Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

2011, Buenos Aires Capital Mundial del Libro Expte. N EXP 42.140/0: Lubertino Beltrn Mara Jos c/ GCBA y otros s/ amparo (art. 14 CCABA). Ciudad Autnoma de Buenos Aires, 25 de agosto de 2011. Y VISTOS; CONSIDERANDO: I. Que, a fs. 1/7 vta., la seora Mara Jos Lubertino Beltrn, por derecho propio y en su carcter de habitante de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires inici la presente accin amparo contra el Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (en adelante, GCBA), a fin de que ste cesara en su arbitraria e ilegtima omisin, respecto de la confitera denominada Richmond, que se encuentra ubicada en la calle Florida 466/468 de esta Ciudad. Asimismo, dirigi su accin contra quienes resultasen ser los propietarios de la citada confitera, a fin de que se les ordenase que se abstuvieran de llevar a cabo o continuar con las obras en el mencionado inmueble. Con relacin al GCBA, peticion que se le ordenase iniciar los procedimientos previstos en el artculo 13 respecto de la citada confitera, que segn dijo- estara incluida en el catlogo de bares notables segn lo establecido en la Ley 35. Por otra parte, tambin solicit que se le ordenase que dictase los actos administrativos correspondientes, en cumplimiento de la ley para preservar y conservar esa confitera. Explic que las omisiones que le imputaban al GCBA vulneraban lo prescripto en los artculos 41 de la Constitucin Nacional y los artculos 10, 27 y 32 de la Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Expres que, al incumplir la preceptiva citada, el GCBA pona en riesgo inminente de desaparicin a la confitera Richmond, integrante del Patrimonio Cultural de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (en adelante PCCABA), de conformidad con lo dispuesto en las Leyes 35, 1227 y 2548. Relat que la confitera en cuestin se encontraba en funcionamiento desde 1917, destacando que durante las dcadas de 1920 y 1930 fue un lugar de encuentro de artistas de vanguardia. Sin embargo, subray que, pese a su importancia dentro del PCCABA, el Poder Ejecutivo local, no haba adoptado decisin alguna destinada a salvaguardar dicho bien. Al respecto, seal que en varios medios periodsticos se difundi en este mes en curso la noticia de que dicha confitera habra sido vendida a un grupo inversor que, segn dijo, tendra la intencin de instaurar all un local de la firma Nike, que se dedica a la venta de artculos deportivos. Efectu un relato de las distintas noticias que cobraron estado pblico, en las cuales se daba cuenta de cmo, de a poco, se fue cerrando la mentada confitera, hasta llegar al cierre definitivo, el despido de los empleados y el retiro del mobiliario original. Por otra parte, puso de relieve que en la Ley 35 se cre la Comisin de Proteccin y Promocin de los Cafs, Bares, Billares y Confiteras Notables de la Ciudad de Buenos Aires (art. 1), en la que se defini como notable, a los fines de la ley, a aquellos bares, billares o confiteras relacionados con hechos o actividades culturales de significacin o cuya antigedad, diseo arquitectnico o relevancia local le otorgasen un valor propio (art. 2). Destac, particularmente que en el artculo 6 de ese

U S O

O F I C I A L

rgimen se prev un catlogo de estos bares notables en el que se habra incorporado, segn lo afirm, a la confitera Richmond. Asimismo, puso de relieve que, en virtud de que el edificio donde funcionaba la mentada confitera fue construido por el arquitecto Julio Dormal, la citada Comisin lo haba incluido en el Anexo de dicha preceptiva, otorgndole proteccin cautelar, enmarcndola dentro del Cdigo de Planeamiento Urbano. Agreg que el marco legal para la investigacin, preservacin, salvaguarda, restauracin, promocin, acrecentamiento y transmisin del Patrimonio Cultural est previsto en la Ley N 1227, cuyos objetivos estn enunciados en sus artculos 1, 2 y 4. A su vez, seal que en su artculo 6 se designa a la Secretara de Cultura como rgano de aplicacin, cuyas funciones se establece en su artculo 9, norma que en su inciso a) tambin dispone que se considerarn incluidos en el PCCABA los bienes culturales que consagre la Legislatura en ejercicio de sus facultades especficas; as como todos aquellos bienes culturales registrados en organismos de la Ciudad de Buenos Aires. Por otro lado, subray que en el artculo 13 de ese ordenamiento se prescribieron restricciones que recaen sobre estos bienes, que no podran ser enajenados, transferidos, modificados o destruidos en todo o en parte sin la previa intervencin de la mencionada Secretara. Aclar que, por su parte, en el artculo 16 de ese rgimen legal se establece que esa Secretara debe implementar las acciones necesarias para proteger tales bienes. Luego de citar jurisprudencia del fuero en la que se acogi de modo favorable y parcialmente una accin destinada a lograr la proteccin que aqu se pretende respecto de bares como el Gato Negro y el Bar Britnico; hizo hincapi, con relacin a la confitera a la que se refiere la presente litis, en que en la sesin de la Legislatura de la Ciudad de fecha 11 de agosto del corriente ao, habra sido tratado y aprobado un proyecto de ley en el cual se declara a la confitera Richmond bien integrante del PCCABA en la categora sitio histrico, en los trminos del artculo 4, inciso a), de la ley 1227, por las caractersticas histricas, arquitectnicas, artsticas y urbansticas. Finalmente, solicit el dictado de una medida cautelar de no innovar, a fin de que se impidiese a los actuales propietarios o inquilinos del inmueble donde funcionaba la confitera Richmond realizar cualquier tipo de obra, ordenndoseles que se abstuviesen de realizar intervenciones sobre la decoracin y ornamentacin, como as tambin, de remover el mobiliario y equipamiento original de esa confitera, o, en su defecto, restituir los que ya se hayan retirado. II. Que, en primer lugar, es adecuado recordar que en el artculo 177 del Cdigo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires se establece que Las medidas cautelares son todas aquellas que tienen por objeto garantizar los efectos del proceso, incluso aquellas de contenido positivo y la suspensin de la ejecucin del acto administrativo impugnado, o del hecho o contrato implicado en ste, aunque lo peticionado coincida con el objeto sustancial de la accin promovida. Y que Quien tuviere fundado motivo para temer que durante el tiempo anterior al reconcimiento judicial de su derecho, ste pudiere sufrir un perjuicio inminente o irreparable puede solicitar medidas urgentes.... III. Que, as encuadrada la pretensin cautelar, y dentro del acotado margen de conocimiento que admite este tipo de

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

2011, Buenos Aires Capital Mundial del Libro medidas, cabe examinar si se renen los recaudos que permitiran hacer lugar a la aqu solicitada. En primer lugar, resulta oportuno recordar que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin tiene dicho que Si bien el dictado de medidas cautelares no exige un examen de certeza sobre la existencia del derecho pretendido, pesa sobre quien las solicita la carga de acreditar prima facie la existencia de la verosimilitud del derecho invocado y el peligro irreparable en la demora, ya que resulta exigible que se evidencien fehacientemente las razones que las justifican (conf. CSJN, Lneas Areas Williams SA c/ Catamarca, Prov. de s/ Interdicto de retener, 16/07/96). Por ello, la viabilidad de las medidas precautorias se halla supeditada a que se demuestre la verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora (conf. CSJN, Grinbank c/ Fisco Nacional, 23/11/95; Prez c/ Estado Nacional s/ Accin declarativa de inconstitucionalidad, 25/06/96,; Frigorfico Litoral Arg. c/ DGI s/ Declaracin de certeza, 16/07/96). Por ltimo, si bien no debe olvidarse que la procedencia de medidas como la solicitada se encuentra subordinada a la concurrencia de dos extremos: la verosimilitud del derecho invocado y el peligro de sufrir un dao irreparable como consecuencia de la demora, tambin es dable recordar que nuestra jurisprudencia y doctrina mayoritaria viene manteniendo que ambos extremos se encuentran de tal modo relacionados que a mayor concurrencia de uno no resulta procedente -en forma correlativa- ser tan exigente con la verificacin del restante, y -de tal modo-, a mayor verosimilitud del derecho cabe no ser tan exigentes en la gravedad e inminencia del dao y, viceversa, cuando existe el riesgo de un dao extremo, el rigor acerca del "fumus" se puede atenuar (confr. Cm. Nac. Cont. Adm. Fed., Sala I in re "Gobierno Nacional c/ N. N."; Sala II, 14/10/82, in re "Pesquera del Atlntico S. A. c/ B. C. R. A."; 27/10/83, in re "La Nacin S. A. y otras c/ COMFER"; Sala III, 18/8/82, in re "Gibaut Hnos. M. C. S. A. c/ B. C. R. A."; 8/9/83, in re "Herrera de Noble y otros c/ CONFER", entre muchos otros). IV. Que, ello asentado, es preciso hacer notar que que en la Constitucin Nacional se establece que Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano (...) Las autoridades proveern a la proteccin de este derecho, a la utilizacin racional de los recursos naturales, a la preservacin del patrimonio natural y cultural... (conf. art. 41). En consonancia con lo establecido en la norma suprema, en el artculo 27 de la Constitucin local se prescribe que La Ciudad desarrolla en forma indelegable una poltica de planeamiento y gestin del ambiente urbano integrada a las polticas de desarrollo econmico, social y cultural, que contemple su insercin en el rea metropolitana. Instrumenta un proceso de ordenamiento territorial y ambiental participativo y permanente que promueve: [] 2. La preservacin y restauracin del patrimonio natural, urbanstico, arquitectnico y de la calidad visual y sonora. El objeto de las regulaciones en esta materia es precisamente la proteccin y transmisin a las generaciones futuras de dicho patrimonio. De esta forma se quiere cumplir con el mandato del artculo 32 de la Constitucin local en el que se ...garantiza la preservacin, recuperacin y difusin del patrimonio cultural, cualquiera sea su rgimen jurdico y titularidad, la memoria y la historia de la Ciudad y sus barrios.

Por su parte, es preciso hacer notar que el juez Julio B. Maier ha expresado que el ambiente recibe, en varios sentidos, el carcter de bien jurdico en nuestra Constitucin, y l debe ser comprendido en la Ciudad, segn esa frmula, como la reunin de distintos aspectos o elementos de la definicin: la preservacin y restauracin del patrimonio natural, urbanstico, arquitectnico y de la calidad visual y sonora integra ese bien jurdico de todos los habitantes de la Ciudad y compromete, como deber, a los rganos del Estado, incluso a los judiciales, segn la tarea propia de cada uno de los ellos (conf. TSJCABA, Tudanca, Josefa Elisa Beatriz, s/ queja por recurso de inconstitucionalidad denegado en Tudanca Josefa Elisa Beatriz c/ GCBA s/amparo y su acumulado Mazzucco Paula Virginia y otro s/queja por recurso de inconstitucionalidad denegado en Mazzucco Paula Virginia y otros c/ GCBA s/ amparo, del 1 de diciembre de 2008). Adems, y en lo que a bares o confiteras de la Ciudad se refiere, no puede dejar de sealarse que a travs de la Ley 35 se cre la Comisin de Proteccin y Promocin de los Cafs, Bares, Billares y Confiteras Notables de la Ciudad de Buenos Aires (art. 1), y se defini como notable, a los fines de la ley, entre otras, a las confiteras relacionadas con hechos o actividades culturales de significacin o cuya antigedad, diseo arquitectnico o relevancia local le otorguen un valor propio (art. 2). En este sentido, es oportuno poner de relieve que de conformidad con lo que surge de la lectura del libro intitulado Cafs de Buenos Aires, elaborado por la Comisin de Proteccin y Promocin de los Cafs, Bares, Billares y Confiteras Notables de la Ciudad de Buenos Aires, publicado por el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, resulta que la confitera Richmond se encuentra incluida dentro de la nmina de Cafs, Bares y Confiteras Notables de la Ciudad de Buenos Aires (confr. pg. 84/85 e ndice). Asimismo, cabe recordar que en la ley 1227 se prev el marco legal para la investigacin, preservacin, salvaguarda, restauracin, promocin, acrecentamiento y transmisin del PCCABA, cuyos objetivos estn enunciados en sus artculos 1, 2 y 4. En particular, en el artculo 4, inciso a) de ese ordenamiento se prev que forman parte de ese patrimonio los Sitios o lugares histricos, vinculados con acontecimientos del pasado, de destacado valor histrico, antropolgico, arquitectnico, urbanstico social. A su vez, en el artculo 13 de ese rgimen legal se disponen las restricciones que recaen sobre estos bienes, que no podrn ser enajenados, transferidos, modificados o destruidos en todo o en parte sin la previa intervencin de la mencionada Secretara. Por otro lado, no puede dejar de contemplarse que, en el artculo 2 de la ley 2548 (BOCABA N2832), modificado finalmente por la ley 3680 (BOCABA N3615), se previ la instrumentacin de un procedimiento de Promocin Especial de Proteccin Patrimonial (en adelante, PEPP) hasta el 31 de diciembre de 2011 para los siguientes inmuebles de propiedad pblica o privada que: a) Se encuentren incluidos en el inventario de la Subsecretara de Patrimonio Cultural del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires en la categora Edificios Representativos, y cuyo valor patrimonial no haya sido evaluado al momento de la publicacin de la presente Ley. b) Se encuentren emplazados en cualquier parte del territorio de la Ciudad, cuyos planos hayan sido registrados antes del 31 de diciembre de 1941 o, en su defecto, cuyo ao de construccin asentado en la documentacin catastral correspondiente sea anterior a dicha fecha.

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

2011, Buenos Aires Capital Mundial del Libro A su turno, la Direccin General de Interpretacin Urbanstica dependiente del Ministerio de Desarrollo Urbano del GCBA, sera la encargada de la catalogacin de aquellos edificios que se ubican dentro o fuera del polgono de las reas de Proteccin Histrica (APH) y que, por sus valores, ameritan ser protegidos legalmente. Dicha catalogacin respondera a tres grados de proteccin: integral, estructural y cautelar. La proteccin integral sera la destinada a proteger edificios de inters especial con valor de orden histrico y/o arquitectnico; la estructural destinada a proteger edificios de carcter singular y tipolgico que caracterizan su entorno o califican un espacio urbano o son testimonio de la memoria de la comunidad y, por ltimo, la proteccin cautelar que protegera los edificios cuyo valor reconocido es el de constituir la referencia formal y cultural del rea, justificar y dar sentido al conjunto. Cada nivel de proteccin aceptara distintos grados de intervencin. A mayor valor patrimonial de la obra, menor sera el nivel de intervencin admisible. As, la catalogacin se realizara con base a los siguientes criterios de valoracin: 1) Valor Urbanstico: refiere a las cualidades que posee un edificio que define o califica la trama, el paisaje urbano o el espacio pblico; 2) Valor arquitectnico: refiere a los elementos poseedores de calidades de estilo, composicin, materiales, coherencia tipolgica y otra particularidad relevante; 3) Valor Histrico Cultural: refiere a aquellos elementos testimoniales de una organizacin social o forma de vida que configuran la memoria histrica colectiva y un uso social actual; y 4) Valor singular: refiere a las caractersticas irreproducibles o de calidad en cuanto a los aspectos tcnicos constructivos o el diseo del edificio o sitio (http://www.buenosaires.gov.ar/areas/planeamiento_obras/planeamien to/interpretacion.php?menu_id=21077#b) Por su parte, de conformidad con la informacin suministrada por Subsecretara de Cultura de la CABA a travs de la pgina web oficial (ver http://www.buenosaires.gob.ar), a los fines de su labor, se refieren a un bien inmueble como aquella ...manifestacin material, imposible de ser movida o trasladada: una obra de la arquitectura civil, religiosa, militar, domstica, industrial, como as tambin sitios histricos, zonas u objetos arqueolgicos, una calle, un puente, un viaducto, entre otras. Tambin se incluye en esta categora a los vitrales, los murales, las esculturas, el amoblamiento que, como parte integral del patrimonio cultural inmueble, deben ser preservados en relacin a las estructuras y medio ambiente para los que fueron diseados. De lo contrario, se alterara su carcter e integridad. Dicho todo lo anterior, cabe resaltar que la Confitera Richmond, fue contemplada dentro del Anexo I de la ley 2548, dndosele, en consecuencia, el carcter de Edificio Representativo (ver anexo, nro. de orden 311: Vivienda Colectiva con Comercio -Confitera Richmond- en la Planta Baja de Florida 470, http://www.cedom.gov.ar/es/legislacion/normas/leyes/anexo s/0al2548.html), lo que dara la pauta de que conforme a lo expresado merecera al menos la proteccin cautelar peticionada.

V. Que, con arreglo a las precedentes consideraciones, en el sub lite, dentro del limitado marco de cognicin que supone todo proceso cautelar, entiendo que debe ser estimada la medida solicitada.

En tal sentido, es preciso hacer notar que de la lectura de la documentacin anejada por la demandante, resultara que, tal y como la actora lo ha expresado, la Legislatura habra sancionado un proyecto de ley tratado sobre tablas, en el cual se declar a la confitera Richmond como bien integrante del PCCABA. Por otra parte, resulta que dicha decisin habra sido tomada de conformidad con las previsiones del artculo 4 de la Ley 1227, ante la informacin que daba cuenta de la posible desaparicin de la confitera en cuestin, por considerar que se trataba de una de aquellas que integra el conjunto de bares y confiterias histricas y notables de la Ciudad. Sobre la base de lo precedentemente expresado, si se toma en consideracin que la situacin planteada permite suponer que ante la dinmica de la realidad, que ya ha tomado estado parlamentario, existira un riesgo o amenaza de que el bien objeto de esta accin pueda sufrir modificaciones en su estructura, bienes muebles o en su destino, no parece irrazonable acceder a lo solicitado por la actora en tanto pareciera ser la solucin menos gravosa frente a las circunstancias denunciadas en el escrito de inicio y que ya han tomado estado pblico. De lo contrario, es decir, si no se acogiera favorablemente esta proteccin cautelar, podra suceder que la sentencia a dictarse en esta causa, de resultar favorable a lo peticionado por la demandante, se tornara de cumplimiento imposible, puesto que las aludidas reformas podran concretarse antes de su dictado. En ese sentido, no puede dejar de sealarse la circunstancia de que seran mayores los daos que se produciran con una eventual denegacin de la medida peticionada que con su concesin; la cual por otra parte- se encuentra limitada en el tiempo por el breve lapso que insumir el trmite de la presente accin. En lo atinente a la contracautela, tomando en consideracin los derechos en juego, el suscripto considera procedente fijar una caucin juratoria. VI. Que, si bien lo expuesto resulta suficiente para justificar el dictado de una medida cautelar de no innovar, las particularidades del caso trado a mi conocimiento imponen realizar algunas aclaraciones y modulaciones en cuanto a su modalidad y alcances. Es que, en el sub lite, la accin es dirigida no slo contra el GCBA (que habra omitido cumplir con ciertas actividades que formaran parte de sus competencias especficas), sino tambin contra un particular (que, presuntamente bajo el escudo de esa omisin, estara avanzando en un sendero que vulnera la normativa legal y constitucional antes enunciada). Por lo dems, la experiencia indica que muchas veces (an ante el acuerdo de los distintos sectores sociales y los representantes ms diversos de todo el arco poltico) existen operadores que muy entrenados en jugar con la poltica del hecho consumado. No me consta que este sea el caso, pero los despidos intempestivos, las mudanzas en la madrugada, la inusitada celeridad y la presunta confusin muchas veces son factores que impiden el dictado de una decisin eficiente y oportuna (ntese que la justicia, para actuar, necesita que su jurisdiccin sea incitada y que, en ese sentido slo puede adoptar esta decisin hoy, 25 de agosto de 2011, en el marco de las circunstancias de hecho actualmente existentes). De hecho, en el caso, conforme surge de la propia documentacin aportada a la causa, el tradicional mobiliario de la confitera Richmond habra sido retirado del local en cuestin.

Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

2011, Buenos Aires Capital Mundial del Libro As, si tomamos en cuenta que la proteccin pretendida se vincula no slo con el inmueble, sino tambin con su uso (que implica el mobiliario y decoracin original que conforman el soporte material del patrimonio cultural, inmaterial, que tanto el constituyente como el legislador han querido proteger), sin perjuicio de lo que corresponda decidir en cuanto al fondo del asunto planteado, la situacin de hecho planteada reclama la adopcin de medidas urgentes que contemplen las particularidades del caso. En mrito de lo expuesto; SE RESUELVE: I. Hacer lugar a la medida cautelar peticionada y, en consecuencia, ordenar al propietario, inquilinos o a cualquier otra persona que pudiera tener acceso por algn ttulo al inmueble sito en calle Florida 466/68 de esta Ciudad, conocido como confitera Richmond, que se abstenga de efectuar o continuar cualquier modificacin, restauracin o alteracin en la estructura y frontispicio de dicha finca comprensiva de ventanas, puertas, boiserie, etc.-, como as tambin de retirar los muebles que forman parte de esa confitera. En el supuesto de que ello ya hubiese ocurrido, se ordena que los restitya y que se abstenga de disponer de ellos. II. Ordenar al Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires que adopte las medidas necesarias para el cumplimiento de la presente resolucin. As, en particular, y a travs del Ministerio de Seguridad y Justicia, dentro de las seis (6) horas de notificado de la presente decisin deber establecer una custodia policial, durante las veinticuatro (24) horas del da, a fin de evitar medidas de hecho que importen una vulneracin de esta medida, debiendo labrar las actas pertinentes e informar al tribunal acerca de todo intento de modificacin o actividad impropia, conforme lo aqu decidido. III. Establecer que las medidas dispuestas tendrn vigencia hasta tanto recaiga sentencia definitiva en los presentes actuados o se aporten mayores elementos que justifiquen la modificacin de la decisin que se adopta. IV. Fijar como contracautela la caucin juratoria que deber prestar la actora Mara Jos Lubertino Beltrn por ante la actuaria. Regstrese, notifquese en el da a la parte actora y, prestada que sea la caucin, a la codemandada GCBA en el da y con habilitacin de das y horas inhbiles- a fin de que adopte las medidas necesarias para establecer la consigna policial ordenada. A fin de facilitar la urgente adopcin de esta medida, lbrese oficio al Ministerio de Seguridad y Justicia de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires con copia de la presente, haciendo saber, que en todo momento deber mantener fijada en la puerta de acceso a la confitera una copia de la presente. A los efectos de la notificacin del restante codemandado (y sin perjuicio de lo que corresponda decidir al respecto en el futuro, con mayores elementos) lbrese mandamiento en el da y con habilitacin de das y horas inhbiles- al domicilio de Florida 466/68 con carcter de denunciado, hacindole saber al oficial de justicia que deber realizar una constatacin del estado del inmueble y, en particu-

lar, un inventario de los bienes muebles, iluminacin y boiserie, debiendo allegar al juzgado las constancias del resultado de su actuacin dentro del plazo de veinticuatro (24) horas. Fernando E. Juan Lima Juez