CESPE / UnB

ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL (OAB)

Exame de Ordem 2010.1

MSCARA

(Para uso do CESPE/UnB.)

PROVA PRTICO-PROFISSIONAL
REA: DIREITO CIVIL
Aplicao: 25/7/2010

PADRO DE RESPOSTA PEA PROFISSIONAL

Deve-se redigir uma rplica, com argumentos jurdicos capazes de levar rejeio das alegaes aduzidas pelos rus em contestao. A PEA Rplica endereada ao juiz da 34. Vara de Famlia de So Paulo SP. Data: 1. de outubro de 20XX (CPC, art. 327). Relato da situao ftica. PRELIMINARES: A separao de fato entre o falecido e sua esposa, ocorrida h mais de vinte anos, no serve de bice possibilidade jurdica do pedido (Cdigo Civil, art. 1.723, 1.), verificando-se a possibilidade jurdica do pedido quando este admitido pelo ordenamento jurdico, ou no vedado. Estabelece o Cdigo Civil: Art. 1.521. No podem casar: (...) VI as pessoas casadas; (...) Art. 1.723. reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia. 1. A unio estvel no se constituir se ocorrerem os impedimentos do art. 1.521, no se aplicando a incidncia do inciso VI no caso de a pessoa casada se achar separada de fato ou judicialmente. Existe interesse de agir mesmo na simples declarao da unio estvel sem que haja penso. A convivncia duradoura entre duas pessoas um fato, sendo a unio estvel um conceito jurdico que poder ou no definir tal relao. A lei prev a possibilidade de ser declarada a existncia de relao jurdica (CPC, art. 4., I). Ademais, considerando-se que h ao de inventrio em curso, o falecido deixou bens, podendo algum deles ter sido adquirido na constncia da unio estvel. No ocorre litispendncia, pois os elementos das aes no so coincidentes. Para que ocorra a litispendncia, dever ser repetida ao em curso. De fato, uma ao idntica a outra quando ambas tm as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido (CPC, art. 301, 1. e 2.). A atrao exercida pelo inventrio no se pe de tal modo a determinar que o pedido de reconhecimento da unio estvel de quem no herdeira precise necessariamente ser processado nos autos do inventrio. O reconhecimento de unio estvel de competncia da vara de famlia. Foi respeitada a competncia do foro, visto que a ao declaratria foi proposta no foro do domiclio do autor da herana (CPC, art. 96).

No ocorre, na hiptese, coisa julgada, pois o pedido diferente nas duas aes. Ademais, os fundamentos de uma sentena no transitam em julgado de modo a impedir novo pronunciamento judicial acerca da matria j discutida em momento anterior (CPC, art. 301, 1. e 3.). MRITO A existncia de relacionamento no estvel no serve de empecilho ao reconhecimento da unio estvel da autora com o falecido, visto que, conforme informao da prpria contestao, o suposto relacionamento no tinha os atributos de unio estvel nos termos da lei civil, de acordo com o que dispe o art. 1.723 do Cdigo Civil: reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia. REQUERIMENTO FINAL Deve ser requerida ao juiz a rejeio das preliminares alegadas, da causa de extino do processo, com a procedncia do pedido inicial.

Observao para a correo: atribuir pontuao integral s respostas em que esteja expresso o contedo do dispositivo legal, ainda que no seja citado, expressamente, o nmero do artigo.

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ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL (OAB)

Exame de Ordem 2010.1

MSCARA

(Para uso do CESPE/UnB.)

PROVA PRTICO-PROFISSIONAL
REA: DIREITO CIVIL
Aplicao: 25/7/2010

PADRO DE RESPOSTA QUESTO 1

Cabe a interposio de embargos infringentes, haja vista que houve a reforma da sentena por maioria de votos. Assim estabelece o art. 530 do CPC: Cabem embargos infringentes quando o acrdo no unnime houver reformado, em grau de apelao, a sentena de mrito, ou houver julgado procedente ao rescisria. Se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto da divergncia. A matria objeto do recurso consistir na condenao da multa matria objeto da divergncia , ou seja, dever a recorrente sustentar que assiste razo ao relator do voto vencido, de forma que a multa deve ser excluda da condenao. Saliente-se que no cabe, no prazo de 15 dias contados da publicao do acrdo, nenhum outro recurso, pois o prazo para eventuais RE ou REsp ficar sobrestado quando cabveis embargos infringentes (art. 498 do CPC).

Observao para a correo: atribuir pontuao integral s respostas em que esteja expresso o contedo do dispositivo legal, ainda que no seja citado, expressamente, o nmero do artigo.

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ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL (OAB)

Exame de Ordem 2010.1

MSCARA

(Para uso do CESPE/UnB.)

PROVA PRTICO-PROFISSIONAL
REA: DIREITO CIVIL
Aplicao: 25/7/2010

PADRO DE RESPOSTA QUESTO 2

Em caso de morte da parte, suspende-se o processo (CPC, art. 265, I). Assim, o(a) advogado(a), na hiptese, dever comunicar ao juiz o falecimento da parte, juntando a certido de bito e requerendo a suspenso do processo, a fim de providenciar a habilitao das filhas do falecido, que devero suced-lo no processo, conforme estabelecem os artigos 265, I, e 1.055 do CPC: Art. 265. Suspende-se o processo: I pela morte ou perda da capacidade processual de qualquer das partes, de seu representante legal ou de seu procurador; (...) Art. 1.055. A habilitao tem lugar quando, por falecimento de qualquer das partes, os interessados houverem de suceder-lhe no processo. H necessidade de comunicao do fato ao juiz, como ensina a doutrina: 1. Fato jurdico. A suspenso do processo d-se pela to s ocorrncia de um dos fatos jurdicos nomeados na norma comentada e, portanto, independe qualquer outra medida. O fato deve ser comunicado ao juzo para as providncias cabveis e incio da contagem dos prazos processuais. (Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery. Cdigo de Processo Civil comentado. 10 ed., So Paulo: RT, 2007, p. 500). Alm disso, as filhas do falecido so suas sucessoras legtimas, conforme arts. 1.784 e 1.829, I, ambos do Cdigo Civil: Art. 1.784. Aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos herdeiros legtimos e testamentrios. (...) Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte: I aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares.

Observao para a correo: atribuir pontuao integral s respostas em que esteja expresso o contedo do dispositivo legal, ainda que no seja citado, expressamente, o nmero do artigo.

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PROVA PRTICO-PROFISSIONAL
REA: DIREITO CIVIL
Aplicao: 25/7/2010

PADRO DE RESPOSTA QUESTO 3

Medida judicial: agravo de instrumento. A deciso ora agravada violou o disposto no art. 22, caput e 4., no art. 23 e no art. 24, caput e 1., da Lei 8.906/1994 (Estatuto da Ordem dos Advogados), uma vez que direito do advogado receber os honorrios contratuais, exigindo-os e pleiteando-os no processo prprio em que atuou, bem como requerer a sua execuo e a expedio de precatrio a eles correspondentes. Os comandos inseridos nos referidos artigos asseguram, de fato, o direito do profissional do direito inscrito nos respectivos quadros a receber os honorrios convencionados (contratuais) nos prprios autos da demanda judicial, por meio de execuo especfica em nome prprio de direito autnomo desse profissional. Vejam-se os dispositivos pertinentes: Art. 22. A prestao de servio profissional assegura aos inscritos na OAB o direito aos honorrios convencionados, aos fixados por arbitramento judicial e aos de sucumbncia. (...) 4. Se o advogado fizer juntar aos autos o seu contrato de honorrios antes de expedir-se o mandado de levantamento ou precatrio, o juiz deve determinar que lhe sejam pagos diretamente, por deduo da quantia a ser recebida pelo constituinte, salvo se este provar que j os pagou. Art. 23. Os honorrios includos na condenao, por arbitramento ou sucumbncia, pertencem ao advogado, tendo este direito autnomo para executar a sentena nesta parte, podendo requerer que o precatrio, quando necessrio, seja expedido em seu favor. Art. 24. A deciso judicial que fixar ou arbitrar honorrios e o contrato escrito que os estipular so ttulos executivos e constituem crdito privilegiado na falncia, concordata, concurso de credores, insolvncia civil e liquidao extrajudicial. 1. A execuo dos honorrios pode ser promovida nos mesmos autos da ao em que tenha atuado o advogado, se assim lhe convier. V-se que as regras estabelecidas no estatuto da OAB so de clareza meridiana no que toca s demandas em que a execuo de obrigao de dar quantia certa, porque possvel a reteno dos valores devidos a ttulos de honorrios no momento do levantamento ou da requisio de precatrio, desde que apresentado o contrato de honorrios tempestivamente. Veja-se que tal artigo no d ao juiz o poder de indeferir a expedio de precatrio se os requisitos tiverem sido cumpridos, como si ocorrer in casu. A regra especificada no 4. do art. 22 do Estatuto da Advocacia impositiva no sentido de que deve o juiz determinar o pagamento dos honorrios advocatcios quando o advogado juntar aos autos o seu contrato de honorrios, excepcionadas apenas a hiptese de ser provado anterior pagamento e a prevista no 5. do mesmo art. 22, no cogitadas no caso em exame. A esse respeito, vejam-se os seguintes precedentes: PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. DESAPROPRIAO. ADVOCATCIOS. JUNTADA DO CONTRATO ANTES DA EXPEDIO DOS HONORRIOS PRECATRIOS.

LEVANTAMENTO NO CONDICIONADO EXIGNCIA DO ART. 34 DO DL N. 3.365/41. DIREITO AUTNOMO DO ADVOGADO. ART. 23 DA LEI N. 8.906/94. I De acordo com o ditame do 4. do art. 22 da Lei n. 8.906/94: "Se o advogado fizer juntar aos autos o seu contrato de honorrios antes de expedir-se o mandado de levantamento ou precatrio, o juiz deve determinar que lhe sejam pagos diretamente, por deduo da quantia a ser recebida pelo constituinte, salvo se este provar que j os pagou". II A exigncia inserta no art. 34 do DL n. 3.365/41, de que o expropriado demonstre a propriedade do bem objeto da desapropriao para o fim de levantar a verba indenizatria, no obsta que se levante do montante do valor devido a quantia destinada ao pagamento dos honorrios advocatcios, por se tratar de direito autnomo, pertencente ao advogado (cf. art. 23 da Lei n. 8.906/94). Precedentes: REsp n. 409.757/SP, Rel. Min. Eliana Calmon, DJ de 13/09/2004; REsp n. 124.715/SP, Rel. Min. Joo Otvio De Noronha, DJ de 09/02/2004; REsp n. 295.987/SP, Relator Ministro Jos Delgado, DJ de 02/04/2001; e REsp n. 114468/SP, Relator Ministro Milton Luiz Pereira, DJ de 01/02/1999. III Recurso especial provido. (REsp 659.409/SP, Rel. Ministro Francisco Falco, Primeira Turma, julgado em 06.12.2005, DJ 06.03.2006 p. 177) PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO FEDERAL. EMBARGOS DE DECLARAO. OMISSO. NO OCORRNCIA. HONORRIOS ADVOCATCIOS. CONTRATO DE HONORRIOS JUNTADO AOS AUTOS. ART. 22, 4., DA LEI N. 8.906/94. INCIDNCIA APENAS NAS HIPTESES EM QUE EXISTA DEPSITO JUDICIAL OU PRECATRIO A SER EXPEDIDO NOS AUTOS. IMPOSSIBILIDADE DE SE DETERMINAR RETENO DO VALOR CONTRATADO EM CONTRACHEQUES. RECURSO ESPECIAL IMPROVIDO. 1. Conforme previsto no art. 535 do CPC, os embargos de declarao tm como objetivo sanar eventual obscuridade, contradio ou omisso existentes na deciso recorrida. No ocorre omisso no acrdo recorrido quando o Tribunal de origem pronuncia-se de forma clara sobre a questo posta nos autos, assentando-se em fundamentos suficientes para embasar a deciso. 2. A regra contida no art. 22, 4., da Lei 8.906/94 que permite ao advogado, apresentando o respectivo contrato, requerer ao juiz da causa o pagamento, diretamente a ele, dos honorrios contratados aplicvel apenas nos casos em que exista depsito judicial ou precatrio a ser expedido nos autos. No permite que o juiz determine o desconto de tais valores nos contracheques dos constituintes que firmaram acordo no curso do processo. 3. Recurso especial improvido. (REsp 737.440/BA, Rel. Ministro Arnaldo Esteves Lima, Quinta Turma, julgado em 09.08.2005, DJ 19.09.2005 p. 377) Dessa forma, inconteste o direito dos agravantes de ter a reteno dos honorrios pactuados no contrato de prestao de servios advocatcios entabulado entres estes na prpria ao de execuo, devendo ser pago diretamente o valor devido, deduzido da quantia a ser recebida pelo contratante do referido servio. Observao para a correo: atribuir pontuao integral s respostas em que esteja expresso o contedo do dispositivo legal, ainda que no seja citado, expressamente, o nmero do artigo.

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Aplicao: 25/7/2010

PADRO DE RESPOSTA QUESTO 4

O pai da falecida poder ingressar com ao de indenizao por danos morais c/c com obrigao de fazer para a retirada do nome da filha do cadastro de inadimplentes, com pedido de antecipao de tutela contra a referida loja, haja vista estar sendo atingido o bom nome da famlia. Tal ao deve ser ajuizada pelo pai, em nome prprio, e no em nome da falecida, de acordo com o pargrafo nico do art. 20 do Cdigo Civil: Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem a fins comerciais. Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente, so partes legtimas para requerer essa proteo o cnjuge, os ascendentes ou os descendentes. Eis o entendimento da doutrina: Mas, a se admitir uma eventual reparao do dano moral, consequente do atentado memria dos mortos, a legitimao do exerccio da ao reparatria reconhecida em favor daqueles legitimados para a iniciativa da ao penal privada, no seria decorrncia de um direito hereditrio, j que morto o ofendido cuja memria maculada, no haveria sucesso possvel em um pretenso direito nascido posteriormente abertura da sucesso; seria, assim, uma ao de indenizao fundada em direito prprio, no que so igualmente molestados, ainda que de maneira indireta, os sentimentos de dor e estima de seus familiares, pelas ofensas desrespeitosas memria do ente querido (Yussef Said Cahali. Dano moral. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2 ed., pg. 700).

Observao para a correo: atribuir pontuao integral s respostas em que esteja expresso o contedo do dispositivo legal, ainda que no seja citado, expressamente, o nmero do artigo.

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PADRO DE RESPOSTA QUESTO 5

Como se trata de caso clssico de vcio redibitrio, a adquirente do veculo pode rejeitar o produto ou pedir abatimento do preo da coisa. Da mesma forma, como o alienante era sabedor do vcio que maculava o veculo, ele dever restituir o valor pago e mais perdas e danos ou sujeitar-se reduo do preo. Como se trata de vcio oculto, a compradora tem o prazo de 180 dias, a contar do descobrimento do vcio, para o ajuizamento da ao de resciso ou da ao quanti minoris com perdas e danos e lucros cessantes, que dever ser proposta contra o alienante, e no contra quem recebeu o valor. Fundamento nos artigos 441 (ao redibitria), 442 (ao quanti minoris) e 445, 1. (prazo de 180 dias), todos do Cdigo Civil.

Observao para a correo: atribuir pontuao integral s respostas em que esteja expresso o contedo do dispositivo legal, ainda que no seja citado, expressamente, o nmero do artigo.