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Para el Dº Civil se denomina ausente a quien, además de encontrase fuera del lugar en que
habitualmente desarrolla su vida ordinaria, ha desaparecido sin dejar noticias o sin comunicarse con
sus allegados y familiares. Por tanto, lo fundamental es que se desconoce su paradero e incluso si se
encuentra vivo, con independencia de que semejante situación fáctica haya sido provocada
consciente y deliberadamente por el propio ausente (abandonando su hogar y familia) o sea
consecuencia de cualquier otra eventualidad (rapto, asesinato, etc).
Es evidente que las relaciones jurídicas. Atinentes al ausente y lógicamente, a terceros, no
pueden quedar indefinidamente en suspenso.
El sistema jurídico reacciona estableciendo una serie de normas que, atendiendo a los
legítimos intereses del ausente, procuran encontrar un punto de equilibrio entre éstos y los propios
intereses y expectativas de sus familiares y allegados, así como de los terceros en general, que
tuvieran entabladas relaciones jurídicas con el desaparecido.
- Notas Históricas:
Las consecuencias personales de la Guerra Civil Española provocaron la necesidad de
sustituir el texto originario del C.C. de 1989, por una redacción más cuidada y completa, ante el
numerosísimo elenco de desapariciones habidas. Así, la ley 8 de Sep. de 1939 realiza reformas en el
Código en materia de “ausencia”.
La ley 4/2000 de 7 de Enero, ha tenido como designio central acortar los plazos establecido
en la regulación anterior del Código para llevar a efecto la declaración de fallecimiento, tratando de
evitar, las consecuencias perniciosas para las familias.
En relación con las normas procesales debe tenerse en cuenta el art. 749 y los arts 2031 y ss
de la L.E.C. 2000, donde se explican los trámites procedimentales que tiene que darse para declarar
la situación de ausencia.
10.2 Medidas provisionales en caso de desaparición de la persona
Ante la eventualidad de la injustificada desaparición de cualquier persona, de la que se
carece de noticias, la 1ª medida que adopta el C.C. es la posibilidad de designación de un defensor
del desaparecido, para que atienda los asuntos más urgentes atinentes a aquel.
Tales medidas son calificadas como provisionales, para acentuar su carácter transitorio, pues
en ppio deberían tener una duración temporal muy limitada: a partir del año de la desaparición o de
las últimas noticias (art. 183,1º) deberían verse sustituidas por las correspondientes a la situación de
ausencia legal.
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El nombramiento del defensor no requiere que haya transcurrido plazo alguno desde la
desaparición y carencia de noticias de cualquier persona. De ahí que constituya un presupuesto
necesario de la figura que el desaparecido no se encuentre representado por un apoderado con
facultades de administración de todos sus bienes, pues en tal caso, no hay problema para que dicho
apoderado atienda todos los asuntos relativos al desaparecido.
- El defensor del desaparecido:
Según el art. 181, el defensor nato del desaparecido será su cónyuge, siempre que sea mayor
de edad y que no haya habido separación legal. Puede entenderse, en caso de separación de hecho,
que el cónyuge deja de ser representante y defensor nato del desaparecido.
En caso de falta o inexistencia de cónyuge, habrá de ser nombrado defensor “el pariente más
próximo hasta el 4º grado, también mayor de edad”. Si no existieran ninguno de los familiares
considerados, dispone el art. 181, que “ el Juez nombrará persona solvente y de buenos
antecedentes, previa audiencia del Ministerio Fiscal”.
Inicialmente las funciones del defensor deben entenderse limitadas al amparo y
representación del desaparecido “en juicio o en los negocios que no admitan demora sin perjuicio
grave”. Asume el defensor funciones cautelares y legalmente muy delimitadas.
El art. 181.3 faculta al Juez para adoptar las providencias necesarias a la conservación del
patrimonio del desaparecido, según su prudente arbitrio.
10.3 La declaración de ausencia legal
El nombramiento del defensor tiene carácter provisional y constituye un primer paso para
atender a los asuntos del presunto desaparecido, que no puede prolongarse indefinidamente. Si
transcurre un determinado período de tiempo sin que reaparezca el presunto ausente o se tengan
nuevas noticias del desaparecido, la mayor parte de los sistemas jcos. Tratan de promover una
segunda fase en el tema que nos ocupa, conocida doctrinalmente en nuestro sistema como
declaración de ausencia legal.
La declaración de ausencia legar puede ser promovía aunque previamente no se haya instado
el nombramiento del desaparecido. De otra parte la declaración de ausencia legal, no tiene porque
verse seguido de la declaración de fallecimiento.
- Requisitos:
Tales requisitos se encuentran enunciados en el art. 183 en cuya virtud la situación de ausencia legal
del desaparecido comienza:
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que regulan el ejercicio de la tutela y las causas de inhabilidad, excusa y remoción de los tutores
(art. 185.2)