon, que el juez estuviera muy atento a las desigualdades de las partes contendientes: si una es muy agresiva o hbil o influyente, o posee un abogado intrigante, o cualquier otra ventaja por el estilo, el juez debe tratar de equilibrar las desigualdades y mantener en el centro el fiel de la balanza.11[11] Finalmente, conviene considerar que as como la Deontologa es una instancia critica del Derecho, la Deontologa tambin acude al auxilio del derecho reforzando la obligacin jurdica y elevando el acatamiento de las leyes al nivel de la conciencia moral. En efecto, Santo Toms (I-II, q. 96, a 4,c) sostiene que las leyes justas obligan en conciencia. El Aquinate seala cinco condiciones para que se d esta obligacin en conciencia (I-II, q. 95, a. 2,c): 1) que las leyes emanen de la autoridad legtima, 2) que sean convenientemente promulgadas, 3) que no sobrepasen la esfera de la competencia de la autoridad, 4) que no contradigan la ley natural y 5) que sean conformes al bien comn. De aqu, que la existencia de las leyes llamadas meramente penales como pretendan sostener algunos moralistas, era una contradiccin, ya que no tendra sentido no obligar a cumplir la ley y, en cambio, sostener la obligacin moral de
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Miranda, Jos Porfirio, Racionalidad y Democracia, Ed. Sgueme-Salamanca, 1996, p. 132. Bacon, Francis, Ensayos sobre moral, col. Sepan cuantos... 590, Porra, Mxico, 1990, p. 227.

aceptar el castigo por el incumplimiento de la ley. Bajo el rubro de leyes meramente penales se solan designar las leyes fiscales y aduaneras. La Deontologa jurdica como humanizadora de la labor del juez Un camino especialmente adecuado para abordar la Deontologa de los jueces, tiene que ver con una teora del conocimiento, el mtodo cognoscitivo de Bernard Lonergan. Este mtodo seala cuatro pasos o niveles del conocer humano, a saber, el nivel de experiencia, el de inteleccin, el de afirmacin o juicio, y el de decisin. Se pueden indicar tres razones por las que este mtodo conduce al ser humano a su plena realizacin. Primero porque las etapas sealadas del conocimiento corresponden a las etapas que recorre el ser humano en la aventura intelectual que culmina con el conocimiento y la decisin humana. En efecto, en la primera infancia el nio slo se mueve en el nivel de experiencia, mas a los pocos aos comienza a entender los datos de la experiencia. Al inicio de la pubertad empieza a razonar sobre lo que entiende, e intenta hacer sus propias afirmaciones. Pasada la pubertad emprende la asimilacin de los valores y asume el peso de ser responsable de sus propias decisiones. La segunda razn consiste en que este mtodo es el que de modo natural y espontneo seguimos cuando queremos conocer. As, al escuchar una conferencia lo primero que necesitamos es escuchar las palabras del conferencista, despus entender su lenguaje, luego cuestionarse sobre si est diciendo la verdad, y finalmente preguntarnos si vale la pena llevarlo a la prctica. Este mtodo es deontolgico porque culmina en el cuarto nivel con la accin, con el actuar humano, y requiere de tres pasos: deliberacin, evaluacin y decisin. Estos pasos corresponden en lenguaje moderno a lo que los moralistas antiguos designaban como la virtud de la prudencia. Finalmente conviene sealar que al ser conscientes de cada uno de los niveles y el aplicar esa conciencia a los otros niveles, nos conduce a la autoapropiacin: a conocer el conocer humano, a valorar responsablemente nuestras decisiones, y as, a ser dueos de nosotros mismos, superando el concete a ti mismo de Scrates. Ahora bien, aunque todos los niveles del conocimiento son necesarios, el segundo nivel, el de la inteleccin cobra especial importancia, y posee una relativa novedad. Este nivel, denominado por Lonergan insight, puede traducirse popularmente como chispazo inteligente. Es curioso descubrir que con el nombre de hunch o corazonada este paso fue descubierto por la Escuela realista americana de la primera mitad del siglo XX.

Esta escuela se distingui por su actitud profundamente crtica e incluso iconoclasta de las instituciones jurdicas. Atacaron de modo especial la teora mecanicista en la toma de decisiones de los jueces, que supona que stos seleccionaban leyes preexistentes y las aplicaban con fra lgica a las situaciones concretas. 12[12] El magistrado Oliver Wendell Holmes, el padre del realismo jurdico lo seal claramente cuando escribi: Las proposiciones generales no deciden las casos concretos. La decisin depender de un juicio o de una institucin ms sutil que cualquier premisa importante establecida.13[13] Sin embargo fue Joseph C. Hutcheson Jr., el que estudi con mayor profundidad esta operacin mental que abandonaba la ruta mecanicista, en su clebre artculo: El juicio intuitivo: la funcin de la corazonada en la decisin judicial. Despus de reunir l escribe- todo el material asequible a mi disposicin, y reflexionando debidamente sobre l, le doy rienda suelta a la imaginacin y, dndole vueltas al caso, espero el sentimiento, la corazonada: ese intuitivo destello de inteleccin que hace la conexin, que hace saltar la chispa entre la cuestin y la decisin, y que arroja su luz all donde es ms oscuro el camino que ha de recorrer el juez.14[14] Con acierto seala Hutcheson que la corazonada no se restringe a temas jurdicos: a detectives, abogados y jueces, sino que se aplica tambin al razonamiento de los grandes cientficos. l subraya que la corazonada es la pista del juicio. Esta afirmacin es importante: la corazonada es slo pista, pero si se la verifica adecuadamente puede conducir a un juicio verdadero, si la comprensin provisional del chispazo es convalidada al ordenar y sopesar la evidencia. Jerome Frank, uno de los pensadores realistas ms coherentes, en su libro Law and the Modern Mind hizo hincapi en las operaciones mentales que conectan los datos con la decisin judicial: El escribi: Si el Derecho se basa en las decisiones de los jueces, entonces la manera en que le vienen las corazonadas a los jueces, es la clave del proceso jurdico.15[15] Por lo tanto, segn Frank es importante que el juez se conozca a s mismo, llegue a la autoapropiacin, a fin de que pueda utilizar correctamente la amplia discrecionalidad que tiene el juez. Este autoconocimiento del juez est ntimamente relacionado con la Deontologa y con el desempeo humano de la funcin judicial: El juez honrado y bien entrenado que tenga el conocimiento ms completo posible del carcter de sus poderes y de sus
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Cfr. Granfield ,D., La experiencial interna del Derecho, UIA, ITESO, Mxico, 1996, p. 60 Id. p. 61 14[14] Id. p. 61 15[15] Id. p. 62

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propios prejuicios y debilidades es la mejor garanta de justicia. Los esfuerzos por eliminar la personalidad del juez estn condenados al fracaso. El camino correcto es reconocer la necesaria existencia de este elemento personal y actuar de conformidad con ello16[16] Asimismo Karl Llewellyn admite que los conceptos proporcionan la comprensin, pero sta, especialmente en el mbito jurdico, necesita verificarse recurriendo a los datos. Los insights o comprensiones contrapuestas de las partes en conflicto van a ayudar al juez a descubrir y a formular el juicio concreto. En conclusin, el deseo irrestricto de conocer y amar que nos caracteriza como seres humanos, es la fuente de donde dimana nuestra vida intelectual y nuestra vida tica. Por eso nuestra reflexin sobre lo jurdico no puede prescindir de esta exigencia radical. Lo anterior supone una fina sensibilidad, sobre todo cuando se tiene que juzgar a la gente humilde de nuestro pueblo. Algunas sentencias arrastran estelas de terrible dolor y llanto. No se trata de que el juez sea injusto, en ocasiones la ley es dura e inflexible, pero eso no debe llevar al magistrado a la insensibilidad. Con acierto arguye Gregorio Maran: frente a la sentencia de la razn, hay siempre una atenuante que el corazn dicta.17[17] Para vivir esto, los jueces deberan, cuando se abre la audiencia, mantener atento el odo, pero todava ms, el espritu abierto a la escucha. Este es el camino infalible para llegar al corazn del asunto. En otras palabras, el juez no puede olvidar que la epiqueya o equidad es parte de la justicia. En efecto, la epiqueya (de epi: sobre y dikaion: justo) nos dice Aristteles es mejor que cierta justicia, y Santo Toms precisando ms comenta, mejor que la justicia legal.18[18] Es pues, claro que, en ocasiones, el juez puede legtimamente apartarse de la letra de la ley. Citando a San Agustn el Aquinate se pone una objecin: Aunque se suele deliberar sobre las leyes humanas antes de darlas, una vez promulgadas no admiten discusin, sino que el juez debe atenerse a ellas en su oficio. De este modo la epiqueya parecera someter a juicio la ley. Sin embargo, de modo brillante y contundente Santo Toms responde a la objecin que se ha puesto: Se juzga sobre una ley cuando se dice que est mal dada. Decir, en cambio, que no se debe observar la letra de la ley en esta circunstancia, no es juzgar de ella, sino del caso concreto que se presenta. 19[19] Ms an, para que no quepa ninguna duda afirma tajantemente: cumplir la letra de la ley cuando no se debe, es pecado. Mas no slo sera una falta
16[16] 17[17]

Id. p. 63 Maran, Gregorio, Vocacin y tica, Espasa-Calpe, Madrid, 1981, p. 94. 18[18] II, IIae, q.100, art.2, ad 2. II,IIae,q.120,art.1,ad 1 19[19] II, IIae, q.120, art.1 ad 2.

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moral, sino tambin una falta jurdica, ya que el cdigo de Justiniano expresa: Sin duda alguna falta a la ley quien se apoya en la letra de la ley para obrar en contra del espritu de la ley misma. 20[20] Es obvio, pues, que guiarse por la equidad no significa despreciar al legislador. ste para elaborar las leyes atiende a los datos y circunstancias ordinarias, pero en ocasiones los datos y las circunstancias no son ordinarias. Por lo dems, recordemos que siguiendo el esquema de Lonergan, si cambian los datos, cambia la inteleccin, el juicio y la valoracin. En suma, es importante labor del juez luchar contra el fantasma del legalismo, ya que aferrarse a la letra de la ley, a ultranza, conduce al nefasto summum ius, summa iniuria, que como lo hemos mencionado, condenaba el pueblo romano.21[21] La importancia de la Deontologa ante un mundo globalizado. Es obvio que los aspectos deontolgico-jurdicos influyen en muchos aspectos positivos de la globalizacin. Ya hicimos alusin al principio de nuestro ensayo a la importancia de acatar el Derecho internacional y la tica en los graves asuntos de la guerra y la paz. Pero tambin los temas deontolgico-jurdicos influyen en diversos aspectos del Comercio Internacional. As, antes de firmar el Tratado de Libre Comercio, Estados Unidos exigi a Mxico que modificara los artculos de la Constitucin que atentaban contra la libertad religiosa. Asimismo el Tratado con la Unin Europea difcilmente se hubiera firmado en el Antiguo rgimen, ya que la Comunidad europea exiga un avance en el rubro de la democracia y de los derechos humanos. Tambin es muy conocido que muchas naciones exigen como condiciones para realizar inversiones, seguridad jurdica y efectivo combate a la corrupcin y al crimen organizado. Hace poco un embajador extranjero en nuestro pas sealaba las dificultades que las legislaciones confusas y sus aplicaciones burocrticas representaban para el comercio internacional. l aluda en concreto a la importacin de cerillos. Para importar cerillos se requeriran los mismos trmites que para importar armas de fuego. Esto ocasionara que el costo de este producto fuera el doble del que tendan en otros pases. Finalmente, se podra sealar, entre otros aspectos, el obstculo que para la llamada industria del turismo, representa la violencia, la inestabilidad, la
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Dig.l.I, tit.14, lg5. Vase CICERN, Marco Tulio, De Officiis, lib. I, cap X. Asimismo Modestino sostena que no haca mal el juez que en caso de duda dictara sentencia contra el fisco.

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corrupcin y la criminalidad. En los momentos actuales, es obvio, para dar slo un ejemplo, que el turismo ha disminuido sensiblemente en pases como Israel y Colombia. Cmo la Deontologa podra contribuir a superar los efectos negativos de la globalizacin, sera una pregunta muy importante, pero tal vez objeto de otra conferencia.

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