FILOSOFIA DO DIREITO

tica e Deontologia da Magistratura no terceiro milnio

Antnio Souza Prudente RESUMO Analisa e traa a distino entre os conceitos de tica e de Deontologia, tecendo reflexes sobre a influncia de ambas sobre a atuao profissional da magistratura. Tece consideraes a respeito da postura tica do juiz neste Terceiro Milnio, bem como de sua responsabilidade poltico-social, no contexto de uma nova ordem estatal baseada em princpios democrticos. PALAVRAS-CHAVE Filosofia do Direito; tica; Deontologia; Moral; magistratura; magistratura tica profissional.

ABSTRACT

This paper analyses and outlines the distinction between the concepts of Ethics and Deontology. It reflects upon the influence of the two on professional behaviour in magistracy. It discusses considerations on the ethical positioning of judges in the Third Millennium as well as on the judges politico-social responsibility in the context of a new state order based on democratic principles. KEYWORDS Legal philosophy; Ethics; Deontology; Moral; Magistracy; magistracy professional ethics.

Antnio Souza Prudente Juiz Federal da 6 Vara da Seo Judiciria do Distrito Federal e Professor da Universidade Catlica de Braslia DF.

R. CEJ, Braslia, n. 12, p. 95-98, set./dez. 2000

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1 O CONCEITO DE TICA NA VISO DA FILOSOFIA CLSSICA E DOS FILSOFOS MODERNOS palavra tica proveniente de ethos, que, em grego, significa o modo de ser. Aristteles distingue a virtude tica (aret ethik) da virtude dianotica, intelectual (aret dianoetik)1. A primeira a virtude do carter e a segunda a virtude da reflexo e da prudncia. Distingue, tambm, uma sabedoria especulativa, terica, pura, de uma sabedoria prtica, como conhecimento profundo das coisas humanas, da ao, da praxis, que se faz custa da virtude tica. Para Aristteles, sabedoria prtica uma disposio de agir acompanhada de razo concorrente a coisas boas ou ms para o homem. Em termos gerais, afirma David Ross, a tica aristotlica resume-se na expresso de que (...) toda arte e toda investigao cientfica, toda ao e toda eleio deliberada parecem apontar para algum bem, justamente definido como aquele a que tendem todas as coisas2. A tica de Aristteles, assim, apresenta-se nitidamente teleolgica. A moralidade, para ele, consiste em praticar certas aes no porque elas nos paream corretas em si mesmas, seno porque as reconhecemos capazes de dirigir-nos ao que se identifica como o bem para o homem. Na viso de Fernndez Sabat, atos ticos so aqueles que dependem de um ato consciente e voluntrio do homem, vale dizer, de um ato racional e que constituem uma exigncia das tendncias autnticas do homem. Observa, ainda, esse filsofo metafsico, que o ethos do homem de tal natureza, que somente humano quando constitui uma exigncia, a que chamamos eticidade e se apresenta como uma exigncia tica pela simples razo de que sua realizao no automtica, como ocorre com as funes biolgicas. As funes ticas se apresentam como uma exigncia, porque sua realizao depende de nossa racionalidade, isto , de que as conheamos de verdade com inteligncia e as realizemos efetivamente com a vontade. As funes ticas so de nossa responsabilidade. Da realizao das funes inconscientes responde a natureza fsica, porm da relao dos valores ticos responde nossa natureza tica, ou seja, cada um de ns em pessoa. Como valor, ns o sentimos como uma responsabilidade pessoal e quando tentamos nos desvencilhar dele, para que no seja de nossa responsa-

bilidade, ento, se nos revela como um valor tico, uma exigncia profunda. Nesse sentido, Sabat afirma que o tico no algo estranho ao homem, mas algo que faz parte de sua prpria natureza e, nessa visualizao, entende que, tanto pelo reiterado cumprimento dos deveres quanto pela constante aquisio de direitos, o homem obtm uma ganncia tica, tornando-se, aps a prtica de cada ato, um pouco mais humano. Assim, ao aps ao, no mundo tico, faz o homem obter uma ganncia, que ao mesmo tempo vai gerando-lhe um hbito, uma espcie de inclinao adquirida, que lhe engendra uma segunda natureza3. Miguel Reale, a seu turno, lembra que (...) as normas ticas no envolvem apenas um juzo de valor sobre os comportamentos humanos, mas culminam na escolha de uma diretriz considerada obrigatria numa coletividade. Da tomada de posio axiolgica resulta a imperatividade da via escolhida, a qual no representa assim mero resultado de uma nua deciso, arbitrria, mas a expresso de um complexo processo de opes valorativas, no qual se acha, mais ou menos condicionado, o poder que decide. A caracterstica da imperatividade do Direito, como de todas as normas ticas embora tenha sido e continue sendo contestada parece-nos essencial a uma compreenso realstica da experincia jurdica ou moral. Tudo est, porm, em no se conceber a imperatividade em termos antropomrficos, como se atrs de cada regra de Direito houvesse sempre uma autoridade de arma em punho para impor seu adimplemento. Apesar de no se poder negar que, no ato de aprovar uma lei, haja sempre certa margem de deciso livre e, s vezes, at mesmo de arbtrio, na realidade a obrigatoriedade do Direito vem banhada de exigncias axiolgicas, de um complexo de opes que se processa no meio social, do qual no se desprende a autoridade decisria. O certo que toda norma enuncia algo que deve ser, em virtude de ter sido reconhecido um valor como razo determinante de um comportamento declarado obrigatrio. H, pois, em toda regra um juzo de valor, cuja estrutura mister esclarecer, mesmo porque ele est no cerne da atividade do juiz ou do advogado. Esclarece, contudo, o citado jurista, que (...) se o valor da subjetividade o fundamento da Moral, isso no significa que o indivduo como tal seja a medida dos atos morais. Quando os in-

divduos se respeitam mutuamente, pem-se uns perante os outros como pessoas, s se realizando plenamente a subjetividade de cada um em uma relao necessria de intersubjetividade. por essa razo que a Moral, visando ao bem da pessoa, visa, implicitamente, ao bem social, o que demonstra a unidade da vida tica, muito embora esta possa ser vista sob diversos prismas4. Os estudiosos da matria se afinam, assim, no entendimento de que a tica a cincia do comportamento moral dos homens em sociedade e que o comportamento moral se distingue do comportamento jurdico, porque o primeiro ditado por uma convico interior, individual, enquanto o segundo, por uma atitude formada exteriormente, social ou impessoal. 2 CONCEITO DE DEONTOLOGIA, COMO DIMENSO TICA DO AGIR PROFISSIONAL J a Deontologia, conforme explica o Padre Fernando Bastos de vila, (...) seria a cincia do que justo e conveniente que o homem faa, do valor a que visa e do dever ou norma que dirige o comportamento humano. Coincide, portanto, a Deontologia com a cincia da moralidade da ao humana ou com a tica. A Deontologia a cincia que estabelece normas diretoras da atividade profissional sob o signo da retido moral ou da honestidade. O ltimo inciso tem importncia capital, porque exatamente o bem a fazer e o mal a evitar no exerccio da profisso, ou seja, a dimenso tica da profisso, que o objeto da Deontologia profissional. A Deontologia parte do pressuposto de que a vida profissional no alheia norma tica; positivamente, afirma que a vida profissional, em toda sua extenso, sujeita a essa norma. Garantido esse princpio de que a vida profissional se enquadra nas normas morais, a Deontologia profissional elabora sistematicamente quais so os ideais e as normas que devem orientar a atividade profissional5. Nesse contexto, lvaro Lazzarini afirma (...) que a magistratura sujeita-se a um atuar deontolgico, consubstanciado no que denominamos ser uma verdadeira Deontologia da magistratura, ou seja, no nosso conceito, o conjunto de regras de conduta dos magistrados, necessrio ao pleno bom nome e reputao, como tambm da instituio a que serve, no seu mnus estatal de distribuir a Justia na realizao do bem comum6.
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O conceito de magistratura, aqui, h de ser entendido em sentido amplo a configurar, tambm, a Deontologia da magistratura de p, que abrange os membros atuantes da Advocacia e do Ministrio Pblico, como rgos essenciais administrao da Justia. Se considerarmos, na viso de Adolfo Sanchez Vzquez, que (...) a tica a teoria ou cincia do comportamento moral dos homens em sociedade7, no podendo, assim, ser reduzida a um conjunto de normas e prescries, embora explique e possa influir sobre a moral efetiva, no sentido de caracteriz-la como a reunio de regras destinadas a orientar o relacionamento humano numa certa comunidade social, podemos admitir a conceituao de uma tica deontolgica, na atividade jurisdicional do Estado, sob a influncia da teoria dos crculos concntricos (tica, Moral e Deontologia) nesse campo conceitual. A tica, num crculo mais abrangente, elabora os princpios morais, enquanto a moral propriamente dita, em circuito menor, configura a tica aplicada ao comportamento humano e social, identificando-se a Deontologia num crculo ainda menor e concntrico, como a dimenso tica de uma profisso ou de uma atividade pblica, vale dizer, como a moral direcionada a um comportamento funcional ou profissional do agente humano na comunidade social. Em ltima anlise, embora conceitual e formalmente distintas, tica, Moral e Deontologia so da mesma essncia, num processo de intercomunicao concntrica, ontolgica e finalstica. 3 A DIMENSO TICA E POLTICO-SOCIAL DOS AGENTES DO PODER JUDICIRIO NA NOVA ORDEM ESTATAL Com o surgimento da idia de Estado de Direito, baseada no princpio da separao dos Poderes durante a Revoluo Francesa, consolidouse a funo jurisdicional do Estado, atribuda com exclusividade ao Poder Judicirio, por meio de seus rgos, juzes e tribunais. A misso histrica e constitucional de distribuir justia, entregue aos rgos competentes do Poder Judicirio, j era vista e proclamada por Aristteles como sendo a base da sociedade ou o lugar comum de todo governo, na concepo platnica, e sem ela, (...) no pueden mucho durar los reinos8, na afirmao de Egdio Romano, citado por Linares Quintana.
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No alvorecer do terceiro milnio, a Justia h de se fazer presente no convvio humano, com a marca da independncia e coragem de seus operadores, na construo de uma sociedade feliz, como prprio da vocao espiritual do homem. (...) preciso coragem, como virtude tica para vencer tais desafios, pois no h salvao para covardes, na luta pela afirmao do Direito e da Justia (...).

Nelson Saldanha observa que (...) na Grcia pr-socrtica, a justia foi considerada como deciso (dik) impregnada de representaes mticas, em alternncia com Themis (conselho prudente). Com Scrates, o pensamento grego firmou conceitualmente a exigncia de simetria entre o justo agir e o reto pensar. Plato erigiu todo o seu sistema poltico base da temtica da justia: a justa ordenao da cidade como correlato da correta colocao dos homens em seus lugares sociais. Tambm Aristteles fez girar sua tica sobre a noo de justia. O estoicismo, postulando uma elevao do esprito ao nvel do cosmos e do logos csmico, pretendeu derivar dessa elevao o entendimento (e aceitao) da realidade como algo justo9. Observa, na atualidade, Carmem Lcia Antunes Rocha, que (...) surge, agora, o juiz realizador da Justia material concreta no Estado democrtico de Direito para o qual se vocaciona a sociedade ps-moderna. O momento contemporneo faz nascer o juiz-partcipe da sociedade; no que lhe fica acima, no o seu espectador desinteressado e despreocupado dos desdobramentos sociopolticos e econmicos de sua deci-

so; no, claro, o juiz que substitui ao prncipe, ou ao Direito, ou ao povo. O que figura como membro da sociedade, como verdadeira parte do processo, no apenas de uma relao processual especfica, mas parte do processo como instituio pela qual se realiza a prestao jurisdicional. Mais ainda, o juiz da sociedade ps-moderna parte do processo sociopoltico e econmico da sociedade e, nesse sentido, ele governo do Estado, comprometido com polticas pblicas, no as de um determinado governante, mas aquelas estabelecidas como objetivos e princpios constitucionais pelos quais ele se responsabiliza e se determina em sua conduta de prestador da Justia material. Na nova ordem estatal que se pe no presente, parece patenteado um contexto poltico no qual o juiz v mudado o seu papel de agente estatal passivo na tarefa de aplicao da lei a um papel ativo no desempenho daquela funo. De representante do prncipe ( sua vez representante de Deus) e, depois, escravo da lei, o juiz passou a integrador da lei. O juiz agiu, primeiramente, em nome de Deus, pois a magistratura suprema era titularizada pelo prprio monarca. Posteriormente, o juiz agiu em nome do rei. No Estado liberal, o juiz atuou em nome da lei (democracia liberal) e, no presente, o que se pe o juiz atuando em nome da Justia pensada, racionalmente posta como Direito justo pelo povo. Essa Justia no um dado subjetivo do juiz, ilimitado em sua atuao, ou tornando-se um pequeno deus, mas um operador da Justia materialmente factvel, no caso concreto submetido a seu veredito como voz do Estado, atuando segundo o Direito posto pelo povo e para o povo10. Na conjuntura atual, a tica predicada por Aristteles, na antigidade grega, caracteriza-se como deontolgica na atividade jurisdicional do Estado, com finalidade nitidamente social, pois apregoa que o homem individual essencialmente membro de uma sociedade, e que a virtude do Estado depende da virtude dos cidados. O Poder Judicirio, nos tempos de hoje, no se adstringe, to-s, ao conjunto de autoridades que se investe do poder de julgar; aos rgos do Poder Pblico, a que se comete a atribuio de administrar a Justia; a uma corporao de juzes, com a misso precpua de aplicar as leis e declarar direitos, vigiando a execuo dessas leis, para a reparao das relaes jurdicas que se tenham violado; mas integram, tambm, o Poder Judicirio, em sentido lato, os representantes do Ministrio Pblico e os membros legtimos

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da Advocacia, por serem indispensveis administrao da Justia, incumbindo-lhes a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses individuais, sociais, difusos e coletivos, guiados por uma disciplina ticonormativa, visivelmente teleolgica, no exerccio de uma cidadania ampliada, por seu compromisso social. 4 A VIRTUDE TICA DO JUIZ NA SOCIEDADE DO TERCEIRO MILNIO Na viso de Eduardo Couture, (...) o juiz uma partcula de substncia humana que vive e se move dentro do Direito; e se essa partcula de substncia humana tem dignidade e hierarquia espiritual, o Direito ter dignidade e hierarquia espiritual. Porm, se o juiz , como homem, cede ante suas debilidades, o Direito ceder em sua ltima e definitiva revelao. A sentena poder ser justa ou injusta, porque os homens necessariamente se equivocam. No se inventara ainda uma mquina de fazer sentenas. No dia em que for possvel decidir os casos judiciais, como decidem as carreiras de cavalos, mediante um olho eletrnico que registra fisicamente o triunfo ou a derrota, a concepo constitutiva do processo carecer de sentido, e a sentena ser uma pura declarao, como queria Montesquieu. Enquanto no se fabrica essa mquina de fazer sentenas, o contedo humano, profundo e entranhvel do Direito no pode ser desatendido nem desobedecido, e as sentenas valero o que valem os homens que as ditam. Da dignidade do juiz depende a dignidade do Direito. O Direito valer, em um pas e num momento histrico determinado, o que valem os juzes como homens. No dia em que os juzes tiverem medo, nenhum cidado poder dormir tranqilo11. No alvorecer do terceiro milnio, a Justia h de se fazer presente no convvio humano, com a marca da independncia e coragem de seus operadores, na construo de uma sociedade feliz, como prprio da vocao espiritual do homem. Na afirmao clarividente de Carmem Lcia, (...) uma Justia humanamente plural e essencialmente tica exige muito mais do juiz, vocacionado a possibilitar a concretude dos direitos, no processo de sua afirmao libertadora dos modelos anteriormente adotados e superados pela experincia poltica da sociedade12.

preciso coragem, como virtude tica para vencer tais desafios, pois no h salvao para covardes, na luta pela afirmao do Direito e da Justia, nesse novo milnio que amanhece em nossos dias.

NOTAS

ARISTTELES apud MACEDO in: FRANA, 1979. p. 218. 2 ROSS, 1987. p. 268. 3 SABAT, 1984. p. 129. 4 REALE, 1981. p. 35-36. 5 VILA, 1967. p. 145-146. 6 LAZARINI, s.d. p. 100. 7 VZQUEZ, 1975. p. 10. 8 ROMANO, 1947. p. 112. 9 SALDANHA, 1979. p. 305. 10 ROCHA, 1995. p. 256-262. 11 COUTURE, 1988. p. 75-77. 12 ROCHA, 1995.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

ARISTTELES. tica Nicomquea. Livro II e IV. apud MACEDO, Slvio de. In: FRANA, R. Limongi (Coord.) Enciclopdia Saraiva do Direito. So Paulo : Saraiva, 1979. v. 34. p. 218. VILA, Fernando Bastos de. 1. ed. Pequena Enciclopdia de Moral e Civismo. Rio de Janeiro : Campanha Nacional de Material e Ensino/MEC, 1967. COUTURE, Eduardo Juan. Introducion Al Estudio Del Proceso Civil. Buenos Aires : Depalma, 1988. LAZARINI, lvaro. Magistratura: Deontologia, Funo e Poderes do Juiz. In: NALINI, Jos Renato (Coord.) Curso de Deontologia da Magistratura. So Paulo : Saraiva, 1992. 140 p. p. 100. REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 8. ed. So Paulo : Saraiva, 1981. ROCHA, Carmem Lcia Antunes. O Juiz na Nova Ordem Estatal. Perspectiva do Direito Pblico. Belo Horizonte : Del Rey, 1995. p. 256-262. ROMANO, Egdio. Glosa Castelhana Al Regimiento de Prncipes. t.1. Madrid : S.e., 1947. p. 112. ROSS, S. David. Aristteles (tica). S.l.: Dom Quixote, 1987. SABAT, Edgardo Fernndez. Filosofia del Derecho. Buenos Aires : Del Palma, 1984. SALDANHA, Nelson. Justia. In: FRANA, R. Limongi (Coord.) Enciclopdia Saraiva do Direito. So Paulo : Saraiva, 1979. v. 47. p. 305. VZQUEZ, Adolfo Sanchez. tica. Traduo por Joo Dellanna. Rio de Janeiro : Civilizao Brasileira, 1975. v. 2.

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