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A busca pela segurana jurdica na jurisdio e no processo sob a tica da teoria dos sistemas sociais de Niklas Luhmann
Leonardo Grison

ano 8 1679-0316 n 133 2010 ISSN

Os Cadernos IHU ideias apresentam artigos produzidos pelos convidados-palestrantes dos eventos promovidos pelo IHU. A diversidade dos temas, abrangendo as mais diferentes reas do conhecimento, um dado a ser destacado nesta publicao, alm de seu carter cientfico e de agradvel leitura.

A busca pela segurana jurdica na jurisdio e no processo sob a tica da teoria dos sistemas sociais de Niklas Luhmann

Leonardo Grison
ano 8 - n 133 - 2010 - 1679-0316

UNIVERSIDADE DO VALE DO RIO DOS SINOS UNISINOS Reitor Marcelo Fernandes de Aquino, SJ Vice-reitor Jos Ivo Follmann, SJ Instituto Humanitas Unisinos Diretor Incio Neutzling, SJ Gerente administrativo Jacinto Aloisio Schneider Cadernos IHU ideias Ano 8 N 133 2010
ISSN: 1679-0316

Editor Prof. Dr. Incio Neutzling Unisinos Conselho editorial Profa. Dra. Cleusa Maria Andreatta Unisinos Prof. MS Gilberto Antnio Faggion Unisinos Profa. Dra. Marilene Maia Unisinos Esp. Susana Rocca Unisinos Profa. Dra. Vera Regina Schmitz Unisinos Conselho cientfico Prof. Dr. Adriano Naves de Brito Unisinos Doutor em Filosofia Profa. MS Anglica Massuquetti Unisinos Mestre em Economia Rural Prof. Dr. Antnio Flvio Pierucci USP Livre-docente em Sociologia Profa. Dra. Berenice Corsetti Unisinos Doutora em Educao Prof. Dr. Gentil Corazza UFRGS Doutor em Economia Profa. Dra. Stela Nazareth Meneghel UERGS Doutora em Medicina Profa. Dra. Suzana Kilpp Unisinos Doutora em Comunicao Responsvel tcnico Antonio Cesar Machado da Silva Reviso Vanessa Alves Secretaria Camila Padilha da Silva Editorao eletrnica Rafael Tarcsio Forneck Impresso Impressos Porto

Universidade do Vale do Rio dos Sinos Instituto Humanitas Unisinos Av. Unisinos, 950, 93022-000 So Leopoldo RS Brasil Tel.: 51.35908223 Fax: 51.35908467 www.ihu.unisinos.br

A BUSCA PELA SEGURANA JURDICA NA JURISDIO E NO PROCESSO SOB A TICA DA TEORIA DOS SISTEMAS SOCIAIS DE NIKLAS LUHMANN
Leonardo Grison

1 Introduo O tema da segurana tem importncia mpar para a reflexo da jurisdio e do processo, pois remete a reflexes de cunho terico, que necessariamente abordam questes atinentes ao Direito como um todo. Mais que isso, percebe-se que a segurana jurdica traduz-se em preocupao essencialmente moderna, e que imprime sua marca em todo Direito Ocidental produzido nesse perodo. O tema permanece atual, pois a jurisdio e o processo ainda permanecem includos na mesma lgica que forjou o Direito Processual Moderno. Se o Direito no o mesmo da modernidade clssica, isso no ocorre no que atine segurana jurdica, pois ela ainda imprime sua marca. A segurana jurdica, entendida como a busca por um Direito previsvel, racional, surge por interesse da burguesia emergente como busca de garantia frente s arbitrariedades dos prncipes, ou da jurisdio dos nobres, porm, permanece atualmente, mesmo com a consolidao da burguesia, especialmente pela entrada em cena de outros atores sociais, igualmente interessados na segurana jurdica, bem como pela sempre presente influncia do racionalismo. Assim, para melhor compreenso do fenmeno, preciso que se faa uma anlise transdisciplinar. Dessa maneira, como sugere o ttulo da linha de pesquisa Hermenutica, Constituio e Concretizao de Direitos do Programa de Ps-Graduao em Direito da Unisinos, impossvel uma discusso do tema que no passe por um vis necessariamente constitucional, bem como da temtica do Estado, atravs de uma anlise filosfica do paradigma racionalista, no que pertinente segurana jurdica, bem como uma anlise sociolgica do fenmeno (nesse caso, em especial, destaca-se a sociologia jurdica de Max Weber).

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Para melhor compreender o tema, privilegiou-se uma abordagem de cunho histrico no primeiro captulo, procurando estudar as origens histricas da busca pela segurana jurdica, dando destaque para os fundamentos scio-econmicos que sustentaram sua insero no Direito, bem como uma reflexo filosfica acerca do tema, especialmente no que atine ao racionalismo filosfico. J no segundo captulo, parte-se para uma anlise do estado da arte na jurisdio e no processo na contemporaneidade, para se verificar em que medida permanecem os pressupostos que orientaram a construo da moderna cincia do Direito, bem como da cincia processual, para se verificar se eles ainda permanecem e se ainda satisfazem os anseios sociais em relao ao processo. 2 A moderna busca do Direito pela segurana jurdica A grande busca da Modernidade, no que concerne aos temas relacionados ao Estado, a segurana. Para o Direito, em especial, interessou a segurana jurdica, correlato da prpria ideia de segurana, entendida como a qualidade do ordenamento jurdico que tem como caracterstica a certeza, previsibilidade e garantia de estabilidade. Tal como se nos apresenta, cooriginria da burguesia, dos ideais liberais e do racionalismo. Isso porque a ascenso do valor segurana uma busca burguesa. Por derradeiro que no s a ela interessa a previsibilidade do ordenamento jurdico, mas especialmente com a burguesia que a segurana jurdica elevada ao status de prioridade.1 Essa busca era, em verdade, a busca de uma classe at ento oprimida, que queria se livrar dos arbtrios do prncipe, arbtrio que por vezes se dava em favor da nobreza, como no feudalismo, ou em favor de um estamento, onde se tinha estrutura de um estado patrimonial.2 Lutava-se pela excluso dos meios de prova irracionais, insuportveis

A ideia da sociologia do Direito de Max Weber. Nas palavras do prprio autor: Naturalmente, cabe sobretudo aos interessados burgueses exigir um Direito inequvoco, claro, livre de arbtrio administrativo irracional e de perturbaes irracionais por parte de privilgios concretos: Direito que, antes de mais nada, garanta de forma segura o carter juridicamente obrigatrio de contratos e que, em virtude de todas estas qualidades, funcione de modo calculvel. A aliana entre os interesses principescos e interesses de camadas burguesas foi, portanto, uma das foras motrizes mais importantes da racionalizao formal do Direito. (WEBER, Max. Economia e sociedade. Braslia. Universidade de Braslia, 1999, v. 2, p. 123.) Sobre as influncias da tradio patrimonialista no Brasil, ver FAORO, Raymundo. Os donos do poder: Formao do patronato poltico brasileiro. 3. ed. So Paulo: Globo. 2001.

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para a burguesia, especialmente do duelo, o que constitua a maior fora de atrao dos tribunais reais.3 Apesar do que possa sugerir uma leitura apressada, o valor segurana no surge apenas com a Revoluo Francesa, na Modernidade. Ele deita razes na Idade Mdia, quando h surgimento e ascenso da burguesia, que busca no Direito uma garantia para seus negcios. Tambm a moderna apetncia de saber tem origem no racionalismo da Idade Mdia, mais precisamente no nominalismo da escolstica tardia.4 Com a Revoluo Francesa, o que se tem a consolidao de um projeto que inicia na Idade Mdia, com a vitria de uma classe social que finalmente conquista seu poder poltico, impe o racionalismo como modelo de pensamento, desvencilhando-se do teocentrismo, para deslocar o eixo para o antropocentrismo. No plano poltico, institui-se o Liberalismo. Essa apenas uma das revolues burguesas ocorridas, a mais conhecida, e talvez a nica que d para se considerar realmente revoluo. O bero do capitalismo, onde ocorre a Revoluo Industrial, a Inglaterra, tambm caso digno de nota. A revoluo gloriosa talvez mal possa se chamar de revoluo, de to conservadora que foi. Os revolucionrios, com a possibilidade de instaurar um regime democrtico, como fariam posteriormente os franceses, decidem pela manuteno da monarquia, com o seguimento da linhagem patriarcal para sucesso do Rei. Apenas trocam um rei pelo outro, este ltimo, protestante.5 Se a mudana parece insignificante, de ressaltar que atravs dela foi possvel instaurar os valores burgueses na monarquia inglesa6, especialmente a ideia de segurana jurdica. Contudo, a maneira completamente diversa do movimento que ocorre na Europa central. Como se sabe, o Direito ingls, nesse caso, a Common Law, no se baseia na lei. um direito consagrado historicamente, e que surge inicialmente como um direito costumeiro. O juiz julga cada caso isoladamente, com uma deciso orientada para o caso singular. Como ter segurana e previsibilidade ento? Atravs do precedente judicial. Na
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WEBER, Max. Economia e sociedade. Braslia. Universidade de Braslia, 1999,

v.2, p. 119. WIEACKER, Franz. Histria do Direito Privado Moderno. 3. ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2004, p. 42. O argumento era, mais uma vez, a segurana: Em vez de um direito de escolher nossos governantes, o Parlamento declarou que o estabelecimento da sucesso na linhagem protestante, descendente de Jaime I, era condio necessria da paz, da tranquilidade e da segurana do Reino, e que tambm era indispensvel manter, no que concerne sucesso, uma regra fixa, qual os sditos possam recorrer para sua prpria proteo (BURKE, Edmund. Reflexes sobre a revoluo em Frana. Braslia. Universidade de Braslia. 1982. p. 58). Sobre a importncia do protestantismo para a ascenso burguesa, ver WEBER, Max. A tica protestante e o esprito do capitalismo. So Paulo: Companhia das Letras, 2004.

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Common Law7, casos iguais so julgados iguais. A retrica dos juristas, que no sistema continental se restringe lei, l fica restrita a casos j julgados. Os ideais racionalistas iro incidir com a mesma fora. J para os franceses, dos quais somos herdeiros diretos8, ao contrrio da transio lenta e gradual dos ingleses, ocorre a ruptura. A revoluo radical, e rompe com os laos do antigo regime.9 A resistncia vem com o movimento da restaurao, a contrarrevoluo francesa. Paradoxalmente, nesse contexto, surge o cdigo civil francs, o Code Napolon. uma das grandes conquistas da burguesia, e pelo amparo social que ela representa, ainda permanece em vigor. Foi fruto das inspiraes iluministas, mormente o Racionalismo. O racionalismo contempla a ideia de que possvel chegar verdade atravs da razo, e somente por ela. Essa autonomia da razo uma superao dos fundamentos teolgicos da idade mdia, e cosmolgico da antiguidade. Comumente se indica Ren Descartes, tido como fundador da modernidade, como primeiro pensador do racionalismo.10 Para estabelecer esse primado da razo, Descartes parte de uma dualidade entre corpo e alma/razo. Um dualismo tal qual ocorre em Plato, exceo de que o dualismo cartesiano precisa do corpo.11 Com Aristteles, temos a delimitao entre filosofia terica, que pergunta pela verdade ou falsidade, e a filosofia prtica, que pergunta pelo cer-

Na Inglaterra, os feudos no prosperaram, ao menos no no aspecto jurdico, como ocorria no restante da Europa, onde cada feudo possua sua jurisdio. A Coroa inglesa conseguiu impor que ali no surgisse um direito feudal como direito especial, como ocorreu na Alemanha, mas que ele fosse integrado na lex terrae geral, a common Law. (WEBER, Max. Economia e sociedade. Braslia. Universidade de Braslia, 1999, v.2, p. 117.) 8 Nas palavras de Leonel Severo Rocha, Devido influncia francesa na Constituio, o que no ocorre inicialmente no Direito Privado, que continua inspirado pelo sistema portugus, foi que entrou, no Brasil, a ideia de codificao conforme o modelo napolenico: o Direito Civil entendido como um sistema codificado da legislao. (ROCHA, Leonel Severo. Sistema do Direito e Transdisciplinaridade. In COPETTI, Andr. STRECK, Lenio Luiz. ROCHA, Leonel Severo. (orgs.) Constituio, Sistemas Sociais e Hermenutica. Porto Alegre: do Advogado, 2006, p. 184.) 9 Na anlise de Tocqueville: A Revoluo, cujo objetivo real era abolir, por toda parte, as instituies da Idade Mdia, no explodiu nos pases onde estas instituies, melhor conservadas, faziam sentir ao povo com mais fora seu rigor e sua opresso (TOCQUEVILLE, Alexis de. O antigo regime e a revoluo. 2. ed. Braslia: Universidade de Braslia, 1982, p. 71.) 10 Ovdio Arajo Baptista da Silva, no entanto, inicia sua anlise das influncias do racionalismo no processo pela obra de Francis Bacon. Ver SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Processo e ideologia: o paradigma racionalista. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 5-7. 11 Nesse sentido, ver TAYLOR, Charles. As Fontes do Self: a construo da identidade moderna. So Paulo: Loyola, 1997, p. 193.

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to e pelo errado.12 Mais do que distintas, elas so separadas. Lanavam-se as bases para as distines entre teoria e prtica que ainda nos acompanham, bem como os outros dualismos. Descartes, em suas investigaes filosficas, chega concluso de que no podemos acreditar nem mesmo nos nossos sentidos, pois, por vezes, eles nos pregam peas. a ideia de que as aparncias enganam. Assim, o filsofo adota como mtodo duvidar de tudo, at mesmo daquilo que vemos e sentimos. Chega concluso de que pode duvidar de tudo, menos de que um ser pensante. E se pensava isso, era porque era um ser pensante. Ou seja, Penso, logo existo (cogito, ergo sum).13 Portanto, um Eu pensante, e este eu pensante , inclusive, mais real que o mundo fsico que percebe atravs de seus sentidos. Ele entende que existem duas coisas, a res cogens e a res extensa.14 Ou seja, a primeira uma conscincia pura, uma alma, uma razo, que no ocupa lugar no espao, e que portanto no pode ser decomposta em unidades menores. J a matria uma extenso do pensamento, ocupa lugar no espao, pode ser fragmentada, e no possui conscincia. Esse acaba sendo o dualismo cartesiano que, tal qual o platnico, separa o corpo da alma, porm, leva ao solipsismo, pois a realidade acaba sendo menos importante que o eu que compreende tudo, j que possui uma razo privilegiada, que no se encontra em lugar nenhum, e, portanto, em todos os lugares ao mesmo tempo. o pressuposto filosfico da segurana, j que s atravs da razo se pode chegar a um conhecimento seguro. O filsofo ir ento buscar um mtodo que seja to seguro quanto o das cincias naturais, to em voga na poca. Para isso, no elemento matemtico (racional) o substrato necessrio.15 Dentro desse esprito, iria se construir a revoluo. No mesmo sentido se d o Cdigo Civil francs. Sua verso final de 1804, mas seus planos datavam da Revoluo.16 O cdigo pos12 STRECK, Lenio Luiz. Verdade e Consenso. Constituio, Hermenutica e Teorias Discursivas Da possibilidade necessidade de respostas corretas em Direito. 3. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris. 2009, p. 416. 13 Para uma breve sntese do pensamento cartesiano, ver GAARDER, Jostein. O mundo de Sofia: Romance da histria da filosofia. So Paulo: Companhia das Letras. p. 252-61. 14 Para maior aprofundamento na obra do filsofo, ver DESCARTES, Ren. Discurso do mtodo. Traduo de Elza Moreira Marcelina. Braslia: EdUnB; So Paulo: tica, 1989. 15 Sobre a importncia do elemento matemtico no pensamento cartesiano, e sua importncia para o direito ver SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. Hermenutica Filosfica e Direito: O exemplo privilegiado da boa-f objetiva no Direito Contratual. 1.ed. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2003, p. 126-7 e OLIVEIRA, Rafael Tomaz. Deciso judicial e o conceito de princpio: a hermenutica e a (in) determinao do Direito. Porto Alegre: do Advogado. 2008. p. 98-9. 16 De acordo com Franz Wieacker Com a ideia de uma nao nica e indivisvel, que se encontrara pela primeira vez representada nos Estados Gerais reunidos conjuntamente de 1789, liga-se imediatamente a exigncia, j longamente pre-

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sua, inicialmente, uma influncia jusnaturalista. Entende-se que natural o Direito capaz de ser entendido e estabelecido de modo sistemtico pela razo.17 Quanto ao Direito, a concepo que se tinha de que as leis deveriam ser simples e claras, pois o verdadeiro Direito estava por trs delas, e era de ordem natural.18 Seria possvel chegar at ele atravs da razo (por isso chama-se jusnaturalismo-racionalista ou jusracionalismo). O valor segurana ganhava ares democrticos, pois tinha presente a ideia de que as leis poderiam ser compreendidas por qualquer pessoa. Na sntese de Bobbio, a simplicidade e a unidade do Direito o Leitmotiv, a ideia de fundo, que guia os juristas que nesse perodo se batem pela codificao.19 No Code Justia e Segurana, fundiam-se: precisamente a crena jusracionalista na possibilidade de um Direito justo em absoluto (numa certa situao histrica) que faz crer ao legislador que possvel regular de uma vez por todas qualquer situao pensvel.20 A polmica surge ento entorno de seu art. 4, que, da sua leitura, restava incontroversa a obrigao do juiz em decidir todos os casos que lhe so apresentados. Dever-se-ia, para isso, buscar elementos exteriores ao ordenamento jurdico, ou apenas interiores, foi a controvrsia.21 Como se sabe, a Revoluo marcada pela desconfiana em relao aos juzes, remanescentes do Antigo Regime.22 Assim, pelo medo de de cises contrrias ao Direito da lei, preponderou a tese de que o juiz deveria se restringir ao ordenamento jurdico para decidir todos os casos.

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parada do ponto de vista cultural pela publicstica do ltimo perodo da monarquia, de substituir o antigo particularismo feudal por um Direito geral dos franceses baseado na razo. A luta da revoluo contra o antigo regionalismo corporativo transformou essa exigncia num programa quotidiano, que j reconhecido pela Constituio de 1792 (WIEACKER, Franz. Histria do Direito Privado Moderno. 3. ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2004, p. 386.) OLIVEIRA, Rafael Tomaz. Deciso judicial e o conceito de princpio: a hermenutica e a (in) determinao do Direito. Porto Alegre: do advogado. 2008. p. 96. Justamente pela clareza, defendeu-se que no mais seria necessrio debater questes de Direito, somente questes de fato. Nesse perodo que se cogita a criao dos tribunais populares, j que pela simplicidade qualquer um poderia compreender o Direito. Nesse sentido, ver BOBBIO, Norberto. O positivismo jurdico: lies de Filosofia do Direito. So Paulo: cone, 1995-1999. p. 67. BOBBIO, Norberto. Op cit. p. 57. WIEACKER, Franz. Op cit. p. 379. As duas correntes eram chamadas, respectivamente, de Hetero-integrao do ordenamento jurdico e Auto-integrao do ordenamento jurdico. Ver BOBBIO, Norberto. p. 74. Segundo Tocqueville: Na verdade, os nobres franceses s exerciam a administrao pblica num setor: a justia. Os principais dentre eles conservaram o direito de ter juzes que decidiam determinados processos em seu nome e ainda faziam, vez ou outra, regulamentos de polcia nos limites da senhoria. (TOCQUEVILLE, Alexis de. O antigo regime e a revoluo. 2. ed. Braslia: Universidade de Braslia, 1982. p. 73-4.)

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Consagrou-se a ideia de que o juiz deveria ser apenas a boca da lei.23 Dali surge a doutrina interpretativa chamada de escola da exegese. Exegese, ao contrrio de uma contempornea hermenutica, contempla a ideia de retirar o sentido existente. Era uma doutrina que buscava descobrir a inteno do legislador.24 Ela baseava-se, igualmente, na separao de poderes. O mesmo movimento ocorre na Alemanha no sc. XIX.25 Entretanto, aqui h uma peculiaridade: a unificao tardia (1870). No havia, portanto, como impor um cdigo nico da nao, como os franceses fizeram. A busca pela segurana jurdica parte ento da escola histrica alem. Ela tem importante funo na histria do Direito, pois lana as bases para o positivismo jurdico.26 Sua grande influncia filosfica ser o pensamento de Kant.27 O filsofo ter grande influncia de Descartes, porm no atribuir tanto poder razo. Mais uma vez, manter o dualismo, que ser o da razo prtica e o da razo pura.28 A primeira, fundada no dever. Uma moral autnoma, j que o ser racional obedece somente lei que ele impe a ele mesmo, pois, de outra

23 A expresso guarda influncia da famosa passagem de Montesquieu ao observar a Constituio inglesa: Os juzes da nao no so, conforme j dissemos, mais do que a boca que pronuncia as palavras da lei, seres inanimados que desta lei no podem moderar nem a fora e nem o rigor (MONTESQUIEU. Do esprito das leis. So Paulo, Martin Claret. 2007. p. 172.) 24 BOBBIO, Norberto. Op cit. p. 77. 25 Na anlise de Orlando de Carvalho: Entre o Code Civil e a pandectstica alem no h, no fundo, uma diferena de projetos: servem os interesses da mesma e nica classe (CARVALHO, Orlando de. A teoria geral da relao jurdica: seu sentido e limites. 2. ed. Coimbra: Centelha, 1981, p. 43.) 26 A anlise de Bobbio: Para que o Direito Natural perca terreno, necessrio um outro passo, preciso que a filosofia jusnaturalista seja criticada a fundo e que as concepes ou, ainda, os mitos jusnaturalistas desapaream da conscincia dos doutos. [...] Foi precisamente no quadro geral da polmica antirracionalista, conduzida na primeira metade do sculo XIX pelo historicismo, que acontece a dessacralizao do Direito Natural. (BOBBIO, Norberto. O Positivismo Jurdico. Op. cit., p. 45.) 27 Nas palavras de Franz Wieacker: A fundamentao tica desta convico foi extrada por Savigny e pelos seus contemporneos da teoria jurdica de Kant, segundo a qual a ordem jurdica no constitui uma ordem tica, mas apenas a possibilita, tendo, portanto, uma existncia independente. (WIEACEKR, Franz. Op cit. p. 492.) 28 Em certa medida, os dualismos ainda convivem atualmente. Segundo Ovdio Baptista da Silva, Com a separao entre teoria e prtica, as classes dominantes conseguiram dois resultados significativos: (a) sujeitaram os magistrados aos desgnios do poder, impondo-lhes a condio de servos da lei; e (b), ao concentrar a produo do Direito no nvel legislativo, sem que aos juzes fosse reconhecida a menor possibilidade de sua produo judicial, buscaram realizar o sonho do racionalismo de alcanar a certeza do Direito, soberanamente criado pelo poder, sem que a interpretao da lei, no momento de sua aplicao jurisdicional, pudesse torn-lo controverso e, portanto, incerto. (grifos nossos) (SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Processo e ideologia: o paradigma racionalista. 2.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 36.)

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maneira, sua razo no seria considerada um fim em si mesma, e, portanto, no teria dignidade. Kant tentava superar o debate entre a imanncia do conhecimento (influencia do racionalismo, cartesiano, que colocava o processo de conhecimento inteiramente a cargo da razo) e o empirismo de David Hume, que via a mente humana como uma folha em branco a ser preenchida pelas experincias.29 Para Kant, na tica, ao contrrio do Direito, as normas devem ser estabelecidas por aqueles que iro cumpri-las. Ou seja, cada pessoa um legislador de si prprio. As normas jurdicas so normas objetivas e heternomas, ao contrrio da lei moral, na qual prevalece a autonomia de cada indivduo. Tanto assim que, ao contrrio de autores clssicos como Aristteles, para Kant, no necessrio que os indivduos achem correto ou alegrem-se em cumprir as leis do Estado, mas unicamente que as cumpram. A poltica kantiana no exige virtudes subjetivas, mas s o cumprimento pblico da lei que delimita o exerccio externo da liberdade.30 Sua razo prtica, portanto, ir propor a separao entre o Direito e a moral, e sua crtica razo pura ir destruir os fundamentos jusnaturalistas. A introduo da coisa em si literalmente destruiu os fundamentos metafsicos do Direito Natural (Direito Ideal), sobrando apenas o Direito Histrico, real.31 Ora, se a coisa em si inatingvel pela razo, o mesmo serve para os fundamentos naturais do Direito. Portanto, so elevados condio de mera ideia da razo, no merecendo serem objetos de reflexo filosfica. A verdade passa a ser considerada apenas uma construo da razo. A escola histrica ir se apropriar do pensamento de Kant para mostrar que o Direito um produto da histria. Ele se constri historicamente, muitas vezes guiado por elementos irracionais. O Direito previsvel na medida em que sedimentado pelo tempo. Esse um dos motivos que leva Savigny, principal integrante da escola, a se posicionar de maneira contrria s codificaes na Alemanha.
29 Jostein Gaarder, a par da caracterstica de texto didtico que consagrou sua obra clssica, consegue, nesse ponto, imprimir anlise profunda e inovadora sobre a obra de Kant, razo pela qual seu romance tornou-se um clssico e respeitado na comunidade acadmica. (GAARDER, Jostein. Op cit. p. 344-64). Ainda sobre Kant, importante mencionar artigo de Jos Roque Jungues (JUNGUES, Jos Roque. O respeito dignidade humana como fundamento de todo humanismo. In: Teologia e Humanismo Social Cristo: traando rotas. N 1, Unisinos: So Leopoldo). As pesquisas aqui esboadas tambm partem das leituras de Kant (KANT, Immanuel. Fundamentao da Metafsica dos Costumes e outros escritos. So Paulo: Martin Claret, 2003.) 30 BITTAR, Eduardo C. B. Curso de tica jurdica: tica geral e profissional. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 62. 31 OLIVEIRA, Rafael Tomaz. Deciso judicial e o conceito de princpio: a hermenutica e a (in) determinao do Direito. Porto Alegre: do Advogado. 2008. p. 105.

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O que eles fazem ento? Voltam-se para um sistema historicamente concludo: o Direito Romano. Das compilaes de Justiniano, as pandectas passam a extrair princpios gerais que se deduzem. A ideia era criar uma cincia do Direito, aos moldes das cincias naturais, com seus mtodos. Desse movimento, surgiram os princpios que guiariam as futuras codificaes. Por isso, essa escola tambm chamada de pandectstica alem.32 Enquanto no houve um cdigo civil na Alemanha, era ela quem fornecia substrato para um Direito seguro e previsvel.33 Criam uma verdadeira dogmtica jurdica.34 Passam a ser comentadores, e seus comentrios so lidos de maneira dogmtica. A funo que cumpre o Code Napolen na Frana, na Alemanha, exercida pela doutrina. A partir disso, iro construir uma cincia jurdica, ao molde das cincias naturais, com conceitos que se deduzem a partir de si mesmos, tal qual no elemento matemtico. Essa a receita de que ir se valer o positivismo jurdico no sc. XX. Junte-se a isso a herana do Estado Absolutista, a lei, instrumento objetivo para a soluo de conflitos, entendida nesse contexto como expresso da vontade do soberano. Isso que a torna jurdica, e no o seu contedo. Ou seja, ela pode ser justa ou injusta sem que isso afete a sua qualificao jurdica.35 Entretanto, como j se disse, a vitria da burguesia s se d com o Estado Liberal. Nele, h a vitria da segurana, que, nesse caso, a garantia do indivduo, e sua segurana resguardada contra o prprio Estado. Para se livrar dos arbtrios do subjetivismo dos juzos de valor, e dos mandos e desmandos do prncipe, o positivismo ir buscar a separao entre Direito, Pol-

32 Nas palavras de Wieacker: ela tornou-se de acordo com o ttulo dos seus manuais mais caractersticos numa pandectstica ou cincia das pandectas. Prosseguiu, assim, a orientao formalista, aberta por Anselm Feuerbach e pela teoria metodolgica do jovem Savigny, e que transportou para a matria do direito comum a construo sistemtica e conceitual do anterior jusracionalismo. (WIEACKER, Franz. Histria do Direito Privado Moderno, op. cit., p. 491.) 33 Segundo Franz Wieacker: Na situao especial da Alemanha de ento, coube tambm pantectstica uma misso no mbito da prossecuo da unidade poltica nacional. No particularismo jurdico que persistia durante a Liga Alem e nos primeiros tempos do Imprio de Bismarck, ela garantiu a unidade da dogmtica jurdica, do ensino do direito e da jurisprudncia cientfica e, para alm disto, do domnio da vigncia do direito comum. Ela antecipou assim, a unidade jurdica do Cdigo Civil. (WIEACKER, Franz. Histria do Direito Privado Moderno, op. cit., p. 505.) 34 Acrescenta Weber que O nico outro caminho, alm da codificao principesca, para a sistemtica entrar no direito costuma ser constitudo pelos produtos didtico-literrios, particularmente, os livros de direito, que muitas vezes alcanam autoridade cannica, dominando a justia da mesma forma que uma lei.(WEBER, Max. Economia e sociedade. Braslia. Universidade de Braslia. 1999, v.2, p. 126.) 35 BARZOTTO, Luiz Fernando. O positivismo jurdico contemporneo: Uma introduo a Kelsen, Ross e Hart. So Leopoldo: UNISINOS. 1999. p. 14.

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tica (eficcia, poder) e Moral (justia, valores). Assim, Norma jurdica no a norma justa ou a norma eficaz, mas a norma vlida.36 Os positivistas iro ento equiparar validade com vigncia. Tal qual o elemento matemtico no pensamento de Descartes, o jurdico ir se fundamentar a si mesmo. Deve se advertir que no se ignora a origem poltica do Direito, portanto, a separao entre Direito e Poltica se d no sentido de que existe um poder ftico e um poder jurdico. A lei no uma mera expresso do poder, mas sim expresso do poder legitimado pelo prprio Direito. Ou seja, a norma vlida porque encontra seu fundamento em outra norma. Seu fundamento ltimo ser a norma fundamental (Kelsen).37 Seu objetivo era buscar um conceito autnomo de Direito, que o afastasse da sociologia e da cincia poltica. Assim, Kelsen opera uma ciso de dois nveis. O Direito, como tal, enquanto sistema de normas, no estaria livre de influxos polticos e morais, porm, a cincia jurdica, cincia que tem como objeto de estudo as normas, tem de ser uma cincia pura.38 Desse modo, tem-se os operadores do Direito, aos quais cabe uma funo operacional, tcnico-burocrtica, que consiste no cotidiano forense, e aos juristas cabe uma funo epistemolgica, de reflexo dogmtica no seio da cincia jurdica. O que passa a existir nesse segundo nvel o que se chamar de Teoria do Direito. A necessidade da filosofia quase desaparece, com a consagrao do Direito como cincia positiva.39 Desse modo, sob a gide do racionalismo, a modernidade buscou um ideal de segurana jurdica, calcado numa separao entre o Direito e a moral, bem como a poltica, e atravs da construo de uma cincia jurdica, de funo principalmente epistemolgica, e que opera atravs de um clculo matemtico, tal qual nas cincias de medir e pesar. preciso questionar se ela se sustenta sem os pressupostos racionalistas que a sustentaram. Com a crise do racionalismo, entra em crise o processo, restando em cheque a segurana jurdica.

36 Ibidem, p. 20. 37 Refere Barzotto que necessrio abordar rapidamente a referida funo teortica da norma fundamental. A norma fundamental cumpre, na epistemologia kelseniana, o papel de condio de possibilidade do conhecimento jurdico. Com seu auxlio, pode-se interpretar um dado ordenamento social como ordenamento jurdico. Ela utilizada assim, prioritariamente, por aqueles que se dedicam cincia do Direito: os juristas. Dando nfase ao papel gnoseolgico, Kelsen quer evitar a sua caracterizao como uma norma de carter tico-poltico. (BARZOTTO, Lus Fernando. Op cit. p. 68.) 38 Nesse sentido, ver WARAT, Luis Alberto. Epistemologia Jurdica e Ensino do Direito. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2004, KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. Traduo de Joo Baptista Machado. So Paulo: Martins Fontes, 1985. 39 OLIVEIRA, Rafael Tomaz. Deciso judicial e o conceito de princpio: a hermenutica e a (in) determinao do Direito. Porto Alegre: do Advogado. 2008 p. 94.

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3 A crise da cincia processual contempornea: o reflexo da herana racionalista Vivemos um perodo de crise, crise que no do Direito, mas se reflete nele, especialmente na jurisdio e no processo. Infindveis discusses se alastram discutindo se o que se vive uma ps-modernidade, hipermodernidade, modernidade lquida40, sociedade de risco, ou simplesmente modernidade. Algo incontroverso: muito do moderno ainda subsiste, porm no satisfaz. J cedio o discurso de que a Modernidade no cumpre as suas promessas. Nos ltimos tempos, a crtica sobre a Modernidade tem sido grande, impondo um repensar sobre muitos de seus pilares. O que primeiro se apontou foi uma crise da racionalidade. A crena de que o homem um animal racional, dono de si, senhor de seus atos, cunhada no esprito iluminista, cai por terra com crticas como a de Marx, Freud, Darwin e Heidegger.41 A construo da identidade moderna parece ser marcada por uma razo descolada. Uma razo que descolada da realidade, e at mesmo do prprio corpo, como se observa em pensadores como Descartes.42 Uma razo que no est em nenhum lugar ao mesmo tempo em que est em qualquer lugar, privilgio do observador, que a tudo pode observar e conhecer perfeitamente o
40 O socilogo polons explica a sua denominao, referindo que os lquidos, diferentemente dos slidos, no mantm sua forma com facilidade. Os fludos, por assim dizer, no fixam o espao nem prendem o tempo. [...] para eles, o que conta o tempo, mais do que o espao que lhes toca ocupar; Espao que, afinal, preenchem apenas por um momento. (Grifos do autor). Em vez de cindir a modernidade, o socilogo prefere entender que vivemos um perodo fludo, lquido, diverso daquele perodo slido do comeo da modernidade. Assim que se do as relaes sociais atualmente, marcadas pelo individualismo e pela fragilidade dos laos sociais, que Bauman analisa em sua obra Amor lquido. Portanto, o que ocorreu foi um processo de derretimento dos slidos modernos. Os primeiros slidos a derreter e os primeiros sagrados a profanar eram as lealdades tradicionais, os direitos costumeiros e as obrigaes que atavam ps e mos, impediam os movimentos e restringiam as iniciativas. [...] Derreter os slidos significava, antes e acima de tudo, eliminar as obrigaes irrelevantes que impediam a via do clculo racional dos efeitos. (BAUMAN, Zygmunt. Modernidade lquida. Rio de Janeiro. Jorge Zahar, 2001. p. 8-10; BAUMAN, Zygmunt. Amor lquido: sobre a fragilidade dos laos humanos. Rio de Janeiro. Jorge Zahar, 2004.) 41 Marx ir submeter razo humana s relaes materiais, Freud ao inconsciente, Darwin ao aleatrio, o inesperado, imprevisvel, que perpassa a vida e marca a evoluo das espcies, enquanto que Heidegger ir situar a razo historicamente, concretamente, e ir mostrar como ela se subordina, primeiramente linguagem, bem como a uma pr-compreenso que sempre lhe anterior e sempre se antecipa. Sobre este ltimo filsofo, consultar o breve trabalho Repersonalizao do Direito Privado e fenomenologia hermenutica.(GRISON, Leonardo. Repersonalizao do Direito Privado e fenomenologia hermenutica. In Cadernos IHU. So Leopoldo: Instituto Humanitas Unisinos. 2008.) 42 Sobre a construo da identidade moderna, consultar: TAYLOR, Charles. As Fontes do Self: a construo da identidade moderna. So Paulo: Loyola, 1997.

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sentido que prprio das coisas, e que por isso pode instrumentalizar tudo a sua volta. Esta razo instrumental, que a tudo consegue observar com distanciamento, at ela prpria, reduz tudo a uma equao de custo/benefcio.43 Essa razo ir se associar a outros fenmenos bem prprios da modernidade, como o caso do individualismo, do qual muitos autores se ocuparam. Todos esses fenmenos, que inicialmente se mostram como ddivas em relao ao medievo, iro ser duramente criticados na modernidade. Essas caractersticas, quando acentuadas, levam a uma situao de crise. Quando a razo moderna entra em crise, vai a reboque um modelo de processo que ancorado nessas bases. Jnia Saldanha, ancorada no pensamento de Boaventura de Souza Santos44, mostra como nosso modelo de processo foi cunhado nesses moldes, e tende a rejeitar tudo aquilo que no se encaixa nele. exemplo, em nosso processo, a uniformizao dos ritos processuais, que se poderia chamar de paradigma da ordinariedade. a crena na segurana e na certeza do Direito, que se poderia atingir, no plano dos direitos materiais, pela certeza na utilizao

43 Sobre a razo instrumental, conceito que possui influncias de pensadores clssicos, como Max Weber e Max Horkheimer, Charles Taylor explica que By instrumental reason I mean the kind of rationality we draw on when we calculate the most economical application of means to give end. Maximum efficiency, the best costoutput ratio, is its measure of success. () once the creatures that surround us lose the significance that accrued to their place in the chain of being, they are open to being treated as raw materials or instruments for our projects. Em nossa traduo: Por razo instrumental, tenho o tipo de racionalidade que ns utilizamos quando calculamos a maior rentabilidade de meios para um dado fim. Mxima eficincia, melhor relao de custo, a medida do sucesso. Uma vez que as criaturas que nos cercavam perdem o significado acumulado na cadeia do ser, elas se abrem para serem tratadas como matria-prima ou instrumento para nossos projetos (TAYLOR, Charles. The Ethics of Authenticity. Cambridge: Harvard University, 2000, p. 5.) 44 Optou-se por no se adotar o referencial terico do autor pela reduzida extenso desse trabalho, bem como as implicaes em termos de pesquisa que seriam necessrias para se manter a consistncia terica do trabalho, dada a complexidade do referencial terico, e a necessria escolha que preciso fazer quando se faz um levante bibliogrfico. Igualmente, entende-se que esse referencial terico j est muito bem trabalhado no artigo de Jnia Maria Lopes Saldanha. A prpria autora explica o referencial terico do socilogo portugus: O autor critica a razo indolente, dividindo-a em razo impotente, arrogante, metonmica e proplptica. Prope a sua superao por uma outra que denomina de razo cosmopolita, na qual se funda em trs procedimentos sociolgicos: a sociologia das ausncias e das emergncias e o trabalho de traduo. Por razo metonmica entende aquela que se reivindica como a nica forma de racionalidade, ignorando qualquer outra que possa existir. Tal fenmeno se opera no campo das experincias. J por razo proplptica entende aquela que no se preocupa em pensar o futuro, pois acha que sabe tudo a respeito dele. Essa razo acontece no mbito das expectativas. SALDANHA, Jnia Maria Lopes. Da teoria geral do processo teoria da traduo. In STRECK, Lenio Luiz e MORAIS, Jos Luis Bolzan de. Constituio, Sistemas Sociais e Hermenutica. Porto Alegre: do Advogado. 2007. N 4, p. 28.

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do rito. Sob essa tica, no poderia mesmo ser diferente, visto que a cognio realizada por quem julga, sendo plena, permite as mais amplas alegaes e defesas. Por isso, para os juristas tradicionais, ao menos no plano da teoria, tende-se a fornecer respostas certas e coerentes.45 Um aspecto deflagrado pela autora nesse modelo, marcado pela ordinariedade, que as peculiaridades do caso concreto acabam se imiscuindo. O Direito Material, assim como a realidade social, so marcados pela complexidade. Essa complexidade no encontra respaldo no Direito Processual, apesar de sua prpria complexidade, com seus vrios institutos, com sua dogmtica jurdica apurada, que se entende como cincia jurdica autnoma, justamente porque submete a multiplicidade de possibilidades do Direito Material unicidade de ritos do processo. Outro exemplo dado por Jnia Saldanha quando se refere ao agravo de instrumento, que tem sofrido vrias alteraes quando, ao contrrio, dever-se-ia pensar na possibilidade de extingui-lo, aproveitando-se das experincias dos Juizados Especiais e da Justia do Trabalho que no o admitem.46 Isso ocorre porque as recentes reformas trabalham sempre dentro da mesma lgica, elas mantm o mesmo paradigma, o paradigma racionalista.47 Nosso sistema recursal um reflexo direto de nossas heranas histricas. Nele permanece intocado o medo em relao aos juzes, herdado da Revoluo Francesa. O medo de que ele (o juiz singular) possa dar uma deciso inesperada (e que, portanto, fere a segurana jurdica) reprimido, submetendo-se sua deciso a instancias superiores, sempre aptas a reform-la. A unidade do Direito, que os franceses buscaram atravs de um
45 SALDANHA, Jnia Maria Lopes. Da teoria geral do processo teoria da traduo. Ob cit. p. 30. 46 SALDANHA, Jnia Maria Lopes. Da teoria geral do processo teoria da traduo. Ob cit. p. 33. 47 O problema justamente o paradigma racionalista. De nada adiantam as reformas processuais, que acabam sendo mais do mesmo, se mantivermos a lgica do paradigma racionalista. (sobre as recentes reformas do processo civil, ver SILVA, Jaqueline Mielke; XAVIER, Jos Tadeu Neves; SALDANHA, Jnia Maria Lopes. A nova execuo de ttulos executivos extrajudiciais: as alteraes da lei n 11.382/2006. Porto Alegre: Verbo Jurdico, 2007. 351 p. e SILVA, Jaqueline Mielke; XAVIER, Jos Tadeu Neves. Reforma do processo civil: comentrios s leis: 11.187, de 19.10.2005; 11.232, de 22.12.2005; 11.276 e 11.277, de 7.2.2006 e 11.280, de 16.2.2006. Porto Alegre: Verbo Jurdico, 2006. 253 p.) Para fugir dele, as mudanas precisam ser epistemolgicas. Nas palavras de Jeferson Dytz Marin, a partir da aceitao de que o Direito no obedece a critrios lgicos, que uma cincia da compreenso e, tambm, do reconhecimento da necessidade de afastar-se dos aspectos metafsicos que informam o mtodo adotado pelas cincias jurdicas que se poder estabelecer um novo paradigma. (MARIN, Jeferson Dytz. Jurisdio e Processo: Reformas Processuais, Ordinarizao e Racionalismo. Curitiba: Juru. 2009, p. 33.)

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cdigo unificador, e os alemes da escola histrica atravs de uma dogmtica jurdica slida e, como o nome j sugere, dogmtica, que se consegue basicamente atravs de autores que so em verdade comentadores, no nosso sistema, alia-se a um terceiro elemento: a centralizao das decises. O sistema recursal faz com que a deciso sempre seja dada pelas instncias superiores. Poderamos chamar este fenmeno de jurisprudencializao. Essa tendncia acentua-se principalmente no final do sculo XX. Atualmente, raras so as peties forenses e as sentenas que invoquem lies de doutrina. Elas vm recheadas de acrdos catados na Internet. Praticamos um jurisprudencialismo normatizado, produzido em srie, mas, de qualquer modo, jurisprudncia livremente produzida, sem que o legislador interfira.48Essa tendncia tem impulsionado a criao legislativa no molde das clusulas abertas.49 Um outro aspecto importante que se ressalta a presena da oralidade. A oralidade possibilita uma dinmica muito maior no processo. Ela elemento central de formas autocompositivas
48 SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Da funo estrutura. Disponvel em http://www.baptistadasilva.com.br/. Acesso em 15 de Dezembro de 2009. p. 5. 49 exemplo o ainda recente Cdigo Civil, de 2002, que traz clusulas como a da boa-f objetiva. Essas clusulas so marcadas por uma maior vagueza semntica em relao aos moldes tradicionais da legislao, cunhados na tradio francesa. Em funo disso, do maior abertura ao juiz e aos tribunais que iro construir o sentido. O sentido construdo socialmente (ciente da necessria tautologia). necessria, portanto, uma nova postura hermenutica. A postura de simples exegeta, cunhada no modelo francs, no atende s necessidades geradas por essas clusulas. A criao do sentido se d de forma livre e pelo intrprete da norma. Entretanto, essa criao no arbitrria. Ela precisa possuir um lastro. Toda interpretao se d quando h uma compreenso, e esta se d sempre em uma pr-compreenso, que lhe anterior e sempre se antecipa. Isso evidncia que no h uma distino entre os momentos de aplicao da lei e interpretao (Nesse sentido ver GADAMER, Hans Georg. Verdade e Mtodo: Traos Fundamentais de uma Hermenutica Filosfica. 4. ed. Petrpolis: Vozes, 2002). Assim sendo, ao aplicar as clusulas gerais, como a boa-f objetiva, o intrprete, no tendo um sentido pronto e acabado na letra fria da lei, ser obrigado a voltar-se para o caso concreto que tem diante de si para decidir. E nesse processo, pr-conceitos guiaro a formao do sentido. Alguns inautnticos. Outros, na linguagem, gadameriana, sero autnticos, eis que lastreado na tradio. A tradio se constri historicamente, e criada, no Direito, tanto pelos juzes, como advogados, professores etc. Interessante e oportuno citar a construo feita por Jos Carlos Moreira da Silva Filho, que aplica o conceito de pr-compreenso ao Direito, criando a categoria de pr-compreenso jurdica complexa, necessria para a construo do sentido na Boa-f objetiva: pr-compreenso jurdica complexa pressupe no s a tradio dogmtica, referente ao desenvolvimento jurisprudencial e doutrinrio da dogmtica jurdica, mas tambm a tradio jurdica pulverizada por todos os setores sociais, j que norma e fato esto ambos inseridos no mundo da vida conformado pelo grupo social, devendo considerar-se, igualmente, os elementos prvios que o prprio caso concreto traz; (SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. Hermenutica Filosfica e Direito: O exemplo privilegiado da boa-f objetiva no Direito Contratual. 1.ed. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2003, p. 149-50.)

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como a conciliao e a mediao. Nela, o juiz ganha fora, pois tem maior confiana, credibilidade. Nela, o juiz se v aproximado do caso concreto. Um processo predominantemente oral significa aproximar o juiz do fato, permitindo uma anlise fenomenolgica.50 Ela carrega consigo algumas dificuldades. Uma delas o preparo dos profissionais. No procedimento oral, no h tempo para se consultar os livros em busca do conhecimento. Nela tudo deve ser resolvido imediatamente. Entretanto, tais prticas sempre encontram entraves com os juristas. Frequentemente, a oralidade tida como uma afronta segurana jurdica.51 Segurana que nesse ponto se busca na estabilidade do papel, da escrita. A preocupao com a escrita surge tambm da necessidade, prpria da cultura racionalista, iluminista, de extrair conceitos e princpios universais dos casos, para que possam ser aplicados a outros casos, sempre de maneira uniforme. Como se sabe, a tradio oral, se no impede, dificulta a elaborao cientfica, na medida em que se prende experincia singular de um lugar e de um meio. E, sendo assim, inverte a tradio escrita e sua lgica da conservao e da normalizao.52 A evidncia desse apego escrita se mostra quando se utiliza a oralidade, que por fim acaba sendo reduzida a termo.53 Esse aspecto guarda afinidade com o tratado anteriormente, j que s reduzindo-se a termo tudo que foi tratado durante a fase instrutria que se permite a avaliao posterior, dos tribunais superiores, contribuindo para a lgica da centralizao. O curioso observar que a oralidade j um elemento presente na legislao que trata da jurisdio comum, e de rito ordinrio, tida como padro. Entretanto restam esquecidos. o
50 RIBEIRO, Darci Guimares. Provas atpicas. 1. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1998. p. 40. 51 Basta observar valorao que dada prova testemunhal. Mesmo no existindo hierarquia entre as provas, considerando que nosso sistema contempla a livre apreciao da prova (art. 131 do CPC) ela preterida, pelas vrias dificuldades citadas em relao oralidade. Segundo Darci Guimares Ribeiro, Tanto isso verdade, que se costuma dizer que a prova testemunhal considerada a prostituta das provas, em virtude de ser a mais fcil de se comprar. [...] Ademais, a prpria lei, inc. I do art. 400 do CPC, a doutrina e a jurisprudncia entendem que no cabe prova testemunhal para fato j comprovado por documento; mas a recproca no verdadeira. (RIBEIRO, Darci Guimares. Provas atpicas. 1. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1998. p. 43-4.) 52 SALDANHA, Jnia Maria Lopes. Da teoria geral do processo teoria da traduo. Ob cit. p. 36. 53 Esse princpio tpico da racionalidade moderna. Explica Weber, ao falar sobre a dominao legal: Aplica-se o princpio da documentao dos processos administrativos, mesmo nos casos em que a discusso oral , na prtica, a regra ou at consta no regulamento: pelo menos as consideraes preliminares e requisitos, bem como as decises, disposies e ordenaes finais, de toda espcie, esto fixadas por escrito. A documentao e o exerccio contnuo de atividades pelos funcionrios constituem, em conjunto, o escritrio, como ponto essencial de toda moderna ao da associao. (WEBER, Max. Economia e sociedade. Braslia. Universidade de Braslia. 2009. 4.ed. v.1 p. 143.)

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exemplo da possibilidade de realizao da audincia preliminar, de debates orais, pela autorizao de interposio de recurso de agravo retido oral ou, finalmente, pela autorizao de que o juiz tente a conciliao a qualquer tempo do processo.54 Desses exemplos, um dos que mais chama ateno a audincia preliminar.55 Ela de grande valia para o processo, pois, alm de oferecer a possibilidade de conciliao, eliminando-se o conflito, nica parte do dispositivo que comumente observada na praxe forense, possibilita uma maior celeridade da instruo. Isso ocorre porque nela esto previstas outras possibilidades, como fixar os pontos controvertidos, onde se determinar o mbito da discusso. A possibilidade de determinar as provas a serem produzidas evita com que se perca tempo e dinheiro produzindo provas que so desnecessrias. Contudo, ressalta Ovdio Baptista que:
Embora o legislador tenha ampliado seus poderes, com reflexos positivos na qualidade da prestao jurisdicional, os juzes, com o beneplcito dos advogados, limitam-se a dar audincia preliminar o sentido de uma audincia de conciliao, alm disso puramente protocolar, esquecendo a importante funo saneadora, prevista no 2 do art. 331. [...] Como era de esperar, esses poderes s raramente so utilizados por nossos juzes. As razes so inmeras, dentre as quais, bom no esquecer, est a permanente vigilncia exercida pelas jurisdies superiores, burocraticamente legitimadas, sobre a jurisdio inferior.56

Para sua aplicao, a audincia preliminar necessita de uma mudana de postura por parte dos operadores do Direito, acostumados a trabalhar sobre um processo de conhecimento anacrnico, calcado em princpios que j no espelham a reali-

54 Ibidem. p. 48. 55 O referido instituto est previsto no art. 331 do nosso Cdigo de Processo Civil e tem a seguinte redao: Art. 331. Se no ocorrer qualquer das hipteses previstas nas sees precedentes, e versar a causa sobre direitos que admitam transao, o juiz designar audincia preliminar, a realizar-se no prazo de 30 (trinta) dias, para a qual sero as partes intimadas a comparecer, podendo fazer-se representar por procurador ou preposto, com poderes para transigir. 1 Obtida a conciliao, ser reduzida a termo e homologada por sentena. 2 Se, por qualquer motivo, no for obtida a conciliao, o juiz fixar os pontos controvertidos, decidir as questes processuais pendentes e determinar as provas a serem produzidas, designando audincia de instruo e julgamento, se necessrio. 3 Se o direito em litgio no admitir transao, ou se as circunstncias da causa evidenciarem ser improvvel sua obteno, o juiz poder, desde logo, sanear o processo e ordenar a produo da prova, nos termos do 2. 56 SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Da funo estrutura. Disponvel em http://www.baptistadasilva.com.br/. Acesso em 15 de Dezembro de 2009. p. 2.

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dade da moderna cincia processual.57 Isso porque preciso lidar com a oralidade e sua inerente incerteza, e aparente insegurana, frente certeza da escrita. Outro problema a quantidade de processos com que se v o magistrado. Isso faz com que no haja tempo hbil para se estudar o processo antes da audincia, resumindo-se a ler o processo no incio da sesso. [...] Como pode fixar os pontos controvertidos, sem conhecer pormenorizadamente os fatos constitutivos, impeditivos, modificativos ou extintivos?58 Darci Guimares Ribeiro enftico, e argumenta que sendo as normas referentes ao procedimento de interesse pblico e de natureza cogente, seu desrespeito gerar uma nulidade absoluta.59 Por isso, e por ser instrumento a favor da celeridade processual, hoje valor consagrado constitucionalmente, seu desrespeito causa prejuzo as partes, e deveria gerar dever de indenizao por parte do Estado. Ao contrrio da grande maioria dos juristas, Ovdio Baptista considera que o processo funciona e muito bem para aquilo que foi concebido. Afirma o autor que ainda no se demonstrou que nosso sistema processual fora programado para andar rpido. Prossegue o autor defendendo que ao contrrio, ao priorizar o valor segurana, inspirada em juzos de certeza, como uma imposio das filosofias liberais do Iluminismo, o sistema renunciou busca de efetividade - que nossas circunstncias identificam com celeridade -, capaz de atender solicitao de nossa apressada civilizao ps-moderna.60 De acordo com o autor, isso acontece porque temos um modelo de jurisdio declaratria, onde a funo do juiz apenas dizer o Direito posto pelo legislador, ao final da causa, jamais antes, pois s pode julgar com base na certeza, como ocorria no procedimento da actio romana. Esse modelo gera um tipo de juiz irresponsvel, pois ele no se sente obrigado a fundamentar suas decises, j que no decide, apenas julga. A celeridade, junto com a justia, so valores que foram esquecidos, para se dar lugar ao valor segurana, to caro s nossas classes dominantes. Uma observao sociolgica mostra que
a morosidade do Judicirio ou a lentido da Justia no constitui um verdadeiro problema para o Judicirio, na medida em que a tentativa de sua resoluo apenas legitima ainda mais a necessidade da existncia desse, ao levar a discusso sobre a falta de prioridade justia e necessidade de maiores recursos humanos e financeiros, o que

57 RIBEIRO, Darci Guimares. Provas atpicas. 1. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1998. p. 46. 58 Ibidem, p. 47. 59 Ibidem, p. 49. 60 SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Da funo estrutura. Ob cit. p. 2.

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redunda na impossibilidade de responsabilizar o judicirio pela falta de soluo desse problema. [...] As solues para essa questo passam pelo aperfeioamento e pela consequente legitimao da instituio, sem que se procure realmente resolver questes como justia por atacado ou a manipulao indireta das decises, quando os auxiliares mais prximos sabem que o juiz no vai ler as peas a ele destinadas.61

Essa justia por atacado tambm aspecto ressaltado por Ovdio Baptista. O autor refere que a extraordinria litigiosidade que caracteriza nosso tempo, obriga os magistrados a padronizarem suas decises, praticando com maior ou menor vocao para o normativismo abstrato uma jurisdio pasteurizada, sem compromisso com o caso.62 Tambm so referidos como fenmenos contemporneos comuns o fato de que os julgamentos acabam sendo feitos privadamente, eis que quando vem a pblico, o acrdo j est pronto, restando os outros desembargadores a dizer de acordo. Isso obriga o advogado a tentar de tudo para mudar o julgamento, restando a sustentao oral como nico instrumento, que, como bem salienta Ovdio Baptista, pura cena, porque o acrdo redigido de vspera est na tela do computador do relator, mantendo-se imperturbvel.63 Esses so apenas pequenos exemplos da influncia do racionalismo na cincia processual contempornea. So tambm exemplos da crise que vive hoje a jurisdio e o processo, crise que reflexo de uma mudana de paradigma que vivenciamos. A crise de um paradigma racionalista ainda insistente, e a dificuldade de construo de um novo paradigma. 4 A segurana jurdica na teoria dos sistemas sociais de Niklas Luhmann: uma possibilidade de superao do paradigma racionalista A teoria dos sistemas sociais, de Niklas Luhmann, uma teoria da sociedade, e como se costuma dizer, uma teoria do sc. XX (ou at mesmo desse incio de sc. XXI). Isso quer dizer que ela uma teoria que se insere no contexto de crtica aos pressupostos epistemolgicos da modernidade. Um contexto ps-moderno, portanto, apesar de que o prprio Luhmann no utilizava esses jarges, referindo apenas que a sociedade contempornea uma sociedade marcada pela complexidade, uma sociedade que observa a complexidade que lhe inerente. O que torna atual a observao luhmanniana que ela se insere no

61 ROCHA, lvaro Filipe Oxley da Rocha. Sociologia do Direito: A magistratura no espelho. So Leopoldo: UNISINOS. 2002. p. 133. 62 SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Da funo estrutura. Ob cit. p. 4. 63 Ibidem. p. 4.

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paradigma da linguagem, que tanto marcou o sc. XX.64 A partir dela, a observao que se tem da sociedade se torna diferente, e conceitos que num contexto de uma racionalidade moderna faziam sentido, como segurana e certeza jurdica, acabam no tendo o mesmo valor. Para entender a obra de Luhmann, preciso compreender seus conceitos-chave, em torno dos quais se articula toda obra. So exemplos conceitos como complexidade, o sistema e seu ambiente, a dupla contingncia, o sentido, o fazer experimentar (Erleben) e o agir, a comunicao, o tempo, a autorreferncia...65 No h uma organizao prvia desses conceitos, eles so apresentados ao longo da obra. A teoria se organizara em torno deles em uma lgica circular de temas e enunciados. Nesse movimento todo, fica patente a marca da interdisciplinaridade. Como refere Jean Clam, Em verdade, Luhmann sempre insistiu em manter uma distncia essencial em relao filosofia.66 O autor sempre rejeitou interpretaes filosficas de sua obra, eis que comprometido com a construo de uma teoria sociolgica, com o pragmatismo que lhe inerente. Para fugir do dogmatismo, a soluo a j comentada interdisciplinaridade da teoria, que bebe na fonte das mais variadas reas do conhecimento humano.67 A autopoiese68, para Luhmann, amadurece em dois tempos. Num primeiro momento, sofre influncia das teorias lgicas que tentam superar o tipo de racionalidade cientfica dominante na lgica tradicional, epistemolgica e filosfica ocidental desde Aristteles at o positivismo do circulo de Viena.69

64 Jean Clam refere, sobre a caracterstica crtica da teoria, que se pode observar no pensamento luhmanniano desde as primeiras obras jurdicas ou as primeiras crticas da teoria funcionalista dos anos 60, a transparncia do projeto antimetafsico, assim como a conscincia do seu alcance. (ROCHA, Leonel Severo; SCHWARTZ, Germano; CLAM, Jean. Introduo teoria do sistema autopoitico do Direito. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p. 93.) 65 ROCHA, Leonel Severo; SCHWARTZ, Germano; CLAM, Jean. Introduo teoria do sistema autopoitico do Direito. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p. 93-4. 66 Ibidem, p. 95. 67 Complementa Jean Clam que Em oposio grande maioria das teorias antropolgicas que, no mnimo, se encerram num empirismo sem interrogao ou se concentram em um assunto restritamente tcnico, no conseguindo resguardar tal distncia, a teoria luhmanniana capaz de sustentar, por assim dizer, um resultado inverso ao da filosofia. Colocando-se contribuio de saberes heterogneos sob as trajetrias de mais a mais abstratas, ela desafia o apriorismo filosfico e se reserva da tirania conviccional da filosofia tica. (ROCHA, Leonel Severo; SCHWARTZ, Germano; CLAM, Jean. Introduo teoria do sistema autopoitico do Direito. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p. 96.) 68 O tema da autopoiese melhor trabalhado por Luhmann em LUHMANN, Niklas. Sistemas sociales: lineamientos para una teora general. Barcelona: Anthropos, 1998. 445 p. 69 Ibidem, p. 97.

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Luhmann acaba por rejeitar as teorias lgicas que sustentam uma autorreferncia no-desparadoxalizvel. As teorias da ciberntica tambm so outra referncia importante para o autor, e constituem elemento central no amadurecimento do paradigma autopoitico. l que so elaborados os conceitos da observao e de suas diferentes ordens de reflexividade (de uma observao do observador e de suas observaes).70 Ao contrrio das teorias sociolgicas clssicas, esta reconhece os limites do conhecimento humano, e entende que tudo uma construo do observador. No se pretende descrever a realidade como ela .71 Por isso, a teoria rejeita um contedo ontologizante. O observador sempre observa a partir de algum lugar, que fundamental na anlise. Um mesmo tema pode resultar em observaes diferentes quando observado por um observador que seja do sistema jurdico, e um que esteja inserido no sistema econmico, por exemplo.72 Observa-se o mundo a partir do sistema; que, finalmente, o nico ponto de partida que se pode ter. [...] No se observa o mundo; s se observa o nosso mundo, sempre a partir de nossas perspectivas.73 Das teorias biolgicas, surge o conceito de autopoiese. Ele indica aquilo que se reproduz a partir de seus prprios elementos. O termo vem para rechaar a ideia de que tudo seria conduzido por uma mera aleatoriedade. Ela pressupe uma autonomia do sistema em relao ao seu ambiente. Tudo que se produz num sistema autopoitico provem dele mesmo. O sistema do Direito, por exemplo, um sistema cujos pressupostos so criados pelo Direito. Um sistema no poderia ser autopoitico [...] se possvel se encontrar nele e influenciar sua organizao elementos que, por assim dizer, no sairiam de sua prpria fbrica.74

70 Ibidem, p. 97-8. 71 De acordo com Germano Scwartz e Arnaldo Santos Neto: Uma vez que Luhmann desconstri o paradigma cartesiano que separa rigidamente o sujeito cognoscente do objeto cognoscvel (o esquema sujeito-objeto), sua teoria mais sofisticada que uma mera descrio, uma vez que aquele que observa, tambm se auto-observa. (SCHWARTZ, Germano. SANTOS NETO, Arnaldo Bastos. O sistema jurdico em Kelsen e Luhmann: diferenas e semelhanas. In Direitos Fundamentais & Justia. Porto Alegre: HS Editora. 2008. Ano 2, n 4. p. 188.) 72 Nas palavras de Jean Clam: A realidade de uma coisa no um contedo substancial mais ou menos inflexvel pelas condies ou acomodaes da penhora de um sujeito. Ela no nada mais que a diferena nascida da observao e que faz aparecer uma distino sobre a qual se contorna, ento, um contedo, que no seno um derivado longnquo e tensionado da realidade original. (ROCHA, Leonel Severo; SCHWARTZ, Germano; CLAM, Jean. Introduo teoria do sistema autopoitico do Direito. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p. 98.) 73 ROCHA, Leonel Severo. Observaes sobre autopoiese, normativismo e pluralismo jurdico. In STRECK, Lenio Luiz e MORAIS, Jos Luis Bolzan de (orgs.). Constituio, Sistemas Sociais e Hermenutica. Porto Alegre: do Advogado. 2007. N 4, p. 179-80. 74 Ibidem. p. 99.

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Os sistemas so formados pela diferenciao. Diz-se que um sistema autopoitico quando ele consegue realizar o fechamento operacional, ou seja, quando consegue ser um sistema independente dos demais, quando cria um espao prprio de criao de sentido e consegue operar atravs de um cdigo. Jean Clam, na sua obra Questes fundamentais de uma teoria da sociedade, alerta para certas dificuldades de aplicao da teoria, e j adianta uma crtica:
Pelo visto, o Direito est to fortemente entrelaado com o repertrio semntico da moral e da poltica, que a representao de sua autoproduo parece ilusria. A autopoiese parece, ento, ser um meio altamente contraintuitivo, exagerado e no plausvel para a compreenso de sistemas sociais em geral e do sistema jurdico em particular.75

Essas dificuldades tambm so reconhecidas por Leonel Severo Rocha: Cada vez que no se consegue observar o mundo a partir somente do Direito, surge irritao e ocorrem problemas de falta de eficcia e efetividade.76 Isso pode se chamar de dificuldades autopoiticas. o contrrio da autopoiese, a heteropoiese. A ideia de autopoiese diz o seguinte: o sistema do Direito tem que autorreproduzir uma organizao, para, a partir da, ela definir seus prprios problemas, seus prprios limites e construir a sua verdade (que sempre uma construo).77 Essa a base da teoria, a construo do observador, influncia das teorias cibernticas, como j se referiu. Ao se operacionalizar no Direito, constri-se uma realidade jurdica, independente dos demais sistemas. Nesse momento, os demais sistemas no importam, pois no se est apto a compreend-los a partir da realidade de nosso sistema. Igualmente, os problemas so derivados do sistema, nunca exteriores, pois preciso um sistema que os cause. Para o Direito, Os problemas que no so parte do sistema do Direito no so problemas, no existem.78 a ideia de que tudo tem dois lados. O Direito o sistema do lcito/ilcito. S se compreende algo pelo seu contrrio. Uma coisa s o que porque no aquilo que tambm poderia ser. O sentido se constri na diferena, e s compreendo uma coisa em contraposio com tudo aquilo que ela no . Simplificando: s compreendo que uma pessoa alta porque h pessoas que so baixas. O vermelho s existe porque existe tambm o azul. E quando percebo que uma cor vermelha, percebo que assim o porque no nenhuma das outras cores existentes. O invisvel torna o visvel possvel. indispensvel aceitar esta circularida75 CLAM, Jean. Questes fundamentais de uma teoria da sociedade: contingncia, paradoxo, s-efetuao. So Leopoldo: UNISINOS, 2006. p. 145. 76 ROCHA, Leonel Severo. Op cit. p. 180. 77 Ibidem, p. 180. 78 ROCHA, Leonel Severo. Op cit. p. 180.

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de sem fundamento e os riscos de sua abstrao para entrar na lgica de uma teoria sistmica da sociedade.79 Entretanto, no raras vezes, o conceito mal compreendido. Imagina-se uma circularidade, como um solipsismo, que no sofre influncia do ambiente, do entorno, o que no verdade. A autopoiese se d nas operaes do sistema. A operao como a fala em relao linguagem. O momento da ao ou simplesmente da fala do ponto de vista saussuriano um momento de construo de realidades.80 Ocorre em um determinado momento no tempo, e se desfaz em seguida81. Um sistema pratica a autopoiese desde o momento em que ele capaz de encadear as operaes perfeitamente genunas e indiferenciveis de suas prprias operaes.82 O sistema no um ente que tem desde seu incio escrito seu programa e suas operaes, como se fosse uma espcie de cdigo-fonte, ou uma cadeia de DNA.83 Ele , em verdade, paradoxal, pois no possui uma frmula de unidade e finalidade. A unidade do sistema se d pela sucesso de operaes que ocorrem no seio do sistema. Elas que constituem o prprio sistema e o estrutura. Essa evanescncia factual que permite a abertura do sistema contingncia e a variao. A falta de rigidez do sistema que permite que ele se autoproduza. Vale dizer, a ausncia de segurana. Como se disse, a operao como a fala. Ou seja, a fala sempre ocorre em uma lngua, em um contexto. Portanto, uma operao sempre se d em um sistema. E para tanto, necessria a comunicao entre dois agentes. Um juiz que profere uma sentena, por exemplo, realiza uma operao. Ela uma fala, inclusive, em nosso ordenamento jurdico, dada a oportunidade, em muitos casos, do juiz proferir em audincia. Ora, se essa fala marcada por essa espcie de evanescncia, na expresso de
79 Ibidem, p. 101. 80 ROCHA, Leonel Severo. Observaes sobre autopoiese, normativismo e pluralismo jurdico. In STRECK, Lenio Luiz e MORAIS, Jos Luis Bolzan de (orgs.). Constituio, Sistemas Sociais e Hermenutica. Porto Alegre: do Advogado. 2007. N 4. p. 169-70. 81 Segundo Jean Clam: A operao , ento, um acontecimento que aparece em um momento, para desaparecer, na inatualidade, no momento que o segue. (ROCHA, Leonel Severo; SCHWARTZ, Germano; CLAM, Jean. Introduo teoria do sistema autopoitico do Direito. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p. 105.) 82 Ibidem, p. 103. 83 Nas palavras de Jean Clam: Os sistemas autopoiticos so conjuntos processuais que vivem numa continuidade de confirmaes generalizantes. E no podem fazer de outra forma, simplesmente porque no dispem de um incio absoluto, onde teriam escolhido as distines fundamentais e decidido desenvolv-las por elas mesmas. Trata-se, por consequncia, de substituir o conceito de substncia pelo da autorreferncia. (ROCHA, Leonel Severo; SCHWARTZ, Germano; CLAM, Jean. Introduo teoria do sistema autopoitico do Direito. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p.105.) Ainda: Formas e indivduos no so dados originrios do sistema. (ibidem, p. 106)

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Jean Clam, e se desfaz em seguida, como garantir a segurana dessa operao? Colocada sob a perspectiva sistmica, a pergunta parece inclusive no fazer sentido. Mas, durante muito tempo, essa foi a pretenso da modernidade. Em um primeiro momento, o recurso escrita. Coloca-se esta fala em um papel. Entretanto, esse momento passado j. Uma sentena, seguindo o exemplo, perde seu valor na hora que interposto um recurso, pois, a partir de ento, a deciso que passa a valer a do colegiado que julgar o recurso, seja para manter a sentena, seja para reformar a sentena. Igualmente, a pretenso de segurana jurdica, a segurana do ordenamento jurdico, parece inalcanvel, j que, como se disse, o prprio sistema internaliza paradoxos. Paradoxalmente, isso que permite que o prprio sistema se autoproduza.84 Essa segurana, to buscada no Direito durante a Modernidade, tambm foi objeto de vrias teorias sociolgicas. Entretanto, esse modelo entra em crise, com as j referidas crticas que se tem feito contemporaneamente, mormente s crticas do sc. XX, do paradigma da linguagem. Atualmente, tem se vislumbrado uma radical mudana na sociologia. O modelo baseado no que Raffaele De Giorgi chamou de metafsica das grandes descries caiu por terra. Com essa afirmao, remete o autor sociologia clssica, ancorada no racionalismo, com um modelo de observao baseado nas cincias naturais, e a pretenso de atravs da tcnica obter uma descrio perfeitamente verdadeira da sociedade. Com essas grandes descries, tinha-se a crena de controlar o futuro. Produz-se certeza no presente, e a Certeza de que haver um futuro e que possvel agir para a sua atualizao.85

84 Fenmeno dos ltimos tempos que evidencia isto o que se poderia chamar de jurisprudencializao. A busca pela segurana jurdica faz com que as decises acabem vindo de cima para baixo. So os prprios tribunais que criam o Direito. Com a vnia do legislador, muitas vezes, que legisla atravs de clusulas gerais. Sobre esse fenmeno, Ovdio Baptista argumenta que Atualmente, raras so as peties forenses e as sentenas que invoquem lies de doutrina. Elas vm recheadas de acrdos catados na Internet. Praticamos um jurisprudencialismo normatizado, produzido em srie, mas, de qualquer modo, jurisprudncia livremente produzida, sem que o legislador interfira. (SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Da funo estrutura. Disponvel em http://www.baptistadasilva.com.br/. Acesso em 15 de Dezembro de 2009. p. 5). Ressalvando-se de um mal entendido, salienta-se que a produo do Direito atravs do poder legislativo no uma afronta autopoiese, muito pelo contrrio, pois a lei, enquanto fonte de Direito, faz parte do sistema jurdico, por mais que seja proveniente de um sistema poltico. Assim teramos outros exemplos, como um contrato de compra e venda, que do ponto de vista econmico, uma observao a partir de um sistema econmico, portanto, apenas uma relao monetria, a partir de uma observao jurdica se tem um contrato, com suas consequentes concluses jurdicas. 85 GIORGI, Raffaele De. O risco na sociedade contempornea. In BuscaLegis, Revista n 28, ano 15. 1994. p. 1.

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Assim, para essa sociologia, no haveria risco, pois tudo era perfeitamente calculvel. O futuro era conhecido, e se no o fosse, e algo desse errado, ainda assim se poderia atribuir isso a causas conhecidas, ou pelo menos conhecveis. Atravs do mtodo cientfico, estabilizavam-se as expectativas, fornecendo-se previsibilidade e segurana. A possibilidade de se obter uma resposta certa e concisa agora diminui. No mais se acredita que por meio de um mtodo (portanto atravs da razo) possa se chegar a descries impassveis de erro. Instaura-se a insegurana. Nas palavras de Raffaele De Giorgi:
Se, numa primeira observao, a normalidade nos parece constituda de determinaes, ou seja, de acontecimentos que ocorrem com uma certa regularidade e que permitem ento fazer previses do agir ou clculos de natureza racional, numa observao mais profunda, a normalidade parece constituda de constelaes de indeterminaes.86

A nica certeza que se tem a da incerteza. A indeterminabilidade a regra. O aleatrio, mais do que o premeditado, est sempre presente. O que nunca se verificou pode acontecer de improviso.87Igualmente, sempre que tomamos uma deciso, h uma srie de escolhas que poderamos ter tomado e no o fizemos. Enquanto possibilidades, elas sempre existem, j que s posso decidir por uma coisa, pois no estou optando por todas as outras. Isso complexidade. Com complexidade queremos dizer que sempre existem mais possibilidades do que se pode realizar.88 Sempre h que se fazer uma escolha. Mas, uma vez estando escolhida, esta constitui a realidade (as outras possibilidades continuam existindo como ambiente).89 Da complexidade, que fruto da prpria linguagem, que surge o risco. Desde os tempos mais remotos, o homem tenta antecipar o futuro, produzindo deciso no presente. As formas foram as mais variadas, dentre elas, a adivinhao, o tabu e o pecado, que so invenes do acaso e da probabilidade. Outra forma, que at mesmo a sociologia em muito se valeu, foram as estatsticas. Contudo, todas essas formas no apresentam solues.

86 Ibidem, p. 3. 87 Ibidem, p. 3. 88 o conceito Luhmanniano de complexidade. Nas palavras do autor: O mundo apresenta ao homem uma multiplicidade de possveis experincias e aes, em contraposio ao seu limitado potencial em termos de percepo, assimilao de informao, e ao atual e consciente. Cada experincia concreta apresenta um contedo evidente que remete a outras possibilidades que so ao mesmo tempo complexas e contingentes. Com complexidade queremos dizer que sempre existem mais possibilidades do que se pode realizar. (LUHMANN, Niklas. Sociologia do Direito. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1983. v. 1. p. 45.) 89 ROCHA, Leonel Severo. Op cit. p. 170.

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O fato de se saber que um reator nuclear pode explodir a cada milho de anos no exclui que isto possa acontecer amanh.90 O valor segurana que posto em cheque. Reconhece-se que a nica maneira de se ter segurana estando de costas para o futuro e de frente para o passado. Assim, a sociedade contempornea a sociedade dos paradoxos. Numa sociedade que assume sua paradoxalidade e sua complexidade, resta difcil a aceitao de projees lineares do futuro. A sociedade ento assume o risco91 como forma de representao dos vnculos com o futuro. A temtica do risco logo entrou na ordem do dia, e surgiu, historicamente falando, quando o homem, pela primeira vez, defrontou-se com a possibilidade de autoextermnio da espcie. Com o avano das tecnologias, veio a incerteza.
O risco no nem uma condio existencial do homem, muito menos uma categoria ontolgica da sociedade moderna, e tampouco o resultado perverso do trabalho da caracterstica das decises, uma modalidade da construo de estruturas atravs do necessrio tratamento das contingncias. uma modalidade da relao com o futuro; uma forma de determinao das indeterminaes segundo a diferena de probabilidade/improbabilidade.92

O risco elemento necessrio estrutura social e sua autorreproduo.93 O fechamento operativo faz com que seja impossvel controlar o ambiente, tornando improvvel a racionalidade, e, portanto, a certeza. O risco, assim como as outras formas j expostas, uma maneira de construir o futuro, porm, esta possui um diferencial: laicizada. O risco apresenta-se hoje na sociedade como um fato, que observado por seus atores sociais. Cabe s teorias sociolgicas uma observao de segunda ordem, observar como o risco

90 GIORGI, Raffaele De. O risco na sociedade contempornea. In BuscaLegis, Revista n 28, ano 15. 1994. p. 4. 91 mister explicar que a temtica do risco aqui no se confunde com a da teoria de Ulrich Beck. Para Luhmann no existe uma sociedade de risco, o que existe a observao sociolgica do risco. Para isso, Luhmann trabalha com a distino risco/perigo. Para aprofundar nessa discusso, ver LUHMANN, Niklas. Sociologia del riesgo. Guadalajara: Universidad Iberoamericana Universidad de Guadalajara, 1992. 92 Ibidem, p. 7. 93 Risco conceito que guarda afinidade com o conceito de contingncia. Por contingncia, entendemos o fato de que as possibilidades apontadas para as demais experincias poderiam ser diferentes das esperadas; ou seja, que essa indignao pode ser enganosa por referir-se a algo inexistente, inatingvel, ou a algo que, aps tomadas as medidas necessrias para a experincia concreta, [...] no mais l est. Em termos prticos, complexidade significa seleo forada, e contingncia significa perigo de desapontamento e necessidade de assumir-se riscos. (LUHMANN, Niklas. Sociologia do Direito. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1983. v1. p. 45-6.)

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observado atualmente. No h um guia de como proceder frente ao risco. Na observao de Raffaele De Giorgi, Segundo alguns, a catstrofe iminente e inevitvel. Segundo outros, apenas uma revoluo universal pode salvar a sociedade. Outros, ainda, pedem o retorno a uma f comum; outros suplicam que sejam salvas, pelo menos, a natureza ou as futuras geraes.94 As pretenses de segurana jurdica da modernidade ficam em cheque com o reconhecimento do risco, inerente nossa sociedade. Certeza e segurana, nos termos que a dogmtica jurdica oitocentista os mostrou, apresentam-se como impossveis de se alcanar. Isso tambm no quer dizer que a teoria sistmica proponha uma total relatividade. H sim estabilidade. As operaes, quando acontecem de maneira reiterada, constituem o sistema. O sistema autopoitico, o que permite reduzir a complexidade. Resta o problema das expectativas. A modernidade apostou que a melhor maneira de lidar com elas, na antecipao do futuro, seria apostar na segurana jurdica do Direito. A teoria sistmica mostra que atualmente tem-se por muito mais adequada temtica do risco, como forma ideal de se lidar com o futuro. Uma sociedade que observa o risco no pode ter a pretenso de certeza e segurana (pelo menos no aos moldes tradicionais), pois segurana s existe quando se est de costas para o futuro e de frente para o passado (alis, essa foi a atitude dos pandectistas alemes).95 O grande mrito da teoria luhmanniana fugir do binmio segurana-risco. Ele mostra que, se a segurana buscada pela dogmtica jurdica oitocentista impossvel, de outro lado, o risco enquanto enfrentamento do futuro tambm no constitui um relativismo completo. O que d o fechamento do sistema, e, portanto, confere estabilidade, a autopoiese. Para a teoria de Luhmann ento, a segurana jurdica no exatamente um problema, j que a estabilidade social conferida pelo prprio fechamento operacional do sistema do Direito, que sempre se reproduz a partir de seus pressupostos.

94 Na observao de Raffaele De Giorgi, Segundo alguns, a catstrofe iminente e inevitvel. Segundo outros, apenas uma revoluo universal pode salvar a sociedade. Outros, ainda, pedem o retorno a uma f comum; outros suplicam que sejam salvas, pelo menos, a natureza ou as futuras geraes (GIORGI, Raffaele De. O risco na sociedade contempornea. In BuscaLegis, Revista n 28, ano 15. 1994. p. 8.) 95 Como se disse anteriormente, a obra luhmanianna de difcil assimilao, pois tem conceitos que se apresentam ao longo da vida de Luhmann. O autor tenta dar um fechamento na sua teoria no livro Sociedade da sociedade publicada logo antes de falecer. LUHMANN, Niklas. Sociedade da sociedade. Mxico: Herber. 2007

Cadernos IHU ideias Consideraes finais

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A cincia processual contempornea traz em si a marca do racionalismo. Suas razes, entretanto, so mais longas do que podem parecer. J no imprio romano, extraem-se modelos. De l vem a ideia de jurisdio enquanto declarao de Direito, assim como os procedimentos da actio romana, e seu modelo ordinrio. Sua retomada surge ainda na antiguidade tardia, e se consubstancia nas atividades da escola de Bolonha, primeira escola jurdica, que retoma o Digesto Justianeu. A esse perodo j se pode falar em um racionalismo, mormente pela influncia da escolstica tardia. Na Modernidade, entretanto, este movimento toma novos contornos. A retomada dos textos antigos, que, no medievo, era marcada fortemente pelo cristianismo, agora tem como marca a influncia iluminista. A leitura dos textos tem a tnica do racionalismo. Uma classe social impulsiona a racionalizao formal do Direito: a burguesia. Porque formal a racionalizao, ir interessar sobremaneira ao processo. Sua forma ser a mais racionalizada possvel, seus institutos muitas vezes iro ser buscados no Direito Romano. Entretanto, o momento atual de crise, de transio. O racionalismo no mais d conta daquilo que se props. A modernidade no cumpre suas promessas. As crticas radicais de autores como Marx, Freud, Darwin, Heidegger, dentre outros, fazem com que seja necessria uma mudana epistemolgica. Com o declnio do racionalismo, perde o sentido tudo aquilo que nele estava ancorado. E, com isso, refere-se a todo um sistema processual. Um modelo calcado na uniformizao dos ritos processuais (e que, portanto, ignora a complexidade e diversidade do Direito Material), marcado pela ordinariedade, com um sistema recursal centralizador de decises, e que rejeita prticas que fogem da lgica massificadora, to cara ao capitalismo como a oralidade, pois no se encaixam em uma racionalidade formal moderna. Com isso, tem-se que a crise , em verdade, estrutural. Os juzes possuem instrumentos aptos a mudar este cenrio, na prpria legislao atual, como a audincia preliminar. Percebe-se, ento, que valores como celeridade no so necessariamente uma busca dos magistrados. A efetividade, elevada ao status de valor constitucional, junto com a justia, acaba sendo deixada de lado em nome da segurana jurdica. Insiste-se num modelo de jurisdio do tipo justia por atacado, calcado em uma racionalidade moderna, que rejeita todas as prticas que lhe so diferentes. Somente atravs da construo de um novo imaginrio, que supere o paradigma racionalista, se poder ter um modelo de jurisdio e processo que atendam s necessida-

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des atuais da sociedade. No basta modificar o modelo, preciso mudar os pressupostos. Entretanto, se na modernidade a busca por segurana jurdica se traduziu em uma racionalizao do Direito, como bem demonstrou Weber, que visava produzir estabilidade para os mercados, a quebra do paradigma racionalista no necessariamente impe o abandono da ideia de segurana, substituindo-a por um relativismo completo. Alis, o contrrio se extrai de uma observao autopoitica, mormente pela teoria dos sistemas sociais de Niklas Luhmann. Luhmann mostra como a segurana, tal como pretendida pela racionalidade moderna, simplesmente inatingvel. Uma iluso, pode-se dizer. Como forma de antecipao do futuro, no pode mais ser utilizada em uma sociedade complexa. O risco se apresenta como antecipao de futuro mais adequada. Compreender a importncia do risco assumir a complexidade, fruto da multiplicidade de opes. Reconhecendo a complexidade inerente a qualquer sistema, inevitvel assumir o risco. Mas, como j se disse, isso no leva a um relativismo completo, pois o sistema alcana estabilidade no seu fechamento operacional, que no total, mas suficiente para conferir o fechamento necessrio prpria constituio do sistema. possvel, portanto, que se v para alm da busca por segurana da racionalidade moderna, assumindo o risco inerente ao Direito, e reconhecendo que h estabilidade, por mais que haja complexidade, contingncia e risco, no sistema, que se d pela autopoiese. Referncias
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TEMAS DOS CADERNOS IHU IDEIAS

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N. 03 N. 04 N. 05 N. 06 N. 07 N. 08 N. 09 N. 10 N. 11 N. 12 N. 13 N. 14 N. 15 N. 16 N. 17 N. 18 N. 19 N. 20 N. 21 N. 22 N. 23 N. 24 N. 25 N. 26 N. 27 N. 28 N. 29 N. 30 N. 31 N. 32 N. 33 N. 34 N. 35 N. 36 N. 37 N. 38 N. 39 N. 40 N. 41 N. 42 N. 43 N. 44 N. 45 N. 46 N. 47 N. 48 N. 49

A teoria da justia de John Rawls Dr. Jos Nedel O feminismo ou os feminismos: Uma leitura das produes tericas Dra. Edla Eggert O Servio Social junto ao Frum de Mulheres em So Leopoldo MS Clair Ribeiro Ziebell e Acadmicas Anemarie Kirsch Deutrich e Magali Beatriz Strauss O programa Linha Direta: a sociedade segundo a TV Globo Jornalista Sonia Montao Ernani M. Fiori Uma Filosofia da Educao Popular Prof. Dr. Luiz Gilberto Kronbauer O rudo de guerra e o silncio de Deus Dr. Manfred Zeuch BRASIL: Entre a Identidade Vazia e a Construo do Novo Prof. Dr. Renato Janine Ribeiro. Mundos televisivos e sentidos identirios na TV Profa. Dra. Suzana Kilpp Simes Lopes Neto e a Inveno do Gacho Profa. Dra. Mrcia Lopes Duarte Oligoplios miditicos: a televiso contempornea e as barreiras entrada Prof. Dr. Valrio Cruz Brittos Futebol, mdia e sociedade no Brasil: reflexes a partir de um jogo Prof. Dr. dison Luis Gastaldo Os 100 anos de Theodor Adorno e a Filosofia depois de Auschwitz Profa. Dra. Mrcia Tiburi A domesticao do extico Profa. Dra. Paula Caleffi Pomeranas parceiras no caminho da roa: um jeito de fazer Igreja, Teologia e Educao Popular Profa. Dra. Edla Eggert Jlio de Castilhos e Borges de Medeiros: a prtica poltica no RS Prof. Dr. Gunter Axt Medicina social: um instrumento para denncia Profa. Dra. Stela Nazareth Meneghel Mudanas de significado da tatuagem contempornea Profa. Dra. Dbora Krischke Leito As sete mulheres e as negras sem rosto: fico, histria e trivialidade Prof. Dr. Mrio Maestri Um itinenrio do pensamento de Edgar Morin Profa. Dra. Maria da Conceio de Almeida Os donos do Poder, de Raymundo Faoro Profa. Dra. Helga Iracema Ladgraf Piccolo Sobre tcnica e humanismo Prof. Dr. Oswaldo Giacia Junior Construindo novos caminhos para a interveno societria Profa. Dra. Lucilda Selli Fsica Quntica: da sua pr-histria discusso sobre o seu contedo essencial Prof. Dr. Paulo Henrique Dionsio Atualidade da filosofia moral de Kant, desde a perspectiva de sua crtica a um solipsismo prtico Prof. Dr. Valrio Rohden Imagens da excluso no cinema nacional Profa. Dra. Miriam Rossini A esttica discursiva da tev e a (des)configurao da informao Profa. Dra. Nsia Martins do Rosrio O discurso sobre o voluntariado na Universidade do Vale do Rio dos Sinos UNISINOS MS Rosa Maria Serra Bavaresco O modo de objetivao jornalstica Profa. Dra. Beatriz Alcaraz Marocco A cidade afetada pela cultura digital Prof. Dr. Paulo Edison Belo Reyes Prevalncia de violncia de gnero perpetrada por companheiro: Estudo em um servio de ateno primria sade Porto Alegre, RS Prof. MS Jos Fernando Dresch Kronbauer Getlio, romance ou biografia? Prof. Dr. Juremir Machado da Silva A crise e o xodo da sociedade salarial Prof. Dr. Andr Gorz meia luz: a emergncia de uma Teologia Gay - Seus dilemas e possibilidades Prof. Dr. Andr Sidnei Musskopf O vampirismo no mundo contemporneo: algumas consideraes Prof. MS Marcelo Pizarro Noronha O mundo do trabalho em mutao: As reconfiguraes e seus impactos Prof. Dr. Marco Aurlio Santana Adam Smith: filsofo e economista Profa. Dra. Ana Maria Bianchi e Antonio Tiago Loureiro Arajo dos Santos Igreja Universal do Reino de Deus no contexto do emergente mercado religioso brasileiro: uma anlise antropolgica Prof. Dr. Airton Luiz Jungblut As concepes terico-analticas e as proposies de poltica econmica de Keynes Prof. Dr. Fernando Ferrari Filho. Rosa Egipcaca: Uma Santa Africana no Brasil Colonial Prof. Dr. Luiz Mott. Malthus e Ricardo: duas vises de economia poltica e de capitalismo Prof. Dr. Gentil Corazza Corpo e Agenda na Revista Feminina MS Adriana Braga A (anti)filosofia de Karl Marx Profa. Dra. Leda Maria Paulani Veblen e o Comportamento Humano: uma avaliao aps um sculo de A Teoria da Classe Ociosa Prof. Dr. Leonardo Monteiro Monasterio Futebol, Mdia e Sociabilidade. Uma experincia etnogrfica dison Luis Gastaldo, Rodrigo Marques Leistner, Ronei Teodoro da Silva & Samuel McGinity Genealogia da religio. Ensaio de leitura sistmica de Marcel Gauchet. Aplicao situao atual do mundo Prof. Dr. Grard Donnadieu A realidade quntica como base da viso de Teilhard de Chardin e uma nova concepo da evoluo biolgica Prof. Dr. Lothar Schfer Esta terra tem dono. Disputas de representao sobre o passado missioneiro no Rio Grande do Sul: a figura de Sep Tiaraju Profa. Dra. Ceres Karam Brum O desenvolvimento econmico na viso de Joseph Schumpeter Prof. Dr. Achyles Barcelos da Costa Religio e elo social. O caso do cristianismo Prof. Dr. Grard Donnadieu. Coprnico e Kepler: como a terra saiu do centro do universo Prof. Dr. Geraldo Monteiro Sigaud

N. 50 N. 51 N. 52 N. 53 N. 54 N. 55 N. 56 N. 57 N. 58 N. 59 N. 60 N. 61 N. 62 N. 63 N. 64 N. 65 N. 66 N. 67 N. 68 N. 69 N. 70 N. 71 N. 72 N. 73 N. 74 N. 75 N. 76 N. 77 N. 78 N. 79 N. 80 N. 81 N. 82 N. 83 N. 84 N. 85 N. 86 N. 87 N. 88 N. 89 N. 90 N. 91 N. 92 N. 93 N. 94 N. 95 N. 96 N. 97 N. 98 N. 99 N. 100 N. 101 N. 102 N. 103 N. 104 N. 105

Modernidade e ps-modernidade luzes e sombras Prof. Dr. Evilzio Teixeira Violncias: O olhar da sade coletiva lida Azevedo Hennington & Stela Nazareth Meneghel tica e emoes morais Prof. Dr. Thomas Kesselring Juzos ou emoes: de quem a primazia na moral? Prof. Dr. Adriano Naves de Brito Computao Quntica. Desafios para o Sculo XXI Prof. Dr. Fernando Haas Atividade da sociedade civil relativa ao desarmamento na Europa e no Brasil Profa. Dra. An Vranckx Terra habitvel: o grande desafio para a humanidade Prof. Dr. Gilberto Dupas O decrescimento como condio de uma sociedade convivial Prof. Dr. Serge Latouche A natureza da natureza: auto-organizao e caos Prof. Dr. Gnter Kppers Sociedade sustentvel e desenvolvimento sustentvel: limites e possibilidades Dra. Hazel Henderson Globalizao mas como? Profa. Dra. Karen Gloy A emergncia da nova subjetividade operria: a sociabilidade invertida MS Cesar Sanson Incidente em Antares e a Trajetria de Fico de Erico Verssimo Profa. Dra. Regina Zilberman Trs episdios de descoberta cientfica: da caricatura empirista a uma outra histria Prof. Dr. Fernando Lang da Silveira e Prof. Dr. Luiz O. Q. Peduzzi Negaes e Silenciamentos no discurso acerca da Juventude Ctia Andressa da Silva Getlio e a Gira: a Umbanda em tempos de Estado Novo Prof. Dr. Artur Cesar Isaia Darcy Ribeiro e o O povo brasileiro: uma alegoria humanista tropical Profa. Dra. La Freitas Perez Adoecer: Morrer ou Viver? Reflexes sobre a cura e a no cura nas redues jesutico-guaranis (1609-1675) Profa. Dra. Eliane Cristina Deckmann Fleck Em busca da terceira margem: O olhar de Nelson Pereira dos Santos na obra de Guimares Rosa Prof. Dr. Joo Guilherme Barone Contingncia nas cincias fsicas Prof. Dr. Fernando Haas A cosmologia de Newton Prof. Dr. Ney Lemke Fsica Moderna e o paradoxo de Zenon Prof. Dr. Fernando Haas O passado e o presente em Os Inconfidentes, de Joaquim Pedro de Andrade Profa. Dra. Miriam de Souza Rossini Da religio e de juventude: modulaes e articulaes Profa. Dra. La Freitas Perez Tradio e ruptura na obra de Guimares Rosa Prof. Dr. Eduardo F. Coutinho Raa, nao e classe na historiografia de Moyss Vellinho Prof. Dr. Mrio Maestri A Geologia Arqueolgica na Unisinos Prof. MS Carlos Henrique Nowatzki Campesinato negro no perodo ps-abolio: repensando Coronelismo, enxada e voto Profa. Dra. Ana Maria Lugo Rios Progresso: como mito ou ideologia Prof. Dr. Gilberto Dupas Michael Aglietta: da Teoria da Regulao Violncia da Moeda Prof. Dr. Octavio A. C. Conceio Dante de Laytano e o negro no Rio Grande Do Sul Prof. Dr. Moacyr Flores Do pr-urbano ao urbano: A cidade missioneira colonial e seu territrio Prof. Dr. Arno Alvarez Kern Entre Canes e versos: alguns caminhos para a leitura e a produo de poemas na sala de aula Profa. Dra. Glucia de Souza Trabalhadores e poltica nos anos 1950: a idia de sindicalismo populista em questo Prof. Dr. Marco Aurlio Santana Dimenses normativas da Biotica Prof. Dr. Alfredo Culleton & Prof. Dr. Vicente de Paulo Barretto A Cincia como instrumento de leitura para explicar as transformaes da natureza Prof. Dr. Attico Chassot Demanda por empresas responsveis e tica Concorrencial: desafios e uma proposta para a gesto da ao organizada do varejo Profa. Dra. Patrcia Almeida Ashley Autonomia na ps-modernidade: um delrio? Prof. Dr. Mario Fleig Gauchismo, tradio e Tradicionalismo Profa. Dra. Maria Eunice Maciel A tica e a crise da modernidade: uma leitura a partir da obra de Henrique C. de Lima Vaz Prof. Dr. Marcelo Perine Limites, possibilidades e contradies da formao humana na Universidade Prof. Dr. Laurcio Neumann Os ndios e a Histria Colonial: lendo Cristina Pompa e Regina Almeida Profa. Dra. Maria Cristina Bohn Martins Subjetividade moderna: possibilidades e limites para o cristianismo Prof. Dr. Franklin Leopoldo e Silva Saberes populares produzidos numa escola de comunidade de catadores: um estudo na perspectiva da Etnomatemtica Daiane Martins Bocasanta A religio na sociedade dos indivduos: transformaes no campo religioso brasileiro Prof. Dr. Carlos Alberto Steil Movimento sindical: desafios e perspectivas para os prximos anos MS Cesar Sanson De volta para o futuro: os precursores da nanotecnocincia Prof. Dr. Peter A. Schulz Vianna Moog como intrprete do Brasil MS Enildo de Moura Carvalho A paixo de Jacobina: uma leitura cinematogrfica Profa. Dra. Marins Andrea Kunz Resilincia: um novo paradigma que desafia as religies MS Susana Mara Rocca Larrosa Sociabilidades contemporneas: os jovens na lan house Dra. Vanessa Andrade Pereira Autonomia do sujeito moral em Kant Prof. Dr. Valerio Rohden As principais contribuies de Milton Friedman Teoria Monetria: parte 1 Prof. Dr. Roberto Camps Moraes Uma leitura das inovaes bio(nano)tecnolgicas a partir da sociologia da cincia MS Adriano Premebida ECODI A criao de espaos de convivncia digital virtual no contexto dos processos de ensino e aprendizagem em metaverso Profa. Dra. Eliane Schlemmer As principais contribuies de Milton Friedman Teoria Monetria: parte 2 Prof. Dr. Roberto Camps Moraes Futebol e identidade feminina: um estudo etnogrfico sobre o ncleo de mulheres gremistas Prof. MS Marcelo Pizarro Noronha

Leonardo Grison mestrando em Direito Pblico pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos UNISINOS. Bolsista CAPES/PROSUP. Possui graduao em Direito Bacharelado em Cincias Jurdicas e Sociais pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos. Em 2005, foi bolsista de iniciao cientfica (Unibic Unisinos) junto ao Programa de Ps-Graduao em Direito da Unisinos, participando do projeto Relaes contratuais: em busca de um novo modelo jurdico a partir da tica da alteridade e da hermenutica filosfica. Em 2007, defendeu sua monografia com base nas mesmas pesquisas, intitula de Repersonalizao do Direito Privado e Fenomenologia Hermenutica, sendo aprovado com distino. No mesmo ano, tambm estagiou junto Defensoria Pblica Estadual. Atua principalmente nos seguintes temas: Os problemas estruturais advindos da herana patrimonialista na administrao pblica brasileira. O problema dos Cargos em Comisso na administrao pblica; A segurana jurdica na jurisdio e processo; Repersonalizao do Direito Privado; Fenomenologia Hermenutica; Hermenutica Filosfica. Algumas publicaes do autor LIMBERGER, Tmis; GRISON, Leonardo. Polticas Pblicas e Direito Sade: A Tenso entre os Poderes A necessidade de estabelecer critrios judiciais para interveno. Revista do Direito, v. 31, p. 150-172, 2009.
GRISON, Leonardo. Repersonalizao do Direito Privado e Fenomenologia Hermenutica. Cadernos IHU (UNISINOS), v. Ano 6, p. 25, 2008.

N. 106 N. 107 N. 108 N. 109 N. 110 N. 111 N. 112 N. 113 N. 114 N. 115 N. 116 N. 117 N. 118 N. 118 N. 119 N. 120 N. 121 N. 122 N. 123 N. 124 N. 125 N. 126 N. 127 N. 128 N. 129 N. 130 N. 131 N. 132

Justificao e prescrio produzidas pelas Cincias Humanas: Igualdade e Liberdade nos discursos educacionais contemporneos Profa. Dra. Paula Corra Henning Da civilizao do segredo civilizao da exibio: a famlia na vitrine Profa. Dra. Maria Isabel Barros Bellini Trabalho associado e ecologia: vislumbrando um ethos solidrio, terno e democrtico? Prof. Dr. Telmo Adams Transumanismo e nanotecnologia molecular Prof. Dr. Celso Candido de Azambuja Formao e trabalho em narrativas Prof. Dr. Leandro R. Pinheiro Autonomia e submisso: o sentido histrico da administrao Yeda Crusius no Rio Grande do Sul Prof. Dr. Mrio Maestri A comunicao paulina e as prticas publicitrias: So Paulo e o contexto da publicidade e propaganda Denis Gerson Simes Isto no uma janela: Flusser, Surrealismo e o jogo contra Yentl Delanhesi SBT: jogo, televiso e imaginrio de azar brasileiro Sonia Montao Educao cooperativa solidria: perspectivas e limites Prof. MS Carlos Daniel Baioto Humanizar o humano Roberto Carlos Fvero Quando o mito se torna verdade e a cincia, religio Rber Freitas Bachinski Colonizando e descolonizando mentes Marcelo Dascal Colonizando e descolonizando mentes Marcelo Dascal A espiritualidade como fator de proteo na adolescncia Luciana F. Marques & Dbora D. DellAglio A dimenso coletiva da liderana Patrcia Martins Fagundes Cabral & Nedio Seminotti Nanotecnologia: alguns aspectos ticos e teolgicos Eduardo R. Cruz Direito das minorias e Direito diferenciao Jos Rogrio Lopes Os direitos humanos e as nanotecnologias: em busca de marcos regulatrios Wilson Engelmann Desejo e violncia Rosane de Abreu e Silva As nanotecnologias no ensino Solange Binotto Fagan Cmara Cascudo: um historiador catlico Bruna Rafaela de Lima O que o cncer faz com as pessoas? Reflexos na literatura universal: Leo Tolstoi Thomas Mann Alexander Soljentsin Philip Roth Karl-Josef Kuschel Dignidade da pessoa humana e o direito fundamental identidade gentica Ingo Wolfgang Sarlet & Selma Rodrigues Petterle Aplicaes de caos e complexidade em cincias da vida Ivan Amaral Guerrini Nanotecnologia e meio ambiente para uma sociedade sustentvel Paulo Roberto Martins A phila como critrio de inteligibilidade da mediao comunitria Rosa Maria Zaia Borges Abro Linguagem, singularidade e atividade de trabalho Marlene Teixeira & derson de Oliveira Cabral