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OPININ SOBRE PROYECTO DE LEY N 3494/2009-PE

1) PROYECTO DE LEY N 3494/2009-PE

2) DISPOSICIONES QUE SE PLANTEAN DEROGAR, MODIFICAR O REGULAR Derogacin del Decreto Legislativo N 927 y modificacin del art. 3 de la Ley N 28760.

3) OPININ Favorable Desfavorable Favorable en parte ----------------------X----------------------

4) FUNDAMENTOS DE LA OPININ Como se sabe, el Decreto Legislativo N 927 establece las normas que regulan los beneficios penitenciarios y los procedimientos en materia de ejecucin penal relativos a los condenados por delito de terrorismo (art. 1), mientras que la Ley N 28760 regula las normas a las que se sujetan los beneficios penitenciarios en el caso de sentenciados por el delito de secuestro. Si bien se pretende derogar el Dec. Leg. N 927, es to generara la necesidad de modificar el art. 3 de la Ley 28760 toda vez que este prescribe que los beneficios penitenciarios para los sentenciados por los delitos de secuestro y extorsin se regularn de conformidad con lo previsto en los artculos 2 3 y , 4 del Decreto Legislativo N 927. Como esta ley t iene una norma de reenvo al decreto legislativo, la pretendida derogacin del decreto requerira, a su vez, de la modificacin de la Ley 28760. Con todo, el aspecto fundamental del proyecto es la derogacin de los beneficios penitenciarios para condenados por delitos de terrorismo. Y en ello centraremos nuestra opinin.

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Antes debemos indicar que se evidencia una contradiccin en este Proyecto de Ley: en su artculo 2 manifiesta que los sentenciados por el delito de terrorismo no podrn acogerse a los beneficios penitenciarios de redencin de la pena por el trabajo y la educacin, la semilibertad y la libertad condicional, pero en el Art. 3 que modifica el Art. 3 inc. 1 de la Ley N 28760 se sigue aludiendo al sentenciado por terrorismo como beneficiario de la redencin de la pena por el trabajo y la educacin. Ahora bien, en cuanto al concepto de terrorismo, la Sala Penal Nacional en sentencia recada en el Expediente N 571-03, del 22-AGO-2005, F. J. n 1, seal que: El terrorismo como actividad delictiva, por lo general, implica una serie de acciones que se realizan con una finalidad intrnseca: causar miedo, zozobra, terror en la poblacin. [La] Asamblea General de las naciones Unidas define el terrorismo como actos criminales con fines polticos concebidos o planeados para provocar un estado de terror en la poblacin en general, en un grupo de personas o en personas determinadas, que son injustificables en toda circunstancia, cualesquiera que sean las consideraciones polticas, filosficas, ideolgicas, raciales, tnicas, religiosas o de cualquier otra ndole que se haga valer para justificarlos (Organizacin de las Naciones Unidas, Informe sobre terrorismo y derechos humanos del 22 de octubre del 2002, Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Washington, 2002, p. 24). El terrorismo es una actividad delictiva que no solo afecta a los gobiernos e instituciones democrticamente constituidas, sino que, sobre todo, afecta a cada uno de los ciudadanos, quienes se ven perjudicados por lo ataques graves contra las condiciones de vida ms esenciales para su desarrollo individual y social. [En] consecuencia, el terrorismo viene a constituirse en una grave amenaza que se concreta de manera directa, a travs, de las acciones de las propias organizaciones terroristas, como tambin de manera indirecta, porque en muchos de los casos va a provocar una reaccin violenta por parte del estado Como se puede observar, el terrorismo tiene como principal caracterstica la realizacin de actos criminales con el fin de crear un estado de terror en la poblacin. Adicionalmente, Castaeda Segovia reconoce otras caractersticas esenciales del terrorismo en el plano fenomenolgico1: (i) El terrorismo tiene una finalidad poltica. Sea disfuncional o funcional al sistema, sea para socavar la estabilidad del rgimen poltico imperante y promover su sustitucin por otro, sea como instrumento complementario de las polticas

CASTAEDA SEGOVIA, Mateo. El Delito de Terrorismo y Garantas Procesales en la Lucha Antiterrorista. Lima, GRIJLEY, 2009, p.3.

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gubernamentales de control social, aunque por medios ilegales. El terrorismo se basa en la violencia. O en la amenaza de violencia, y se dirige, en definitiva a un destinatario colectivo representado por la sociedad o una parte de ella, o el Estado. Provocar un sentimiento de terror o inseguridad extrema en una colectividad. Se trata de imponer una determinada voluntad poltica a ciertos sectores de la sociedad o a toda ella para que, sobre la base del miedo, se adhiera a los propsitos unitarios de sus autores. Lo caracterstico del terror es que no se agota en un hecho material que se ejecuta violentamente, sino que prolonga sus efectos en la conciencia de una sociedad. Mediante los delitos de terrorismo se intenta ante todo destruir voluntades y para ello el hecho ejecutado tiene que contra con una suficiente capacidad de trascendencia y dinamismo como para que pueda ser percibido como un hecho espectacular y llamativo. La lgica del terrorismo reclama publicidad que es lo que contribuye a diferenciarlo de otras formas de violencia.

El delito de terrorismo es castigado severamente y el mbito de lo punible es de una amplitud importante: se reprime la sola pertenencia a dicha organizacin (para lo cual est prevista una pena no menor de 20 aos, segn el artculo 5 del Decreto Ley 25475) as como tambin la apologa del terrorismo, que se encuentra conminada una pena privativa de libertad que puede llegar hasta 15 aos (artculo 316 CP). Si comparramos las penas previstas para los delitos de homicidio (Art. 106 C.P), lesiones (Art. 121- 124 A), patrimonio (185- 207 C), etc. con la pena establecida en el artculo 2 de la Ley N 25475 (la cual tambin sanciona esos mismos delitos pero causados por un grupo terrorista), se podra apreciar el elevado grado de severidad con el que se castiga a este ltimo delito en tanto se le asigna una pena no menor de 20 aos. Por otro lado, la legislacin penal especial de lucha contra el delito de terrorismo restringe de forma manifiesta las garantas individuales de corte procesal. As lo hace al incrementar sensiblemente el plazo mximo de detencin. Esto se repite con las normas penitenciarias, en tanto el Dec. Leg. N 927 (el cual hoy se quiere derogar) contiene condiciones ms restrictivas y exigentes para el establecimiento de beneficios penitenciarios. El delito de terrorismo es, pues, uno de los ms gravemente sancionados (en los planos sustantivo, procesal y penitenciario) por corresponder a uno de los delitos ms desvalorados socialmente. Tan es as que la ONU, al emitir su informe sobre el terrorismo y los derechos humanos, ha considerado este delito

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como un conjunto de actos criminales con fines polticos concebidos o planeados para provocar un estado de terror en la poblacin en general.2 Se trata de un delito en el que se vulneran bienes jurdicos primordiales (vida, salud, seguridad, patrimonio, etc.) con la perversa finalidad de alterar gravemente la tranquilidad publica3. El Tribunal Constitucional, en su sentencia recada en el Expediente N 32832003-AA/TC del 15 de junio de 2004, dej establecido que: El orden pblico es el conjunto de valores, principios y pautas de comportamiento poltico, econmico y cultural en sentido lato, cuyo propsito es la conservacin y adecuado desenvolvimiento de la vida coexistencial. En tal sentido, consolida la pluralidad de creencias, intereses y prcticas comunitarias orientadas hacia un mismo fin: la realizacin social de los miembros de un Estado. El orden pblico alude a lo bsico y fundamental para la vida en comunidad, razn por la cual se constituye en el basamento para la organizacin y estructuracin de la sociedad. En ese contexto, el Estado puede establecer medidas limitativas o restrictivas de libertad de los ciudadanos con el objeto [de] que, en el caso especfico de la defensa de valores como la paz, o de principios como la seguridad, se evite la consumacin de actos que puedan producir perturbaciones o conflictos. De all que, en resguardo del denominado orden material elemento conformante del orden pblico-, el Estado procure la verificacin de conductas que coadyuven al sostenimiento de la tranquilidad publica, el sosiego ciudadano, etc Es por todo ello que el Estado al proteger la tranquilidad pblica que se preordena a la proteccin de bienes jurdicos individuales de primer orden utiliza su arma ms gravosa: el Derecho Penal. Si bien es cierto que el Estado utiliza esta herramienta (Derecho Penal), hasta en su versin ms drstica (Derecho Penal del Enemigo), lo hace porque intenta proteger la estructura y organizacin de la sociedad. De esta manera, se entiende que las medidas que utilice el Estado, en tanto no lesionen la dignidad de las personas4 y el

Sentencia de la Sala Penal Nacional recada en el Expediente N 571-03, del 22 de agosto de 2005, fundamento jurdico 1. 3 CASTAEDA SEGOVIA, Mateo. El Delito de Terrorismo, p.5. 4 LANDA, Cesar. Dignidad de la Persona Humana. En: Cuestiones Constitucionales, Universidad Autnoma de Mxico, N 007 (2002), p.11 2: () la dignidad no slo es un valor y principio constitucional, sino tambin es una dinamo de los derechos fundamentales; por ello, sirve tanto de parmetro fundamental de la actividad del Estado y de la sociedad, como tambin de fuente de los derechos fundamentales de los ciudadanos. De esta forma, la dignidad de la persona humana se proyecta no solo defensiva o negativamente ante las autoridades y los particulares, sino tambin como un principio de actuaciones positivas para el libre desarrollo del hombre, razn por la que slo puede ser entendida a cabalidad en el marco de la teora institucional

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contenido esencial de los derechos fundamentales,5 son permitidas cuando estn destinadas a alcanzar un fin legtimo, como lo es el garantizar la subsistencia de la sociedad. Ahora bien, la supresin de la liberacin condicional que es un beneficio penitenciario podra ser tomada por algunos como una afectacin al contenido esencial del derecho del condenado a resocializarse y a su dignidad como ser humano en cuanto: Los beneficios penitenciarios surgen como instituciones jurdicas de refuerzo a la progresividad del tratamiento resocializador, tendientes a generar en los internos un estmulo para la adopcin de actitudes readaptativas, permitiendo adicionalmente mejorar las condiciones para el desarrollo de las interrelaciones dentro de los establecimientos penitenciarios6 Es por esta razn que tenemos que precisar la naturaleza jurdica de los beneficios penitenciarios. A decir de Meini Mndez, los beneficios penitenciarios son precisamente eso, un beneficio penitenciario y no un derecho, en tanto un derecho es una pretensin cuyo reconocimiento y respeto es oponible a terceros. Un beneficio, en cambio, es una prerrogativa cuyo titular puede ejercer o no, siendo su concesin inexigible por parte del eventual beneficiario.7 Meini Mndez se basa en: () que la decisin final de otorgar o rechazar un beneficio penitenciario depende de factores subjetivos cuya comprobacin y valoracin la ley le atribuye al juez. Por lo mismo, el haber purgado un porcentaje de la pena no es ms que uno de los requisitos objetivos para que pueda proceder la semilibertad. Su verificacin permite al juez comprobar que el condenado cumple con un presupuesto objetivo, pero la misma ley le deja al juez la decisin final de si ha de conceder la semilibertad. Y esta decisin final, segn el CEP, es subjetiva, porque tiene que ver con la valoracin que efecta el juez sobre el cumplimiento de los fines de la pena por parte del condenado. Para decirlo con otras palabras, el juez tiene que verificar que el sujeto se ha resocializado. En
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JUS Constitucional, GRIJLEY, N 8 (2008), p. 333: A pesar de que el Estado tiene la potestad de reglamentar y, por tanto, restringir los derechos fundamentales, lo cierto es que tambin existe un contenido esencial en todos ellos que queda fuera de la esfera de regulacin de todos los poderes pblicos. Se trata, en consecuencia, de reconocer un ncleo en el contenido de los derechos fundamentales que no puede sobrepasar; es decir, se trata de salvaguardar un contenido mnimo del derecho o bienes constitucionales relevantes. 6 BROUSSET SALAS, Ricardo. Replanteamiento del Rgimen de acceso a los Beneficios Penitenciarios de efectos Excarcelatorios en el Per. En: http://www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/articulos/a_20080521_37.pdf pg. 2 7 www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/articulos/a_20080526_29.pdf -, MEINI MENDEZ, Ivn, Aplicacin Temporal de la Ley Penal y Beneficios Penitenciarios, p.4.

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esta facultad que tiene el juez de determinar segn su criterio si se ha de conceder la semilibertad, se concibe con claridad la naturaleza jurdica del beneficio penitenciario De esta manera se entiende que los beneficios penitenciarios no constituyen un derecho del condenado, slo constituyen un medio que coadyuva al tratamiento penitenciario y a la progresividad del mismo, pero que depende, en estricta medida, del grado de resocializacin del condenado (Art. 5 inc.1 D. Leg. N 927). Esto se determina con la ayuda del informe del Consejo Tcnico penitenciario. As lo entiende tambin el Tribunal Constitucional en su STC N 28222-04HC/TC (Caso Abdel Durn lvarez; 25 de diciembre de 2004; fundamento jurdico 8): Cabe recalcar que, conforme lo tiene dicho este Tribunal en la STC N 1594-2003 HC/TC, [] desde que se expide la sentencia condenatoria, el sentenciado se encuentra temporalmente restringido de su libertad locomotora. Tal restriccin constitucionalmente ha de prolongarse hasta que se cumpla la totalidad de la pena impuesta, de manera que una evaluacin judicial que concluye que el interno no se encuentra apto para ser reincorporado a la sociedad antes de que venza la pena, a travs de la concesin de un beneficio penitenciario, no puede considerarse una violacin de dicha libertad individual (subrayado nuestro) Por tanto, cierto es que de eliminarse los beneficios penitenciarios no se estara vulnerando derecho alguno, ni afectando la dignidad de la persona. Sin embargo, creemos que no sera adecuado eliminar estos beneficios penitenciarios, puesto que al ser el juez quien debe evaluar la peligrosidad del sujeto el grado de resocializacin, ste tendr tambin la potestad de negar dicho beneficio, dejando abierta la posibilidad para aplicarla en aquellos casos en los que s hubiera ocurrido una adecuada resocializacin y arrepentimiento. De hecho, hemos tenido algn caso, en el que un condenado por estos delitos posteriormente ocup puestos o cargos pblicos del ms alto nivel. As pues, no parece conveniente cerrar toda posibilidad a la readaptacin y rehabilitacin del interno, facilitando as uno de los fines o cometidos de la pena, segn dispone el Art. 139 inc. 22 de la Constitucin.