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Dr. Felipe Martnez Falco

felipemartinez@kpmg.com Doctor en Derecho y Ciencias Sociales, Facultad de Derecho, Universidad de la Repblica (UdelaR). Aspirante a Docente Adscripto en Derecho Financiero, Facultad de Derecho, UDELAR; Docente Grado 1 Investigador, Facultad de Arquitectura, UdelaR; Docente de Legislacin y Tcnica Tributaria, Facultad de Ciencias Empresariales, Universidad de Montevideo (UM); Maestrando en Estrategia Nacional, Centro de Altos Estudios Nacionales (CALEN); Miembro de la Sociedad de Anlisis Jurdico (SAJ) y del Instituto Uruguayo de Estudios Tributarios (IUET). Se desempea profesionalmente en el Departamento de Asesoramiento Tributario y Legal de KPMG.

Desde su instauracin (ao 1982) y hasta nuestros das, la regulacin del secreto bancario viene registrando modificaciones que han flexibilizado el rgimen establecindose diferentes situaciones de relevamiento del mismo. En efecto, se han dictado diversas normas legales y reglamentarias que crean salvedades a la prohibicin de las instituciones de intermediacin financiera de proporcionar informacin de sus clientes, relativizndose con ello el concepto que en derecho comparado se tiene del secreto bancario uruguayo en cuanto a su severidad. Damos cuenta en este artculo de la evolucin normativa en este tema, incluyendo el universo de hiptesis de relevamiento del secreto bancario vigentes hasta la fecha.

Hiptesis de relevamiento del secreto bancario en Uruguay

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El deber de secreto bancario El secreto bancario uruguayo fue estatuido por el artculo 25 del Decreto-Ley N 15.322, el cual seala que todas las personas pblicas no estatales, estatales o privadas que realicen intermediacin financiera no podrn facilitar noticia alguna sobre los fondos o valores que tengan en cuenta corriente, depsito o cualquier otro concepto, pertenecientes a persona fsica o jurdica determinada. Tampoco podrn dar a conocer informaciones confidenciales que reciban de sus clientes o sobre sus clientes. Esta disposicin derog el segundo inciso del Literal E del artculo 68 del Cdigo Tributario que expresamente contemplaba la obligacin de los bancos y dems entidades financieras de suministrar a la Direccin General Impositiva (DGI) todas las informaciones que se les requieran sin excepcin alguna, a cuyos efectos no regir el secreto bancario. Por tanto, frente al deber de suministrar informaciones a la DGI, las empresas de intermediacin financiera podan oponer su deber de secreto. Primeras hiptesis de relevamiento del deber de secreto La primera hiptesis de relevamiento surge del propio artculo 25 del Decreto-Ley 15.322, segn el cual, las operaciones e informaciones amparadas, pueden ser reveladas siempre que exista: i) autorizacin expresa y por escrito del interesado, ii) resolucin fundada de la justicia penal o de la justicia competente si estuviera en juego una obligacin alimentaria. La segunda hiptesis de relevamiento fue establecida por el artculo 23 del Decreto-Ley N 15.799, el cual limit el secreto bancario para las cuestiones vinculadas a la accin de rebaja de alquiler, estableciendo que a tales efectos no regirn en va judicial las limitaciones probatorias establecidas en los artculos 25 del decreto-ley 15.322 . La tercera hiptesis de relevamiento sobrevino con el artculo 290 de la Ley N 15.903, la cual facult a la Inspeccin General del Trabajo y de la Seguridad Social (IGTSS) a

solicitar, en los juicios ejecutivos que inicie para hacer efectivo el cobro de las multas impuestas, el embargo de las cuentas bancarias de las empresas. Tal facultad podra ejercerla la IGTSS sin necesidad de otra identificacin que el nombre completo o la razn social del demandado. Nuevas hiptesis de relevamiento del deber de secreto Con el artculo 15 de la Ley N 17.963, se incorpor una nueva hiptesis de relevamiento del secreto, previendo la posibilidad de acceder a informacin bancaria por crditos previsionales, para lo cual se habilita al BPS a embargar cuentas bancarias de las empresas, sin necesidad de identificar las mismas, siendo suficiente para ello que se denuncie el nombre del contribuyente o la razn social de la empresa. Con la instauracin de la Reforma Tributaria por la Ley 18.083 (en adelante LRT), sobrevinieron nuevas hiptesis de relevamiento del secreto bancario. El artculo 27 num. J de la LRT condicion la exoneracin de las rentas derivadas de arrendamientos de inmuebles, cuando la totalidad de las mismas no superen las cuarenta Bases de Prestaciones y Contribuciones (BPC) anuales, entre otros requisitos, a que el titular autorice expresamente el levantamiento del secreto bancario. Por su parte el artculo 53 de la LRT refiere al levantamiento voluntario del secreto bancario para un perodo determinado, en tales casos para los contribuyentes que autoricen la revelacin de operaciones e informaciones amparadas en el secreto, la DGI podr reducir el trmino de prescripcin de sus obligaciones tributarias, previndose que los trminos de cinco y diez aos establecidos por el artculo 38 del Cdigo Tributario, podrn reducirse a dos y cuatro aos respectivamente. El artculo 54 de la LRT permite, a su vez, el levantamiento del secreto bancario en caso de denuncias penales por defraudacin tributaria, potestad de la que carece cualquier otro denunciante en el proceso penal. Cuando la administracin tributaria presen-

El secreto bancario uruguayo establece que todas las personas pblicas no estatales, estatales o privadas que realicen intermediacin financiera no podrn facilitar noticia alguna sobre los fondos o valores que tengan en cuenta corriente, depsito o cualquier otro concepto, pertenecientes a persona fsica o jurdica determinada.

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te una denuncia por defraudacin tributaria y solicite en forma expresa y fundada ante la sede penal el levantamiento del secreto bancario las empresas de intermediacin financiera quedarn relevadas de la obligacin de reserva sobre las operaciones e informaciones que estn en su poder, siempre que no medie en un plazo de treinta das hbiles un pronunciamiento en contrario del Fiscal competente o del Juez de la causa. En tal hiptesis, el levantamiento del referido secreto alcanzar exclusivamente a las operaciones en cuenta corriente y en caja de ahorro. El artculo 55 permite que el fisco pueda acceder indirectamente a informacin de clientes del banco cuando controla a ste como contribuyente. En efecto, el artculo citado interpreta que no est incluida en el secreto bancario la informacin que la

cucin de crditos fiscales. El referido artculo faculta a la DGI y al BPS, bajo resolucin fundada y para el cobro de los tributos que recauda y/o administra, incluidas las multas, recargos y dems sanciones, a solicitar en los juicios ejecutivos que inicie y en las medidas cautelares que solicite, el embargo de las cuentas bancarias de los sujetos pasivos y de los responsables solidarios, sin necesidad de otra identificacin que el nombre completo o la razn o denominacin social del demandado o cautelado, conjuntamente con cualquier nmero identificatorio como ser: cdula de identidad, pasaporte, documento de identidad extranjero, inscripcin en el Registro nico de Contribuyentes de la DGI, o inscripcin en el BPS. Ms hiptesis de relevamiento del deber de secreto El artculo 15 de la Ley N 18.718 modific el artculo 54 de la LRT, estableciendo ahora que tambin se podr levantar el secreto bancario por resolucin judicial cuando el Director General de Rentas, en el ejercicio de las facultades fiscalizadoras de la DGI y respecto de obligaciones tributarias no prescriptas, solicite en forma expresa y fundada ante los Juzgados civiles, toda la informacin relativa a las operaciones bancarias de personas fsicas o jurdicas determinadas. Sintticamente, ahora la DGI podr solicitar tambin el levantamiento del secreto bancario ante la justicia civil, si se cumplen las siguientes condiciones: i) resolucin expresa y fundada del Director General de Rentas; ii) individualizacin de las personas fsicas o jurdicas sobre cuyas operaciones bancarias se solicita informacin; iii) que la informacin solicitada sea necesaria para la correcta determinacin de adeudos tributarios o la tipificacin de infracciones; iv) se alegue la existencia de evasin tributaria en base a indicios objetivos que presuman razonablemente que la misma ha existido. Es particularmente compleja la utilizacin del concepto de evasin, concepto no definido legalmente y que adems no es pacfico en la doctrina. Para parte de la doctrina uruguaya, el concepto de evasin sera asimilable al de defraudacin tributaria, s

El artculo 55 permite que el fisco pueda acceder indirectamente a informacin de clientes del banco cuando controla a ste como contribuyente.

administracin tributaria solicite a las instituciones de intermediacin financiera comprendidas en dicha norma, en relacin a las obligaciones tributarias originadas en su condicin de contribuyentes. A rengln seguido, la norma seala que la referida informacin no podr ser utilizada por la Administracin en relacin a terceros. El artculo 56 de la LRT, consagra la inoponibilidad del secreto bancario a la eje-

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definido en nuestro derecho. Sin embargo, la norma deja en pi ambos conceptos, previendo el levantamiento del secreto bancario en caso de denuncias penales por defraudacin tributaria y a la vez, cuando se alegue la existencia de evasin tributaria, complejizando la aplicacin de la norma y determinando una gran incertidumbre al utilizar un concepto en blanco, no definido, pero aparentemente distinto a los s existentes en nuestro derecho. Al no conocerse las aristas del concepto de evasin, es casi imposible saber cuando alguien podra incurrir en ella quedando tal resolucin en manos del Juez. Por ltimo, y en funcin de los requerimientos impuestos por la OCDE y a efectos de cumplir con la obligacin de intercambio de informacin asumida por el Estado en los nuevos convenios para evitar la doble imposicin celebrados por Uruguay, se prev que la misma informacin, podr ser solicitada por la administracin tributaria, en cumplimiento de solicitudes expresas y fundadas por parte de la autoridad competente de un Estado extranjero, en el marco de convenios internacionales ratificados por Uruguay en materia de intercambio de informacin o para evitar la doble imposicin. ltimas novedades Como ltima novedad, y a la luz de la Ley 18.718, el Poder Ejecutivo emiti el Decreto N 282/011 que regula las solicitudes de relevamiento del secreto bancario en el marco de las facultades fiscalizadoras de la DGI, y ante las solicitudes de intercambio de informacin recibidas de autoridades extranjeras, en aplicacin de los convenios internacionales para evitar la doble imposicin y de los acuerdos relativos al intercambio de informacin en materia tributaria. Obligacin de requerir autorizacin expresa al titular de los datos El decreto N 282/011 prev que previamente a que la DGI solicite el relevamiento de secreto bancario ante la sede judicial, deber requerir a los titulares de la informacin protegida, su autorizacin expresa y por escrito para que releven del deber de

guardar secreto a las empresas de intermediacin financiera, confirindoles, para ello, vista de los motivos del requerimiento por el trmino de cinco das hbiles. Si dentro de esos cinco das el contribuyente no otorgare la autorizacin expresa, podr efectuar los descargos que estime pertinentes. Sujetos excluidos Quedan excluidos del requerimiento de autorizacin voluntaria: i) los contribuyentes sin domicilio constituido ante la DGI, ii) los responsables tributarios, iii) otras personas fsicas o jurdicas que pudieran ser utilizadas con fines instrumentales Tambin quedan excluidos del requerimiento de autorizacin voluntaria, cuando exista una solicitud intercambio de informacin en el marco de convenios o acuerdos internacionales, las personas o entidades, que no sean contribuyentes de los tributos administrados por la DGI. El levantamiento voluntario La autorizacin de relevamiento voluntario del secreto bancario a favor de la DGI, deber otorgarse: i) expresamente, ii) con carcter irrevocable, iii) en un documento

El decreto N 282/011 prev que previamente a que la DGI solicite el relevamiento de secreto bancario ante la sede judicial, deber requerir a los titulares de la informacin protegida, su autorizacin expresa y por escrito para que releven del deber de guardar secreto a las empresas de intermediacin financiera.

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Si se accediera a la autorizacin voluntaria, una vez otorgada la misma la DGI remitir al BCU copia de la autorizacin, conjuntamente con el requerimiento de informacin, el cual deber contener como mnimo: i) identificacin del contribuyente titular de la informacin; ii) especificacin de la clase de informacin, y de las operaciones, productos o valores, respecto de los cuales se solicita informacin; iii) los perodos comprendidos en la solicitud.

Las entidades notificadas, debern proporcionar la informacin requerida al BCU en un plazo de quince das hbiles contados desde la notificacin que les realizara dicho organismo. Incumplimiento de las empresas de intermediacin financiera El incumplimiento de las empresas de intermediacin financiera a proporcionar la informacin requerida, dar lugar a las sanciones previstas en el Captulo V del Decreto-Ley N 15.322, de 17 de setiembre de 1982. Negativa a la autorizacin voluntaria Si se vencieran los cinco das hbiles sin que el contribuyente haya otorgado la autorizacin expresa, la DGI podr formular la solicitud de relevamiento de secreto bancario ante la Sede Judicial, de acuerdo a las facultades que le otorg la Ley 18.718. En caso que la referida solicitud se realice en el marco del cumplimiento de convenios internacionales, la DGI dispondr de un plazo de diez das hbiles para su formulacin. Con este nuevo decreto, se cierran, por ahora, las novedades en materia de secreto bancario.

exclusivamente destinado al efecto, y iv) para un perodo determinado. La misma autorizar a todas las empresas de intermediacin financiera (estatal, pblica no estatal y privada) a suministrar a favor del organismo recaudador, la revelacin de todas las operaciones e informaciones que se encuentren en su poder protegidas por el secreto bancario. Procedimiento posterior a la autorizacin Suponiendo que se accediera a la autorizacin voluntaria, una vez otorgada la misma la DGI remitir al BCU copia de la autorizacin, conjuntamente con el requerimiento de informacin, el cual deber contener como mnimo: i) identificacin del contribuyente titular de la informacin; ii) especificacin de la clase de informacin, y de las operaciones, productos o valores, respecto de los cuales se solicita informacin; iii) los perodos comprendidos en la solicitud. En un plazo de cinco das hbiles contados desde el da siguiente al de la recepcin de la autorizacin, el BCU notificar, por un medio fehaciente y de acuerdo a la naturaleza de la informacin requerida, la solicitud de la DGI a las entidades de intermediacin financiera.

La DGI podr solicitar tambin el levantamiento del secreto bancario ante la justicia civil, si se cumplen las siguientes condiciones: i) resolucin expresa y fundada del Director General de Rentas; ii) individualizacin de las personas fsicas o jurdicas sobre cuyas operaciones bancarias se solicita informacin; iii) que la informacin solicitada sea necesaria para la correcta determinacin de adeudos tributarios o la tipificacin de infracciones; iv) se alegue la existencia de evasin tributaria en base a indicios objetivos que presuman razonablemente que la misma ha existido.